Ab.

Andrs Tapia Faggioni

DERECHO CIVIL CONTRATOS II

CLASE NO. 16
29 de junio de 2010
16. Contrato de Mandato
a) Definicin; diferencias con el contrato de prestacin de servicios y de
ejecucin de obra; caractersticas; clases de mandato
CONTRATO DE MANDATO
Definicin.El mandato es un contrato en virtud del cual una persona, a quien se denomina
mandatario, se obliga a realizar o ejecutar, por cuenta de su mandante, poderdante o
comitente, los actos jurdicos que ste le encarga.
Nuestro Cdigo Civil, por su parte, nos refiere que el mandato es un contrato en que una
persona confa la gestin de sus negocios (que pueden ser uno o varios) a otro
individuo, pero bajo cuenta y riesgo del primero. Art. 2020 CC.
Del anlisis de ambas definiciones, la legal y la doctrinal, se infieren los siguientes
factores:
Es un contrato.
El mandatario desempea una labor que previamente le ha asignado el
mandante; en otras palabras, su campo de accin es aquel que le asigna el
mandante.
Su objeto nicamente consiste en actos jurdicos. Esta ltima consecuencia tiene
particular relevancia a la hora de distinguir el mandato de otras instituciones
similares, como el contrato de ejecucin de obra.1
Diferencias con el contrato de ejecucin de obra y prestacin de servicios.El mandato puede ser gratuito u oneroso, y siendo del segundo tipo, a la
contraprestacin que recibe el mandatario o apoderado tambin se le da el nombre de
honorario. Art. 2021 CC. Consecuentemente, cuando el mandato es remunerado,
podramos aproximarlo singularmente a la prestacin de servicios: en los dos casos, se
trata de una persona que hace algo por otra, mediante una remuneracin.
Debemos notar, sin embargo, que existen profundas diferencias entre ambos contratos;
por un lado, la prestacin de servicios tiene por objeto la realizacin de un hecho de
orden material (Ej. La silla que hace el carpintero, los planos realizados por el
arquitecto, el informe en derecho preparado por el abogado), es decir, en el ms amplio
sentido, lo que consideramos como tareas o labores; mientras, por el otro, el mandato
tiene por objeto propio la suscripcin de actos jurdicos, que deben realizarse por cuenta
1

Ricardo Trevio Garca. Los contratos y sus generalidades. 5ta Edicin. Pginas 203-207. Editorial
Serie Jurdica, 1995.

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del mandante.2 Graficndolo de otra manera; el prestador de servicios ejecuta su talento
por cuenta propia, en beneficio de un tercero; el mandatario, ejecuta su gestin por
cuenta de su mandante y a beneficio de ste. Ej. En el comn de los casos, el abogado
no es mandatario de su cliente. Obra y acta por cuenta propia, otorgndole provecho a
un tercero. Adems, su trabajo no consiste precisamente en suscribir actos jurdicos,
sino en prestar su sapiencia jurdica al desarrollo de una causa o especie legal. Diferente
es el caso de los procuradores, cuyo marco normativo revisaremos a lo largo de este
mdulo.
Caractersticas del mandato.El mandato rene las siguientes caractersticas:
1. Es principal, por regla general.
2. Y accesorio, por excepcin, cuando el mandato tiene alguna relacin con una
obligacin anterior y se concede con objeto de dar cumplimiento a sta. Por
ejemplo, si el mandante es deudor del mandatario y confiere poder al mandatario
para que le cobre a su deudor, con objeto de que se pague con su producto lo que
l le debe.
3. Es pluripersonal, por cuanto pueden existir uno o ms mandantes y uno o ms
mandatarios. Art. 2030 CC. Cuando existen dos o ms procuradores, podrn
dividirse entre ellos el encargo, pero estarn impedidos de hacerlo en caso de
que el mandante les hubiere ordenado actuar conjuntamente. En este caso, la
separacin de funciones se reputar nula. Art. 2031 CC. Concordancia: art. 9
CC.
4. Es oneroso o gratuito, segn lo que disponga la convencin. En el caso de
silencio, se entender por remuneracin aquella que dicte el uso o la costumbre.
El mandatario siempre responder hasta por la culpa leve en virtud de la
ejecucin de su encargo, pero se mirar como mayormente responsable al
mandatario remunerado que al no remunerado. Art. 2033 CC.
5. Aunque se trata de un contrato consensual, en oposicin a formal, esto es, que se
construye y perfecciona en virtud de la aceptacin del mandatario (Art. 2028
CC), existen casos en que el mandato revestir solemnidades. Ej1. Poder general
o especial elevado a escritura pblica. Ej2. El Art. 17 del Reglamento sobre
Juntas Generales de Socios y Accionistas de las compaas de responsabilidad
limitada, annimas, en comandita por acciones y de economa mixta, dispone
que quienes intervengan a nombre y en representacin de un socio o accionista
en una sesin de Junta General, debern presentar un instrumento privado con
sujecin a determinados requisitos.
6. De tracto sucesivo.
7. Intuito personae.
Clases de mandato.Segn el inters de las partes.De conformidad con lo sealado en nuestro Cdigo Civil, en su art. 2024, sern
considerados como mandatos autnticos:
2

Marcel Planiol Georges Ripert, Tratado Elemental de Derecho Civil, Tercera Edicin, Pgs. 1089-1090,
Pars, 1946.

