OPININ N 019-2010/DTN

Entidad:

ELECTROPERU S.A.

Asunto:

Aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado

Referencia:

Carta N 023-2010

1.

ANTECEDENTES

A travs del documento de la referencia, el Gerente General de Electroper S.A.

consulta sobre la aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado a la
contratacin de los martilleros pblicos para la conduccin de una subasta pblica.
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre temas genricos
y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de
Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017 (en
adelante, la Ley), y la Segunda Disposicin Complementaria Final del
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF (en adelante, el
Reglamento).
En ese sentido, las conclusiones de la presente opinin no se encuentran vinculadas
necesariamente a situacin particular alguna.
2.

CONSULTA Y ANLISIS

La Entidad formula la siguiente consulta:

Si para contratar los servicios de un martillero pblico para la conduccin de una
subasta pblica de bienes muebles corresponde seguir los procedimientos de
seleccin y contratacin dispuestos en la Ley de Contrataciones del Estado y su
Reglamento, o si, por el contrario, tal contratacin se enmarca dentro de los
supuestos de inaplicacin contemplados en el numeral 3.3 del artculo 3 de la Ley
de Contrataciones del Estado, en la medida que los honorarios del Martillero
Pblico son facturados directamente por dicho profesional al comprador o
adjudicatario, no originndose obligacin alguna a nuestra empresa.
Sobre el particular, corresponde indicar lo siguiente:
2.1

Con la finalidad de lograr el mayor grado de eficacia en las contrataciones

pblicas -esto es, que las Entidades obtengan los bienes, servicios u obras
necesarios para el cumplimiento de sus funciones, al menor precio y con la
mejor calidad, de forma oportuna- y la observancia de principios bsicos que
aseguren la transparencia en las transacciones, la imparcialidad de la Entidad,

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la libre concurrencia de proveedores, as como el trato justo e igualitario 1, el
artculo 76 de la Constitucin Poltica del Per dispone que la contratacin de
bienes, servicios u obras con fondos pblicos se efecte obligatoriamente por
licitacin o concurso, de acuerdo con los procedimientos y requisitos sealados
en la ley.
En este sentido, la Ley y su Reglamento constituyen las normas de desarrollo
del citado precepto constitucional, dado que establece las reglas que deben
observar las Entidades en las contrataciones que lleven a cabo erogando fondos
pblicos.
2.2

En este punto, es necesario sealar que el mbito de aplicacin de toda

normativa especial, como la de contrataciones del Estado, debe analizarse
tomando en cuenta dos aspectos: uno de carcter subjetivo y otro de carcter
objetivo.
El primer aspecto, de carcter subjetivo, est referido a los sujetos que deben
someter su comportamiento a las disposiciones establecidas en la normativa
especial, cuando se configuren los supuestos de hecho previstos en la misma.
El segundo aspecto, de carcter objetivo, est referido a la materia u objeto que
pretende regular dicha normativa.
En ese sentido, el numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley, detalla las Entidades
que se encuentran en la obligacin de aplicar la normativa de contratacin
pblica, delimitando as su mbito subjetivo de aplicacin.
Por su parte, el inciso 3.2 del artculo 3 de la Ley delimita su mbito objetivo
de aplicacin, estableciendo que la norma se aplica a las contrataciones que
realicen las Entidades para proveerse de los bienes, servicios u obras necesarios
para el cumplimiento de sus funciones, asumiendo el pago del precio o de la
retribucin correspondiente al contratista con fondos pblicos, y dems
obligaciones derivadas de la calidad de contratante.
Como se advierte, se encuentran dentro del mbito de aplicacin de la Ley y de
su Reglamento los contratos celebrados por las Entidades sealadas en el
numeral 3.1 del artculo 3 la Ley, por los cuales asumen la obligacin de pagar
al contratista una retribucin pecuniaria, con cargo a fondos pblicos.
Sobre el particular, cabe resaltar que el sustento de la adecuacin de los
procesos de contratacin a determinadas reglas y procedimientos, radica
precisamente en la naturaleza pblica de los fondos que estn involucrados y
van a ser utilizados por las Entidades para procurarse los bienes, servicios u
obras requeridos.

