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suficiente entidad y relevancia para ser objeto de anlisis jurdico y extraer de ellos las Conclusiones
finales del estudio. La relacin de tales antecedentes, expresada en un orden cronolgico, salvo
alguna excepcin por la coherencia del propio contenido, es la siguiente:
1.
En una gran parte de esa superficie, pero no en toda, dos entidades mercantiles,
Urbanizadora Roche, S.A. y Promotora Roche, S.A., adquieren una serie de fincas cada una, y con
la finalidad de urbanizarlas y segregarlas en parcelas para su venta a terceros, otorgan, en el ao
1.973, ante el Notario de Cdiz, Don Francisco Manrique Romero, dos Escrituras Pblicas
conteniendo los Estatutos por los que se regir el Dominio, Gobierno-Administracin y Edificacin
de los terrenos de Urbanizadora Roche, S.A., en un caso, y de Promotora Roche, S.A. en el otro,
al sitio de Roche en el trmino municipal de Conil de la Frontera (Cdiz). Dichos Estatutos son
absolutamente idnticos, excepto en el hecho de que los de Urbanizadora Roche, S.A. se refieren a
las fincas registrales nmeros 4131, 4132, 4133, y 4134 del Registro de la Propiedad de Chiclana,
estableciendo un coeficiente a cada parcela que fuere segregada de 0,00012283503 por cada metro
cuadrado, y los de Promotora Roche, S.A., se refieren a las fincas registrales nmeros 3822, 3823,
3824, y 4135 del Registro de la Propiedad de Chiclana, estableciendo un coeficiente a cada parcela
que fuere segregada de 0,00012449114 por cada metro cuadrado.
3.
una de las Escrituras Pblicas de Segregacin y Venta de parcelas otorgadas por Urbanizadora
Roche, S.A. y Promotora Roche, S.A. figura el conocimiento y aceptacin del comprador a dichos
Estatutos..
4.
exclusivo de la misma, con la participacin comunitaria inseparable e indivisible sobre los elementos
de uso compartido en la urbanizacin de la Sociedad, excepto red viaria y zonas verdes propiedad
del Ayuntamiento de Conil de la Frontera.
5.
ser compartido por los propietarios de las fincas y de las parcelas que de ellas se segreguen sern:
a)
aprobado.
2
b)
Las zonas verdes y ajardinadas de uso pblico que resulten del mismo Plan.
c)
e)
comn de todos sus propietarios, inclusive obras, construcciones o edificaciones que por la
Urbanizadora se realicen en lo sucesivo con este destino.
6.
En su artculo 4
individualmente con Urbanizadora Roche, S.A. o Promotora Roche, S.A., o en su caso con las
empresas suministradoras o prestadoras, los siguientes servicios: suministro de agua, electricidad,
servicio telefnico, recogida de basura, butano, propano, etc Puede concretarse que, a excepcin
del servicio de recogida de basuras, tanto de residuos domsticos como vegetales de jardn, limpieza
de viales y reparaciones de los mismos, alcantarillado y depuradora, si como el de seguridad y
vigilancia que los viene prestando la Comunidad, el resto son contratado por los propietarios con
diferentes empresas suministradoras autorizadas. No consta que Urbanizadora Roche, S.A. o
Promotora Roche, S.A., presten servicios a los copropietarios.
8.
alcantarillado, recogida de basuras, pero si recauda y actualiza el Impuesto sobre Bienes Inmuebles
(IBI), factura los consumos de agua potable y expide licencias de obras y de primera ocupacin.
9.
Roche, S.A., hayan requerido al Ayuntamiento ni entablado litigio contra el mismo para la obligada
recepcin de los viales y zonas verdes de la urbanizacin. Tampoco consta que lo haya efectuado la
Comunidad o Comunidades de Propietarios.