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1. El negocio que interesa conjuntamente al que encarg el negocio y al que lo

desempea;
2. El negocio que interesa al mandante y a un tercero;
3. El negocio que interesa al mandatario y a un tercero;
4. El negocio que interesa exclusivamente a un tercero.
El negocio que mira el inters exclusivo del apoderado se tendr como mero consejo, el
cual no genera obligaciones de ninguna ndole salvo los casos en que el que dio el
consejo hubiese obrado con malicia. En tal caso, habr lugar a la indemnizacin de
perjuicios al tenor de lo dispuesto en el Art. 1572 CC. Lase, art. 2023 CC. Ya en la
antigua Roma, segn cita Jos Puig Brutau a SCHULZ 3, no exista un contrato de
mandato vlido cuando la ejecucin de lo encomendado solo deba reportar inters al
propio mandatario, como sucede en el llamado mandatum tua gratia. El mandatario no
puede quedar obligado en inters exclusivamente propio, pues, los intereses propios que
no se oponen o entran en conflicto con ningn inters ajeno, responden a la libre
iniciativa del sujeto interesado y escapan a una regulacin propiamente jurdica.4
La simple recomendacin de negocios ajenos, o dicho de otro modo, la gestin que
contempla el inters nico del comitente, tampoco ostenta el carcter de mandato. Los
casos de duda en este sentido sern resueltos por el Juez, quien decidir si las
circunstancias le dan a esta recomendacin el carcter de mandato. Art. 2025 CC.
Segn la forma de su otorgamiento.Mandato gratuito u oneroso
Como explicbamos en lneas anteriores, el mandato es oneroso, cuando se ha pactado
el derecho a una retribucin, y gratuito, cuando se ejecuta la gestin sin fijarse una
contraprestacin.
Mandato general o especial
Se entiende por mandato especial aquel mandato que se otorga para uno o ms negocios
determinados del comitente. Debe especificarse el alcance de la gestin; as, el poder
especial que faculta al procurador para hipotecar un bien, no le inviste de la potestad de
venderlo, si no se ha estipulado expresamente. Art. 2047 CC. Solo en casos
necesarsimos podr el apoderado arrogarse funciones no comprendidas especficamente
en el poder. Vase: Art. 2054, inciso segundo, Cdigo Civil.
El mandato es general cuando se confiere para todos los negocios o actos de
administracin que involucran al poderdante, aun en los casos en que se ha puesto una o
ms restricciones al apoderado. Base legal: art. 2034 CC. La redaccin de estos poderes
debe ser pletrica en cuanto a las atribuciones que se concede al mandatario. Ej. Actos
generales de administracin; cesin de crditos y privilegios; suscripcin de toda clase
de documentos pblicos o privados; venta, enajenacin, hipoteca o realizacin de
cualquier acto dispositivo sobre los bienes que conforman el patrimonio del poderdante;
3

Fritz Schulz (1879-1957), maestro alemn de Derecho Romano, nacido en Polonia.

Jos Puig Brutau, Fundamentos de Derecho Civil, Tomo II, Volumen II, Contratos en Particular, 2da
edicin, Pgina 398, Editorial Bosch Casa Editorial Barcelona, Espaa.
4

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facultad de intervenir ante las instituciones pblicas y privadas para solventar
requerimientos legales tales como inscripcin, autenticacin, etc.
Mandato verbal o escrito
Como su nombre lo indica, el mandato verbal es el otorgado de palabra entre presentes,
hayan o no intervenido testigos.
En el comn de los casos, el mandato se celebrar por escrito, en cualquiera de las
formas prescritas por el Cdigo Civil. Art. 2027 CC.
Mandato expreso o tcito
El contrato de mandato est sujeto a las ms diversas formas: puede celebrarse por
escritura pblica, por intermedio de una carta-poder, como efecto de un acuerdo verbal
(en todos estos casos, se llama expreso) o ya bien a consecuencia de la libre y voluntaria
ejecucin de los actos que constituyen la gestin. A esto conocemos como mandato
tcito. Art. 2028 CC.

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DERECHO CIVIL CONTRATOS II

CLASE NO. 17
30 de junio de 2010
17. Contrato de Mandato
a) Elementos esenciales del contrato.
b) Obligaciones de las partes.
CONTRATO DE MANDATO
Elementos esenciales del contrato.El contrato de mandato ser legalmente vlido, en la medida en que se hubieren
observado los siguientes elementos esenciales:
1) El consentimiento
El mismo que se presenta cuando una parte encomienda la ejecucin de actos jurdicos y
la otra manifiesta su conformidad con ejecutar dichos actos.
Revisbamos ayer que el consentimiento puede ser expreso o tcito. En ciertos casos,
como el propuesto por el art. 2029 CC, el silencio es una forma de aceptacin del
mandato.
2) El objeto
El objeto del contrato de mandato son los actos jurdicos. stos deben ser lcitos,
posibles y que no requieran la intervencin personal del mandante. Ej. La confesin
judicial, en la prctica, no ha de ser rendida por el mandatario, toda vez que el Juez
necesita de la inmediacin con el confesante para determinar aspectos fundamentales de
la causa.
3) La capacidad
El mandatario no slo debe tener la capacidad general para contratar, sino adems, la
requerida para realizar los actos jurdicos objeto del contrato de mandato que le
hubieren encomendado. Ej. El procurador judicial no puede ser una persona mayor de
edad, con capacidad para ejercer todo tipo de actos y contratos, que tuviere la profesin
de mdico, por cuanto este tipo de representacin est reservada estrictamente para los
abogados. Art. 40 CPC.
El mandato es uno de los tres contratos determinados en el Cdigo Civil que los
cnyuges pueden celebrar entre s, siendo los otros, administracin de la sociedad
conyugal y capitulaciones matrimoniales. Art. 218 CC.