2.3

Ahora bien, de acuerdo con el literal i) del numeral 3.1 del artculo 3 de la
Ley, se encuentran comprendidas dentro de los alcances de esta norma, bajo el
trmino genrico de Entidad(es) Las empresas del estado de derecho pblico

Sentencia del Tribunal Constitucional del 17.05.04. Expediente N 020-2003-AI/TC.

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o privado, ya sean de propiedad del Gobierno nacional, regional o local y las
empresas mixtas bajo control societario del Estado.
Como se aprecia, el literal i) del numeral 3.1 del artculo 3 de la Ley establece
que, para efectos de su aplicacin, las empresas del Estado constituyen
Entidades.
En tal sentido, se encuentran dentro del mbito de aplicacin de la Ley y de su
Reglamento las contrataciones que las empresas del Estado lleven a cabo,
asumiendo la obligacin de pagar al contratista una retribucin pecuniaria, con
cargo a fondos pblicos.
2.4

Al respeto, considerando que Electroper S.A. es una empresa del Estado

conforme a la Ley de su creacin (Decreto Ley N 19521) y por ende
constituye una Entidad, cuyas contrataciones deberan estar sujetas a la Ley y
su Reglamento, es objeto de la presente opinin determinar si los recursos
financieros con los que se contratar los servicios de un Martillero Pblico
constituyen o no fondos pblicos cuando son pagados por el comprador. De ser
afirmativa la respuesta, la contratacin se encontrara incluida en el mbito de
aplicacin de la normativa de contrataciones del Estado; caso contrario, no
resultara de aplicacin lo dispuesto en la referida normativa.

2.5

Cabe sealar que de conformidad con lo establecido en el artculo 15 de la Ley

N 27728, Ley del Martillero Pblico, el martillero est autorizado a pactar sus
honorarios en forma libre, y a falta de pacto se aplica el arancel.
Sobre el particular, el artculo 18 del Reglamento de la Ley del martillero
Pblico, aprobado mediante Decreto Supremo N 008-2005-JUS consigna los
aranceles conforme al siguiente detalle.
a) El 5% ms IGV, sobre el primer precio por el que se adjudic el bien
teniendo como tope mximo hasta 25 UIT; el pago de la comisin ser a
cargo del comprador, comitente o ejecutante segn sea el caso.
b) El 3% ms IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 25 UIT
por el que se adjudic el bien teniendo como tope mximo hasta 50 UIT; el
pago de la comisin ser a cargo del comprador, comitente o ejecutante
segn sea el caso.
c) El 2% ms IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 50 UIT
por el que se adjudic el bien teniendo como tope mximo hasta 100 UIT;
el pago de la comisin ser a cargo del comprador, comitente o ejecutante
segn sea el caso.
d) El 0.5% ms IGV, sobre el precio marginal (exceso) que supere las 100
UIT por el que se adjudic el bien; el pago de la comisin ser a cargo del
comprador, comitente o ejecutante segn sea el caso.
Como se puede apreciar, la norma establece la posibilidad que la obligacin de
pagar por los servicios prestados por el Martillero Pblico, recaigan

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directamente en el comprador, por lo que se deduce que los recursos con los
que se materializara el pago provendran, en tales casos, del adjudicatario y no
constituiran fondos pblicos.
2.6. Por consiguiente, en caso la contratacin de martilleros pblicos se ejecute con
cargo a recursos directamente aportados por el comprador, dicha contratacin
se encontrara excluida en el mbito de aplicacin la Ley y de su Reglamento,
pues no se cumplira el supuesto general para su aplicacin.
3.

CONCLUSIONES

3.1

Se encuentra dentro del mbito de aplicacin de la Ley y de su Reglamento las

contrataciones que las Entidades sealadas en el numeral 3.1 del artculo 3 de
la Ley llevan a cabo, asumiendo la obligacin de pagar al contratista una
retribucin pecuniaria con cargo a fondos pblicos.

3.2

En la medida que, de acuerdo a los trminos de la subasta, se determine que los

fondos con los que se cancelarn los honorarios del martillero pblico estn a
cargo del comprador, tales fondos no constituiran fondos pblicos, y por tanto,
dicha contratacin se encontrara excluida en el mbito de aplicacin la Ley y
de su Reglamento, pues no se cumplira el supuesto general para su aplicacin.
Jess Mara, 12 de febrero de 2010

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN

Director Tcnico Normativo
JCMZ/.