10.
preside Don Severiano Andreu Martnez (Presidente de las dos Comunidades, sic en el Acta), en
cuyo acta se relacionan los propietarios adquirentes de Promotora Roche, S.A. y de Urbanizadora
Roche, S.A. por separado, y con expresin del coeficiente de la parcela de su propiedad, segn los
Estatutos antes citados, y que, en su punto primero del Orden del Da titulado Fusin de las
Comunidades de Propietarios, se acord por mayora textualmente: la fusin y presentar el punto
del acta al Organismo u Organismos que proceda, para elevarlo a escritura pblica. Si el acuerdo no
rene los requisitos legales requeridos, est claro que esos Organismos nos informarn al respecto,
negando la inscripcin y los registros correspondientes. Dicho acuerdo se adopt con cinco votos en
contra, y la abstencin de ambas sociedades promotoras, representando Urbanizadora Roche, S.A.
un coeficiente del 58,82% en la comunidad de su mbito, y Promotora Roche, S.A. el 71,96% en la
suya
11.
Registro de la Propiedad de Conil. Tampoco consta que, hasta el da de la fecha, haya sido
impugnado judicialmente.
12.
de Urbanizadora Roche, S.A. y Promotora Roche, S.A., es decir quin de estas empresas traigan
causa y estas mismas en tanto sean propietarias de fincas a que se refiere el art. 1 de los Estatutos,
componen la Comunidad de Propietarios.
Artculo 2.- Todos los propietarios tienen derecho a uso y disfrute compartido de las
zonas comunes de la urbanizacin promovida por Urbanizadora Roche, S.A. y Promotora Roche,
S.A., conforme al contenido de aquellos Estatutos. (Es destacable que segn el Acta, la aprobacin
de este Reglamento lo fue por la totalidad de los propietarios asistentes, incluida Urbanizadora
4
Roche, S.A. y Promotora Roche, S.A., con el nico voto en contra del propietario de la parcela sita
en la Calle Luxemburgo n 5.)
13.
distintas cuestiones planteadas entre Urbanizadora Roche, S.A., Promotora Roche, S.A. y una
serie de propietarios, y la Comunidad de Propietarios Roche Residencial de otra parte, entre cuyos
pronunciamientos hay que destacar los siguientes:
de los propietarios de parcelas de las urbanizaciones promovidas por Urbanizadora Roche, S.A. y
Promotora Roche, S.A. en la participacin indivisa del coeficiente que le corresponda a cada
parcela segn el artculo 3 de los Estatutos.
Propiedad Horizontal (en aquel entonces Ley 49/1.960 de 21 de Julio), por considerarla un
Condominio regulado por el Cdigo Civil.
16.
Conil, en respuesta a consulta formulada por el copropietario Don Juan Carlos Romero-Abreu Roos,
en el que considera que no existe una propiedad horizontal propiamente constituida, aunque s unas
cuotas para determinar la proporcin en la conservacin de gastos y beneficios en cuanto a los
elementos de uso compartido, determinado en los Estatutos por una regla matemtica.
17.
de la Comunidad, un proyecto de Estatutos nico cuyo mbito se extenda a las ocho fincas
registrales que se incluan en los dos Estatutos de 1.973 de Promotora Roche, S.A. y Urbanizadora
Roche, S.A., pero en el ao 2.000, se sometieron a la aprobacin de una Junta Extraordinaria
celebrada el da 24 Junio, otros diferentes, en los que se excluyen de ste mbito a las fincas
registrales nmeros 3.824 y 4.133, y slo se obtuvo el 48,46 % de los votos, por lo que no se
estimaron aprobados.
18.
en los gastos de cada parcela ser el de su superficie en metros cuadrados registrales, y para su
5
clculo, ser base cien la totalidad de los metros privativos integrantes de la urbanizacin de las
fincas matrices nombradas en el artculo 1, obtenindose el de cada parcela por la regla de la
proporcin, excepto para las parcelas de las zonas hoteleras e industrial comercial que se regula en el
art. 4 que, en definitiva establece la cuota de las mismas en la resultante de multiplicar su
coeficiente por la volumetra mxima asignada en las Normas Subsidiarias (hoy P.G.O.U). Determinan
tambin la constitucin de un Fondo de Reserva en aplicacin de la Ley 8/1.999 que reform la
anterior de Propiedad Horizontal.