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Obligaciones de las partes.Son obligaciones de las partes, y en particular, son obligaciones del mandatario, las
siguientes:
1. Ejecutar personalmente los actos jurdicos que se le hubieren encargado, con la
excepcin de los casos en que estuviere autorizado para delegar o sustituir el
poder.
En la delegacin, el mandatario se transforma en mandante sin dejar de ser
mandatario del contrato original. Solamente puede delegar el mandatario que no
estuviere prohibido para ello, por lo tanto, carecen de valor legal:
a.- La delegacin hecha sin facultad.
b.- La delegacin que, aunque parte de una autorizacin que da el mandante al
mandatario, se ha hecho sobre una persona notoriamente insolvente o incapaz.
Art. 2039 CC.
La falta de aceptacin del mandante a la delegacin, produce una ineficacia
jurdica, que se verifica, por ejemplo, en que los terceros no podrn requerir al
mandante que no autoriz la delegacin al mandatario, por los actos del
delegado. Art. 2040 CC. El mandante puede obligar a los delegados, de la misma
forma que el mandatario que les ha conferido el encargo. Art. 2042 CC.
La sustitucin, por otro lado, es la subrogacin que hace el mandatario,
escogiendo una nueva persona para que lo represente, la misma que pasa a
ostentar sus mismos derechos y obligaciones, produciendo como consecuencia
que el primer mandatario abandone la relacin jurdica, ocupando su lugar el
sustituto, naciendo un vnculo jurdico totalmente nuevo e independiente entre
ste y el mandante.
2. Ceirse a los trminos del mandato y en ningn caso proceder contra
disposiciones expresas del mismo.
Sabemos que el campo de accin del mandatario se circunscribe al encargo que
le hace el poderdante. El mandatario est obligado a ejecutar el mandato con
estricto apego a las instrucciones que hubiere recibido, y en lo no previsto por el
comitente, deber tomar la precaucin de consultarle antes de actuar. Art. 2035
CC.
3. Rendir cuenta de su administracin.
El mandatario deber rendir cuentas al mandante, al tenor de lo que establezca la
convencin, y a falta de sta, siempre que se lo pida este ltimo. Cuando no se
ha establecido un perodo para la rendicin de cuentas, se considerar un tiempo
razonable. Ej. A la terminacin del mandato. Art. 2059 CC. Es interesante acotar
que cuando existe delegacin del mandato, el mandante no es ajeno al accionar
de los delegados, en virtud de esta obligacin que debe cumplir su mandatario.
La doctrina ha advertido la presencia de un cuasicontrato de agencia oficiosa
entre el mandante y los delegados (art. 2186 CC), por cuanto stos ejercen actos

Ab. Andrs Tapia Faggioni

a favor de aquel, obligndose mutuamente en ciertos casos, aun cuando no se ha
expresado un acuerdo de voluntades de por medio.
Para resumir esta obligacin, el Profesor Jos Puig Brutau nos refiere: la
obligacin de rendir cuentas, impuesta al mandatario () y al comisionista (),
no es ms que una aplicacin de la regla general a la que estn sujetos todos los
que por cualquier ttulo administran negocios ajenos, incluso sin mandato o
poder.5
4. Pagar intereses de las sumas que pertenezcan al mandante.
Segn el art. 2060 del Cdigo Civil, el mandatario debe pagar los intereses de
las sumas que pertenezcan al mandante y que haya distrado de su objeto e
invertido en provecho propio desde la fecha de inversin, as como los intereses
que se hubieren generado desde que se constituy en mora. Para tomar prestado
este dinero, en beneficio propio, y colocarlo a inters, el mandatario deber
contar con la debida autorizacin del mandante. Arts. 2049-2051 CC.
5. Obligacin al resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados al mandante,
con ocasin del mandato.
En este caso, se estar a lo dispuesto en el Art. 2033 del Cdigo Civil,
respondiendo el mandatario de mandato gratuito u oneroso hasta por la culpa
leve (con una mayor rigurosidad, en este caso, para el procurador remunerado).
Cuando hubiere dos o ms mandatarios, no habr lugar a solidaridad mientras no
hubiese sido expresamente estipulada en el acuerdo de voluntades. El
mandatario debe abstenerse de celebrar todas las gestiones que pudieren resultar
perjudiciales para el comitente. Art. 2053 CC. Deber obrar, en consideracin de
la clasificacin establecida en el Art. 29 del Cdigo Civil, como un buen padre
de familia. Cuando el mandatario ha cumplido a pie juntillas lo encomendado
por el mandante, su responsabilidad ser atenuada. Existen corrientes doctrinales
que sugieren, no sin razn, que el mandato que ha sido ejecutado al pie de la
letra debera exonerar de responsabilidad al apoderado, sancionndose aquella
procuracin que se aparta de las instrucciones proporcionadas por el comitente.
Son obligaciones de las partes, y en particular, son obligaciones del mandante, las
siguientes:
Podemos decir que los principales deberes del poderdante respecto al mandatario
pueden reducirse a tres: pagarle la retribucin correspondiente, reembolsarle los gastos
incurridos durante el mandato y resarcirle de los daos sobrevenidos a consecuencia de
la ejecucin del encargo. Sin embargo, segn lo prescrito por el Cdigo Civil en su
artculo 2062, el mandante est obligado a cinco prestaciones fundamentales:
1. A proveer al mandatario de lo necesario para la ejecucin del mandato.
El mandante debe proporcionar al mandatario de todo lo necesario para el fiel
cumplimiento del encargo. Por ende, el apoderado general deber tener acceso a
5

Jos Puig Brutau, Fundamentos de Derecho Civil, Tomo II, Volumen II, Contratos en Particular, 2da
edicin, Pginas 408-417, Editorial Bosch Casa Editorial Barcelona, Espaa.

Ab. Andrs Tapia Faggioni

todos los documentos legales, contables, tributarios o de cualquier naturaleza,
que tuvieran relacin con la administracin de los negocios del mandante, as
como el apoderado especial ser puesto en conocimiento de la compraventa, sus
antecedentes y dems circunstancias, para efectos de suscribirla.
2. A satisfacerle los gastos razonables causados por la ejecucin del mandato.
Otra de las obligaciones del mandante es la de reembolsar al mandatario las
cantidades que hubiere cancelado, sin perjuicio de que el negocio no haya
prosperado, con tal de que est exento de culpa el mandatario. Vase art. 2062,
ltimo inciso. Al pago de los gastos debe sumarse el valor de los intereses
incurridos desde el desembolso.
3. A pagarle la remuneracin estipulada o usual.
El mandante est obligado a remunerar al mandatario, pues, el mandato ser
gratuito solo cuando as se haya convenido expresamente.6
4. A pagarle las anticipaciones de dinero, con los intereses corrientes.
Antes de dar ejecucin al mandato, tiene derecho el mandatario a que el
mandante le anticipe las cantidades que para ello sean necesarias.
5. A indemnizar al mandatario de los daos y perjuicios causados por la ejecucin
del mandato.
El mandatario que haya procedido con la debida diligencia tiene tambin
derecho a que el mandante le deje resarcido de cualquier quebranto sufrido con
motivo de dar ejecucin al encargo. El Cdigo Civil faculta al mandatario para
retener en prenda las cosas objeto del mandato, hasta el reembolso e
indemnizacin a que se refiere este numeral y el anterior. Art. 2066 CC.
Si el mandante no cumple con cualquiera de sus obligaciones, el mandatario puede
desistir del encargo. Art. 2063 CC. Concordancia: Art. 1568 CC.

Ricardo Trevio Garca. Los contratos y sus generalidades. 5ta Edicin. Pginas 207-213. Editorial
Serie Jurdica, 1995.

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DERECHO CIVIL CONTRATOS II
CLASE NO. 18
6 de julio de 2010
18. Contrato de Mandato
a) Relaciones jurdicas entre mandante, mandatario y terceros.
b) Causales de terminacin del mandato.
CONTRATO DE MANDATO
Relaciones jurdicas entre mandante, mandatario y terceros.
Como sabemos, el mandato puede ser tanto representativo como no representativo.
Existe mandato representativo cuando el mandatario obra por cuenta del mandante y
en nombre de ste (es decir, manifestando su representacin). Hay mandato sin
representacin o no representativo, cuando no hay apoderamiento y cuando,
habindolo, el mandatario no lo utiliza, relacionndose con los terceros en su propio
nombre.
En el mandato representativo las relaciones se establecen directamente entre el
mandante y los terceros, en consecuencia, el mandatario no tiene ninguna relacin o
vnculo respecto a los terceros con los que contrat. Como el mandatario ha obrado en
nombre y por cuenta de su comitente, ste es el nico que queda obligado o facultado
para exigir a los terceros.
Por otro lado, en el mandato no representativo, el mandatario acta en nombre propio
pero por cuenta o beneficio del mandante, por ende las relaciones jurdicas respectivas
se establecen entre el mandatario y los terceros. Por tal motivo, el mandatario debe
cumplir con las obligaciones que hubiere contrado y exigir a los terceros el
cumplimiento de las suyas.7
Base legal: art. 2055 CC.
Cuando el mandatario obra en su propio nombre, el mandante no tiene accin contra las
personas con quienes el mandatario ha contratado, ni stas tampoco contra el mandante.
En este caso, el mandatario es el obligado directamente a favor de la persona con quien
ha contratado, como si el asunto fuera suyo propio. La excepcin a esta regla estriba en
los casos en que se trate de cosas propias del mandante.
La regla general, en el caso de mandato sin representacin, es que el mandante no es
parte en los contratos que con la finalidad de gestionar sus intereses ha celebrado el
mandatario con terceros. Por un lado, existen derechos y obligaciones entre el
mandatario y la persona con la que ha contratado, que es un tercero para el poderdante,
los cuales son ajenos a los derechos que existen entre el mandante y el mandatario.
Entre el mandante y el antedicho tercero que ha contratado con el mandatario sin poder
de representacin, no deja de existir una relacin de carcter econmico, aunque
7

Ricardo Trevio Garca. Los contratos y sus generalidades. 5ta Edicin. Pginas 213-216. Editorial
Serie Jurdica, 1995.