19.
20.
Desde hace bastantes aos, sin que se pueda precisar con exactitud la fecha ni consta
tampoco su aprobacin en ninguna Junta General, se vienen aplicando a todos los copropietarios
adquirentes de parcelas dimanantes tanto de Urbanizadora Roche, S.A., como de Promotora
Roche, S.A. unos coeficientes de contribucin a los gastos de la comunidad, y a sus derechos de voto
en Juntas, diferentes a los determinados por el artculo 3 de sus respectivos Estatutos de 1.973. En
la aplicacin de estos coeficientes de contribucin a gastos, se da la circunstancia de que algunas
parcelas de menor superficie que otras abonen mayor cuota de contribucin a los gastos.
21.
convenio.
23.
consentimiento o ratificacin, por parte de la Junta General, dirigi escrito al Ayuntamiento, con
fecha 14 de Noviembre de 2.008, solicitando se prorrogase el plazo para la constitucin de la Entidad
Urbanstica de Conservacin. No consta contestacin del Ayuntamiento.
25.
de los comuneros que estableci el Laudo Arbitral de 1.992, tales como Navidad, Actividades
Deportivas, Actividades Ldicas Extemporneas, y Asignacin Directiva.
26.
ostenta la titularidad registral de una parcela, sino que resulta ser copropietario de una vivienda en
rgimen de propiedad horizontal tumbada, sin ser tampoco Presidente de dicha comunidad.
27.
encuentra actualmente en trmite, de forma que la misma persona ha vuelto a ser elegida
Presidente de la Comunidad en la Junta General del ao 2.010.
2.- CUESTIONES QUE CONSTITUYEN OBJETO DE ANALISIS Y EVALUACION JURIDICA.De los anteriores antecedentes cabe plantearse una multitud de cuestiones que
pueden ser sometidas a un anlisis jurdico, pero que en aras de la mayor concrecin posible a las
que puedan tener una mayor relevancia para los copropietarios y la propia Comunidad, y no hacer
este Informe excesivamente prolijo y consecuentemente difuso en sus Conclusiones, las limitar a las
siguientes:
1.
actuacin de las dos Sociedades Urbanizadoras. Normativas legales aplicables. Efectos jurdicos
derivados de la misma.
2.
3.
el status quo.
4.
Jurdica de las Comunidades: Hay que destacar, pues es un error comn en muchas personas no
expertas en Derecho, que tanto las Comunidades de Bienes y Derechos reguladas por el Ttulo III del
Libro Segundo del Cdigo civil, como las Comunidades de Propietarios reguladas por la Ley de
Propiedad Horizontal, carecen de personalidad jurdica propia y diferente de la de sus partcipes o
comuneros. Entre sus consecuencias destaca la imposibilidad de ser propietarias de bienes y
derechos, y de inscribirlos en el Registro. La propiedad es siempre de los comuneros o
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10
Existe pues un periodo no definible exactamente en su fecha final, pero que comienza en
1.973 y se mantiene hasta principios de los aos 90, en el que, los Estatutos y la normativa referida
del Cdigo Civil, eran los nicos preceptos de referencia como normas de aplicacin a ambas
Comunidades. Comunidades pues, de tipo romano, con todas las ventajas e inconvenientes (entre
ellos el de una posible accin de divisin de la cosa en comn ejercitada por cualquier comunero,
mediante la denominada actio communi dividundo), pero sin que ninguna normativa especfica, ni
una jurisprudencia continuada las entroncara para nada en el mbito de la Ley de Propiedad
Horizontal.