Ab. Andrs Tapia Faggioni

debemos observar que la misma no est directamente emparentada con una relacin
jurdica que enlace a ambos.
En cambio, cuando se trata de un mandato representativo, la expresada relacin
econmica entre el mandante y las personas con las que contrata el mandatario (pues
ste lo hace siempre por cuenta de su comitente), tiene una relacin jurdica paralela que
enlaza directamente a las partes verdaderamente interesadas en los efectos del acto de
representacin (recordemos que, en este caso, el mandatario obra por cuenta y a nombre
ajeno). Entonces, nos devolvemos al riguroso marco consagrado en el artculo 2035 del
Cdigo Civil, debindose el mandatario a las instrucciones especficas del mandato,
surgiendo en consecuencia efectos jurdicos entre el mandante y los terceros, por
ejemplo, en los casos de delegacin expresados en los artculos 2039-2042 CC.
Pero si el mandatario ha excedido los lmites del poder conferido, ser el nico
responsable frente a la persona con la que ha contratado. Esto no obsta que el mandante
pueda ratificar cualesquiera obligaciones contradas entre el mandatario y los terceros.
Si se obr con exceso a la instruccin y se ratifica lo hecho por el mandatario, el
mandante estar sujeto a lo que se expresa en el artculo 2064, segundo inciso, del
Cdigo Civil.
Cabe hacer la siguiente reflexin: el mandatario no est obligado a constituirse en
agente oficioso, si por emergencia de cualquier ndole debe exceder los lmites de su
mandato, asumiendo en consecuencia la responsabilidad jurdica que acontezca de sus
actos. Le bastar con tomar las providencias conservativas que las circunstancias exijan
e incluso podr desistir del mandato. Art. 2054 CC. Art. 2067#4 CC.
Relaciones jurdicas entre diversos mandatarios.
Siendo un contrato pluripersonal (art. 2030 CC), si el mandato ha sido encomendado a
dos o ms procuradores, se observar lo siguiente:
1. Los mandatarios pueden dividirse el encargo, salvo aquellos casos en que se
hubiere dispuesto en el convenio que obrasen conjuntamente. Art. 2031 CC.
2. En tal virtud, si se pactare representacin conjunta, la falta de cualquiera de los
apoderados dar fin al contrato de mandato. Art. 2075 CC.
Terminacin del mandato.
Segn el art. 2067 CC, el mandato termina por cualquiera de las siguientes causales:
1. Por el desempeo del negocio para que fue constituido;
Por lgica, si concluye el negocio para el fue concebido el mandato, motivando al
comitente a otorgar un poder a favor de su mandatario, igual suerte correr el contrato,
extinguindose.
2. Por la expiracin del trmino o por el cumplimiento de la condicin, prefijados
para la terminacin del mandato;
En la prctica, no es comn ver contratos de mandato sujetos a un plazo especfico o a
la verificacin de una condicin resolutoria (art. 1495 CC). De darse el caso, sugiere la
10

Ab. Andrs Tapia Faggioni

doctrina que es apropiado hacer conocer a los terceros vinculados con el mandato sobre
la terminacin de la relacin jurdica entre mandante y mandatario.
3. Por la revocacin del mandante;
El mandante es librrimo de revocar el mandato cuando y como le parezca, con la
excepcin de que se hubiere otorgado el mandato con la finalidad de extinguir una
obligacin previamente contrada entre mandante y mandatario, cuando stos fueren
deudor y acreedor entre s, lo que ha de estar expresado en el texto contractual.
Invocando el tenor del art. 2069 CC, el mandante puede revocar el mandato a su
arbitrio, terminando efectivamente las relaciones jurdicas, con la salvedad de lo
dispuesto en el art. 2076 CC.
La posibilidad de revocacin unilateral por parte del mandante se explica porque el
mandato es un contrato fundado en la confianza que el mandante ha depositado en el
mandatario, por lo que si esta base del contrato desaparece, igualmente debe terminar la
relacin jurdica.8 Convengamos que el mandante, al fin y al cabo, asume una posicin
bastante riesgosa al estar sometidos sus intereses a las intervenciones de un tercero y no
de l mismo, con especial nfasis en los casos en que se ha perdido la confianza que
motiv la contratacin.
La revocacin del mandato puede hacerse de manera expresa o tcita (art. 2068 CC).
Tcita es la revocacin que encomienda la realizacin del negocio a persona distinta,
como es el caso de la sustitucin, avalada por el mandante, por la cual el mandatario
original abandona la relacin jurdica.
El mandante puede exigir la devolucin del instrumento o escrito en que conste el
mandato, y de todos los documentos relativos al negocio o negocios que tuvo a su cargo
del procurador. Sin embargo, el mandatario tendr derecho a pedir copias, autenticadas
incluso, de todos los documentos que pudieren acreditar sus derechos o su prudente
intervencin durante la gestin del mandato. Art. 2070 CC. En los casos de mora de
parte del mandante, se estar a lo establecido por el art. 2066 CC.
4. Por la renuncia del mandatario;
En el Derecho Romano, la gratuidad con la que el mandatario asuma sus obligaciones
justificaba que siempre le quedara reservada la facultad de desvincularse del convenio.
En la actualidad, a pesar de que son muchas las instancias en que el procurador es
retribuido, se conserva el mismo derecho, fundado en ciertas circunstancias. Nuestro
ordenamiento jurdico dispone que el mandatario aunque renuncie al mandato con justa
causa, debe continuar su gestin hasta que el mandante haya podido tomar los recaudos
necesarios para suplir esta falta. Art. 2071 CC. Se exceptan los casos en que el
mandatario estuviere gravemente enfermo o imposibilitado de llevar adelante su
gestin, as como en aquellos escenarios en que no pudiere proseguir con el mandato sin
causarse a s mismo un importante perjuicio patrimonial.
La renuncia ha de estar sujeta a los siguientes requisitos:
8

Jos Puig Brutau, Fundamentos de Derecho Civil, Tomo II, Volumen II, Contratos en Particular, 2da
edicin, Pginas 417-429, Editorial Bosch Casa Editorial Barcelona, Espaa.

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Ab. Andrs Tapia Faggioni

a. El mandatario debe ponerla en conocimiento del mandante.
b. Salvo casos excepcionales determinados por la ley, el mandatario debe continuar
su gestin hasta que el mandante pueda tomar los cuidados necesarios a fin de
que no se estropeen sus negocios.
c. El mandatario cuya renuncia no se fundamente en los literales precedentes debe
resarcir al mandante los perjuicios causados.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario;
Vista la relacin personalsima que existe entre el mandante y su mandatario, sujeto al
que encomienda la ejecucin de sus negocios personales en consideracin a su valor
individual (intuito personae), es perfectamente plausible que el mandato termine por la
muerte del mandatario, toda vez que sera improcedente que sus derechos y
obligaciones pasaran a sus herederos.
Por la misma razn debe extinguirse el mandato al fallecimiento del mandante, pues los
intereses gestionados pasarn a pertenecer a otra u otras personas, los herederos, de
manera que stos perfectamente puedan tener otros propsitos que los originalmente
pactados por su causante.
El mandatario deber seguir con la gestin cuyo detenimiento irrogase perjuicio a los
herederos del mandante, de conformidad con lo dispuesto por el art. 2072 CC, hasta que
se solucione el contratiempo. Al final del mismo, los herederos tienen absoluta facultad
de conceder un nuevo mandato al mismo mandatario de su causante.
Es asimismo entendible que cuando la muerte se hubiere estipulado como condicin
suspensiva para la existencia del mandato, la ocasin de la misma no lo termine sino
que lo principie en la persona de los herederos. Art. 2073 CC. Todo esto deber estar
minuciosamente estipulado en el acuerdo de voluntades.
Los herederos del mandatario comunicarn sobre la muerte de ste al mandante y, en la
medida de sus posibilidades, siempre que cuenten con la libre administracin de sus
bienes, debern ayudarle, so pena de tener que resarcirle los perjuicios ocasionados por
su falta de voluntad. Art. 2074 CC. Este principio quedar sujeto a las reglas del derecho
sucesorio. Ej. Cuando los beneficiarios repudian la asignacin, en sujecin a lo que
declara el art. 1248 CC, es correcto que queden exentos de responsabilidad.
6. Por la quiebra o insolvencia del uno o del otro;
7. Por la interdiccin del uno o del otro; y,
No contar con los medios necesarios y/o con la capacidad civil necesaria para la
subsistencia del contrato, produce la extincin de todos los efectos jurdicos del
mandato. Excepcin: art. 2074 CC, segundo inciso, donde se llama a los tutores y
curadores del mandatario que se vuelve incapaz a ayudar en la medida de lo posible al
mandante segn lo exijan las circunstancias.
8. Por la cesacin de las funciones del mandante, si el mandato ha sido dado en
ejercicio de ellas.

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Ab. Andrs Tapia Faggioni

Como es el caso del mandante que ejerca como representante legal de una compaa y
otorgaba poderes para que terceros lo pudiesen representar en ciertos actos o contratos
que involucrasen a la misma. Naturalmente, al vencer su nombramiento, ya no puede
obligar a la compaa y el acto jurdico queda insubsistente.

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Ab. Andrs Tapia Faggioni

DERECHO CIVIL CONTRATOS II

CLASE NO. 19
7 de julio de 2010
19. Contrato de Mandato
a) El mandato judicial. Aspectos generales.
b) Obligaciones del procurador.
c) Causales de terminacin.
Aspectos generales.El mandato judicial es aquel que se confiere para la representacin de las partes en el
proceso o, en otras palabras, el otorgado para la representacin del mandante en juicio.
Art. 38 CPC.- Son procuradores judiciales los mandatarios que tienen poder para
comparecer en juicio por otro.
Tanto el actor como el demandado podrn comparecer en juicio por medio de
procurador.
Son hbiles para nombrar procuradores los que pueden comparecer en juicio por s
mismos.
Como es sabido, el objeto del mandato es la celebracin o suscripcin de actos
jurdicos, los cuales constituyen un encargo que hace el mandante al mandatario. Dichos
actos jurdicos deben ser lcitos, posibles y que no demanden la intervencin personal
del interesado. Por eso, nuestro Cdigo Adjetivo Civil seala que, sin perjuicio de que
exista procurador judicial en el proceso, el mandante deber efectuar personalmente
ciertas diligencias que requieren de su participacin.
Ej1. El reconocimiento que se practica en ciertos documentos, por ejemplo, respecto de
las rbricas estampadas en ellos.
Ej2. Las diligencias procesales que tuvieren por objeto la evaluacin de posiciones,
como es el caso de la confesin judicial. Lo ms comn es que el Juez requiera que el
confesante se presente por s mismo y no por interpuesta persona.
Art. 39 CPC.- An cuando hubiere procurador en el juicio, se obligar al mandante a
comparecer, siempre que tuviere que practicar personalmente alguna diligencia, como
absolver posiciones, reconocer documentos, y otros actos semejantes; pero si se hallare
fuera del lugar del juicio, se librar deprecatorio o comisin, en su caso, para la
prctica de tal diligencia.
Para el ejercicio de la procuracin judicial, se necesita no solamente la capacidad civil
necesaria para celebrar todo tipo de actos y contratos, sino tambin aquella capacidad
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Ab. Andrs Tapia Faggioni