En el ao 1.993, el Tribunal Supremo, no duda en aplicarles las normas de la Ley de
Propiedad Horizontal, con independencia de que su constitucin haya sido establecida en la
correspondiente Escritura Pblica o de que se trate de Propiedades Horizontales Tumbadas "de
hecho" y la sentencia de 3 de Diciembre de 1993, admitiendo su legitimacin procesal tanto activa
como pasiva, dice:
"...la posibilidad legal de que en los modernos conjuntos urbanizados coexista junto a las
Comunidades de propietarios constituidas en cada una de las casas o edificios, otro colectivo que, en
su conjunto, integra una supra comunidad, esto es, que coexista, junto a esa supra comunidad o
Mancomunidad de Propietarios, otra serie de Comunidades de Propietarios que afecten asimismo a
los edificios en singular, siendo esto una prctica no solo pacifica en lo negocial, sino asimismo con
relevancia jurdica, y como tal, ya se ha admitido la posibilidad de poder actuar con autonoma a
cualquiera de estos dos entes, tanto en el aspecto activo o pasivo de la relacin jurdico procesal, por
diversas Sentencias de esta Sala, entre ellas la de 23-9-91, que afirma:
"Porque tanto doctrinal como jurisprudencialmente (SS 18-4-1988 y 13-3-1989) se admite en
el caso de las urbanizaciones la posibilidad de coexistencia de dos tipos de comunidades entrelazadas
para su administracin la propia y exclusiva de cada edificio con pluralidad de viviendas y la de la
urbanizacin, cada una con sus propios cometidos comunitarios, pero, hallndose ambas sometidas,
en cuanto a su constitucin y funcionamiento (a falta de una regulacin especfica de la segunda), no
a la Ley de Asociaciones de 1964, como aqu pretende la recurrente, sino al rgimen de la L.P.H. de
21-7-1960, sin que exista inconveniente legal, ni jurisprudencial, en admitir que la defensa de
aquellos intereses comunitarios que, por extravasar los propios y exclusivos de cada edificio, afectan
a la generalidad o a una gran mayora de los componentes del conjunto urbanstico, puede asumirla
la expresa comunidad de la urbanizacin...."."
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"...todo lo cual conduce asimismo a que tampoco sea posible apreciar esa falta de
litisconsorcio pasivo necesario, por cuanto que, razonada la personalidad a efectos procesales de las
comunidades que actan en el aspecto activo, como en el pasivo, es evidente la improcedencia de
demandar a todos los copropietarios titulares de inmuebles que componen tales edificios, y menos
aun, que hubiese sido la Mancomunidad o supra comunidad (si es que estuviese formalmente
constituida lo que no consta en autos), la que hubiera tenido que ejercitar la accin
correspondiente."
Esta tendencia se confirma a su vez la sentencia de 26 de Junio de 1995 que declara:
"Es doctrina de esta sala, contenida en la sentencia de 23 septiembre 1991, que cita las de 18
Abril 1988 y 13 marzo 1989, que se admite, en el caso de las urbanizaciones, la posibilidad de
coexistencia de dos tipos de comunidades entrelazadas para su administracin: la propia y exclusiva
de cada edificio con pluralidad de viviendas y la de la urbanizacin, cada una con sus propios
cometidos comunitarios, pero hallndose ambas sometidas, en cuanto a su constitucin y
funcionamiento (a falta de una regulacin especfica de la segunda) al rgimen de la Ley de
Propiedad Horizontal de 21 Julio 1960, sin que exista inconveniente legal, ni jurisprudencial, en
admitir que la defensa de aquellos intereses comunitarios que, por extravasar los propios y
exclusivos de cada edificio, afecten a la generalidad o a una gran mayora de los componentes del
conjunto urbanstico, pueda asumirla la expresada comunidad de la urbanizacin;....".
En el propio mbito que contemplamos, existen otras Comunidades constituidas en parcelas
vendidas por Urbanizadora Roche, S.A. y Promotora Roche, S.A., como las denominadas
Acantilado 1 y 2, que si son Comunidades de Propietarios constituidas en rgimen de la Ley de
Propiedad Horizontal, dentro de la denominada Propiedad Horizontal Tumbada. Figura sta nacida
de la praxis notarial, conformada por diversas resoluciones de la Direccin General de Registros y
Notariado, y confirmada por la Jurisprudencia reseada del Tribunal Supremo e incardinada dentro
del mbito de aplicacin de dicha Ley especial de Propiedad Horizontal. Estas Comunidades de
Propietarios, se consideran, por otra parte, como propietarios o comuneros de las dos
Comunidades derivadas de las sociedades urbanizadoras, con un nico coeficiente de participacin
que corresponde a la superficie total de la parcela que ocupan, y son representadas en las Juntas de
las Comunidades derivadas de Promotora Roche, S.A. y Urbanizadora Roche, S.A., por sus
Presidentes o persona designada por sus Juntas, segn dispone el artculo 15 de los Estatutos
elaborados por dichas sociedades urbanizadoras.