indispensable para suscribir los actos jurdicos que comprenden el mandato judicial.
Como sabemos, nicamente a los abogados en el libre ejercicio de su profesin,
corresponde asistir a juicio en calidad de procuradores judiciales. La procuracin
judicial tambin ha de sujetarse a lo dispuesto en el art. 324 del Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial (COFJ), el mismo que reserva el patrocinio de las causas a las
personas:
1. Que estuvieren en posesin de un ttulo universitario de tercer nivel en Derecho
o ciencias jurdicas, otorgado por un centro de estudios superiores del Ecuador o
del extranjero que contare con la debida homologacin ante las instituciones
pblicas del pas.
2. Que estuvieren en goce de sus derechos polticos.
3. Que estuvieren incorporados al Foro y acreditados por una matrcula
profesional.
La procuracin judicial deber celebrarse por escrito, el cual puede consistir en una
escritura pblica o en documento privado debidamente reconocido por el Juez y
agregado a los autos.
Art. 40 CPC.- Slo los abogados en el ejercicio de su profesin podrn comparecer en
juicio como procuradores judiciales y asistir a las juntas, audiencias y otras
diligencias, en representacin de las partes, cuando stas no puedan concurrir
personalmente.
La procuracin judicial a favor de un abogado se otorgar por escritura pblica o por
escrito reconocido ante el juez de la causa y se entender sin perjuicio de lo dispuesto
en el Art. 1010, inciso final, de este Cdigo.
Se exceptan de lo dispuesto en este artculo la procuracin judicial o comparecencia a
juntas, audiencias y otras diligencias ante jueces, funcionarios o autoridades residentes
en cantones o lugares en que no hubiere por lo menos cinco abogados establecidos, as
como los casos de procuracin proveniente del exterior.
El art. 41 del Cdigo de Procedimiento Civil, determina las personas que estn
inhabilitadas de ejercer el cargo de procuradores judiciales. A este respecto, cabe hacer
algunas aclaraciones. La primera prohibicin tiene una concordancia directa con el art.
324#2 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial. La segunda prohibicin ha quedado
insubsistente. La razn es que el mismo Cdigo Orgnico, que fue promulgado segn
consta del Suplemento al Registro Oficial No. 544, de 9-III-2009, derog expresamente
la Ley para el Juzgamiento de los Tinterillos. La tercera prohibicin estriba en un
notable conflicto de intereses que impide a los funcionarios judiciales el obrar en
calidad de procuradores. La cuarta prohibicin tambin se refiere a un conjunto de
normas que ya fue derogado, cual es la Ley Orgnica de la Funcin Judicial. En
consecuencia, lo sustituiremos para efectos de la clase con las incompatibilidades
expresadas en el art. 328 del Cdigo Orgnico de la Funcin Judicial.
Art. 41 CPC.- No pueden comparecer en juicio como procuradores:
1.-

Los que se hallan suspensos en el ejercicio de los derechos polticos;

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Ab. Andrs Tapia Faggioni

2.-

Los que hubieren sido declarados tinterillos, segn la ley;

3.-

Los secretarios y ms empleados de los tribunales y juzgados;

4.-

Los comprendidos en los numerales 1, 2, 3, 4, 5, 9 y 10 del Art. 150 de la Ley

Orgnica de la Funcin Judicial, a no ser por sus parientes hasta el cuarto grado
de consanguinidad o segundo de afinidad.

Todo procurador estar en la obligacin de legitimar su personera mediante la

exhibicin del poder o ya bien a travs de escrito firmado conjuntamente con el
accionante, desde el momento en que empieza a conocer sobre la causa. El juez podr
otorgar un trmino adicional para la presentacin del poder, el cual no exceder de 15
das en los casos en que el mandante estuviera dentro del territorio nacional y de 60 das
en los casos en que estuviera fuera del pas. Un dato interesante es el de la
responsabilidad que tienen los abogados que al no presentar el poder en el trmino
determinado por el juez son identificados como falsos procuradores, quedando
obligados al pago de las costas y al resarcimiento de los perjuicios ocasionados por el
incidente. Podr asimismo imponerse una multa a estos falsos procuradores, la cual no
exceder en ningn caso de la suma de tres mil seiscientos dlares de los Estados
Unidos de Amrica (un mximo de diez dlares diarios en un perodo no mayor a 360
das: 10x360= 3600), que se repartirn una mitad al erario o tesoro nacional y la otra a
la parte afectada. Los representantes legales, por su parte, estarn obligados a legitimar
su personera a travs de su nombramiento, desde que lo dispone el juez o a peticin de
parte interesada. Con frecuencia, estos documentos sern indispensables para la
calificacin de la demanda. Concordancia: Art. 68 # 1 y 3, CPC.
Art. 43 CPC.- En todo juicio concurrirn las partes personalmente o por medio de su
representante legal o procurador, debiendo ste legitimar su personera, desde que
comparece en el juicio, a menos que el juez, por graves motivos, conceda un trmino
para presentar el poder, trmino que no exceder de quince das, si el representado
estuviere en el Ecuador, ni de sesenta si se hallare en el exterior. No se conceder dicho
trmino, cualquiera que sea la razn que invoque, si se presenta persona desconocida o
sin responsabilidad.
Si el procurador no presentare el poder dentro del trmino a que se refiere el inciso
anterior, pagar las costas y perjuicios que se hubiesen ocasionado, y, adems, una
multa de uno a diez dlares de los Estados Unidos de Amrica por cada da de retardo
proveniente de la falsa procuracin, y cuyo total no podr exceder de la equivalente a
trescientos sesenta das. Para la imposicin de la multa, de la cual la mitad
corresponder al fisco y la otra mitad a la parte perjudicada, el juez tomar en cuenta
la naturaleza de la causa y su cuanta. Los condenados como falsos procuradores
pagarn las costas, daos y perjuicios del incidente aunque legitimaren su personera
con posterioridad a la declaracin.
Art. 53 CPC.- Los representantes legales estn obligados a acreditar la
representacin que invocan desde que lo dispone el juez, de oficio, o a solicitud de la
parte contraria.
Hemos dicho que la procuracin judicial puede otorgarse por escritura pblica o por
escrito reconocido ante el Juez. La importancia de la primera, no obstante, se esclarece
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Ab. Andrs Tapia Faggioni

en la medida en que se requiere clusula especial para el ejercicio de los actos
determinados en el art. 44 del CPC.
Art. 44 CPC.- El procurador judicial debe atenerse a los trminos del poder, y
necesitar de clusula especial para lo siguiente:
1.-

Transigir;

2.-

Comprometer el pleito en rbitros;

3.-

Desistir del pleito;

4.- Absolver posiciones y deferir al juramento decisorio; y,

5.-

Recibir la cosa sobre la cual verse el litigio o tomar posesin de ella.

Obligaciones del procurador.1. Seguir el juicio por todas sus instancias

Esta obligacin ser vigente mientras no haya cesado en su encargo por alguna de las
causales determinadas en el art. 2067 del Cdigo Civil.
2. Pagar los gastos que se causen y cubrir los perjuicios ocasionados por su culpa
(Art. 51 CPC)
El procurador judicial debe pagar los gastos que se causen a su instancia, quedando a
salvo el derecho de que el mandante se los reembolse si no hubiere culpa de su parte.
3. Practicar cuanto sea necesario para la defensa de su poderdante (Art. 45#4 CPC)
Consiste en practicar cuanto sea necesario para la defensa del mandante, sujetndose al
efecto de las instrucciones que ste le hubiere dado; y si no las tuviere, a lo que exijan la
naturaleza e ndole del litigio.
4. No aceptar el mandato de la parte contraria
El procurador o abogado que acepte el mandato de una de las partes no puede admitir el
del contrario, aunque hubiere renunciado al primero.9
5. Guardar el secreto profesional (Art. 45#5 CPC)
El procurador o abogado que revele a la parte contraria los secretos de su mandante o
cliente, o le suministre documentos o datos que lo perjudiquen, ser responsable de
todos los daos y perjuicios. Esta conducta se encuentra tipificada en nuestro Cdigo
Penal, art. 279, siendo reprimida con prisin de uno a cinco aos.
9

Ricardo Trevio Garca. Los contratos y sus generalidades. 5ta Edicin. Pginas 216-219. Editorial
Serie Jurdica, 1995.

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Ab. Andrs Tapia Faggioni

6. No abandonar el encargo (Arts. 46, 50 CPC)
El procurador que tenga justo impedimento para desempear su encargo no podr
abandonarlo sin sustituir el mandato, teniendo facultades para ello, o sin avisar a su
mandante, para que acte por s mismo o nombre a otra persona.
Art. 45 CPC.- Estn obligados los procuradores a:
1.-

2.-

Cumplir con lo que ordena el Art. 43 bajo pena de ser declarados falsos
procuradores y pagar multa, perjuicios y costas, de acuerdo con el inciso segundo
de dicho artculo;
Ceirse a las instrucciones de sus comitentes;

3.-

Llevar a los abogados los documentos necesarios para la defensa, darles noticia
del estado de las causas, y copias de las providencias que en ellas se dicten;

4.-

Presentar las pruebas y practicar las gestiones necesarias para que se reciban
dentro de los trminos respectivos;

5.-

Guardar secreto de todo aquello que no deba descubrirse a la otra parte, bajo la
pena sealada al prevaricato;

6.-

Satisfacer las tasas, multas y costas judiciales, an cuando en el poder se les

releve de esta obligacin;

7.8.-

Interponer oportunamente los recursos que la ley permita; y,

Cumplir en los respectivos casos, con los dems deberes que la ley impone a los
mandatarios.

Segn el art. 48 del CPC, la procuracin judicial termina en todos los casos establecidos
por la ley, puntualmente el Cdigo Civil art. 2067. Empero, en concordancia con el art.
2072 del Cdigo Civil, el caso de la muerte del mandante no ser determinante de la
terminacin del mandato judicial si ya se hubiese interpuesto la demanda o contestado
la misma, segn la naturaleza del litigio. En este caso, se aguardar a la designacin de
un curador yacente para la herencia o a que los herederos comparezcan personalmente,
en consecuencia, dejando sin efecto el mandato. Bases legales: art. 372, 502 CC.
Art. 48 CPC.-Termina el cargo de procurador en todos los casos expresados en la ley;
pero si hubiere muerto el poderdante despus de presentada la demanda continuar el
procurador o sustituto representando a la sucesin, en ese juicio, hasta que se nombre
curador de la herencia yacente o comparezca el heredero. Lo mismo es aplicable al
procurador del demandado, si ya se le hubiese citado la demanda.
Causales de terminacin del mandato judicial.El mandato judicial termina:

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Ab. Andrs Tapia Faggioni

1. Por las causas expresadas en el art. 2067 del Cdigo Civil. Cuando hubiere
revocacin, se estar a lo dispuesto en el art. 49 CPC.
Art. 49 CPC.- La revocacin del poder no surte efecto en juicio, sino desde que el
poderdante comparece personalmente o por medio de nuevo apoderado, con poder
suficiente, haciendo constar, en uno u otro caso, expresamente, dicha revocacin.
2. Por desistir o separarse el poderdante de la accin que hubiere formulado.
3. Por haber transferido el mandante a otros sus derechos sobre la cosa litigiosa,
luego que la transferencia o cesin sea debidamente notificada y se haga constar
en autos.
4. Por apersonarse el mandante dentro del juicio, revocando en consecuencia el
mandato.
Concordancias legales adoptadas del Cdigo de Procedimiento Civil, artculos 38 al
56.

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