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Determinado el marco legal que regul ambas comunidades, al menos desde 1.973 hasta
entrados los aos 90, se hace necesario un pequeo parntesis para examinar el pretendido acuerdo
de fusin de ambas, adoptado en la Junta del da 28 de Agosto de 1.983, a que se hace referencia
en el punto 10 de los Antecedentes. Dicho acuerdo careci de toda validez jurdica, y fue
radicalmente nulo, por cuanto, para que hubiera tenido eficacia y validez, tendra que haber sido
adoptado por copropietarios de una y otra comunidad que representaran ms del Setenta y Cinco
por Ciento de los coeficientes de cada uno de ambos condominios, segn el artculo 52 de los
Estatutos, al suponer una reforma de los mismos, o por unanimidad si se aplicasen los criterios de la
Ley de Propiedad Horizontal. Pero, a pesar de esta disposicin estatutaria, al no constituir el acuerdo
de fusin slo una modificacin de los estatutos, ni ser de un acto de administracin y si un riguroso
acto de dominio, que produca alteraciones en la cosa comn, tal cuales eran, atribuir y
redistribuir entre los copropietarios de ambas comunidades los elementos de uso compartido y los
bienes comunes de cada comunidad; lo que a su vez hubiera exigido una nueva redistribucin de
coeficientes. Y al estar estos inicialmente establecidos, para cada comunidad, en funcin a la
superficie total de las fincas originales de su mbito, y sta, y por ende, los coeficientes eran
diferentes, hubiera requerido la unanimidad, de conformidad con los dispuesto en el artculo 397 del
Cdigo Civil, si en esa fecha, al no estar desarrollada la doctrina anterior, se considerase excluida del
mbito de aplicacin de la Ley de Propiedad Horizontal. Y si se hubiera aplicado sta tambin hubiese
sido requerida la unanimidad. Dado que el acuerdo, segn consta en el Acta de dicha Junta, se
adopt con cinco votos en contra, y la abstencin de ambas sociedades promotoras, representando
Urbanizadora Roche, S.A. un coeficiente del 58,82% en la comunidad de su mbito, y Promotora
Roche, S.A. el 71,96% en la suya, no puede, ni de lejos argumentarse la eficacia del pretendido
acuerdo de fusin, quedando, en principio, tal acto, por ser contrario a lo establecido en Normas
Imperativas, viciado y afectado por una nulidad de pleno derecho, segn dispone el art. 6-3 del
Cdigo Civil. Sin embargo, no consta que ningn copropietario impugnase judicialmente dicho
acuerdo, y este hecho, como veremos ms adelante tendr una gran trascendencia.
El Reglamento de Servicios Comunes, a que se hace referencia en el antecedente nmero 12,
aprobado por la Junta de 27 de Agosto de 1.984, no convalida la causa de nulidad de la pretendida
fusin de la Junta del ao anterior. Es ms, adolece en principio de la misma causa, en tanto emana
de una Junta General de un Comunidad nica inexistente. En cualquier caso, su articulado, en cuanto
se refiere a la definicin de la Comunidad, se mbito y la participacin de los comuneros en los
elementos de uso comn, no contradicen ni alteran los Estatutos de 1.973.
15
procedimientos establecidos en el prrafo segundo del artculo 5. En este caso quedarn sometidos a
las disposiciones de esta Ley, que les resultarn ntegramente de aplicacin.
b.
requerir que el ttulo constitutivo de la nueva comunidad agrupada sea otorgado por el propietario
nico del complejo o por los presidentes de todas las comunidades llamadas a integrar aqulla,
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previamente autorizadas por acuerdo mayoritario de sus respectivas Juntas de propietarios. El ttulo
constitutivo contendr la descripcin del complejo inmobiliario en su conjunto y de los elementos,
viales, instalaciones y servicios comunes. Asimismo fijar la cuota de participacin de cada una de las
comunidades integradas, las cuales respondern conjuntamente de su obligacin de contribuir al
sostenimiento de los gastos generales de la comunidad agrupada. El ttulo y los estatutos de la
comunidad agrupada sern inscribibles en el Registro de la Propiedad.
3. La agrupacin de comunidades a que se refiere el apartado anterior gozar, a todos los
efectos, de la misma situacin jurdica que las comunidades de propietarios y se regir por las
disposiciones de esta Ley, con las siguientes especialidades:
a.
La adopcin de acuerdos para los que la ley requiera mayoras cualificadas exigir, en
todo caso, la previa obtencin de la mayora de que se trate en cada una de las Juntas de propietarios
de las comunidades que integran la agrupacin.
c.
que se contemplan en el apartado 3 del artculo que comentamos. La posibilidad de actuar en uno u
otro sentido sigue abierta, y sus ventajas e inconvenientes sern objeto de estudio en otro apartado
de este Informe. Pero en el momento en que nos encontramos, solo podemos confirmar, que al da
de la fecha, no se ha ejercitado ninguna de estas dos opciones.
De los denominados Estatutos del ao 2.000, que se citan en el apartado 17 de los
antecedentes, pudiera pensarse que constituyeron un intento de adaptacin a la Ley reformadora de
1.999. Pero, adems de sus defectos de aprobacin y de falta de inscripcin, no pueden nunca
considerarse sustitutivos de los de 1.973, en cuanto su propio artculo 1, excluye de su mbito de
aplicacin a dos de las fincas registrales que se integraban en el mbito de aquellos, faltando pues la
identidad de mbito objetivo de comunidades.
Por ello, al resultar meridianamente claro que la Urbanizacin de Roche, dimanante de las
dos comunidades constituidas por Urbanizadora Roche, S.A. y Promotora Roche, S.A., al estar
integradas por dos o ms edificaciones o parcelas independientes entre s cuyo destino principal es la
vivienda o local, y participar los titulares de estos inmuebles, o de las viviendas o locales en que se
encuentren divididos horizontalmente, con carcter inherente a dicho derecho, en una copropiedad
indivisible sobre otros elementos inmobiliarios, viales, instalaciones o servicios, constituyen ope
legis un Complejo Inmobiliario Privado de los contemplados en el apartado 4 de dicho artculo. La
consecuencia importante y evidente, es la que se contiene precisamente en dicho apartado 4 del
citado artculo 24: A los complejos inmobiliarios privados que no adopten ninguna de las formas
jurdicas sealadas en el apartado 2 les sern aplicables, supletoriamente respecto de los pactos que
establezcan entre s los copropietarios, las disposiciones de esta Ley, con las mismas especialidades
sealadas en el apartado anterior. Es decir, en estos momentos el marco vigente para la regulacin
de ambas comunidades existentes es doble:
De una parte los pactos que establezcan entre s los propietarios. Estos pactos, por el
momento son, los contenidos en los dos Estatutos de 1.973, inscritos en el Registro de la Propiedad y
aceptados expresamente en escritura pblica por los que adquirieron sus parcelas de Urbanizadora
Roche, S.A. y de Promotora Roche, S.A.
De otra parte, pero con carcter supletorio de dichos estatutos, las disposiciones de
la Ley de Propiedad Horizontal vigente, con las especialidades contenidas en el apartado 3 del
artculo 24.
18
La conclusin del anterior razonamiento, implica en definitiva, que, en principio, los Estatutos
de 1.973 de ambas comunidades, siguen vigentes, con la categora de pactos establecidos por los
copropietarios y, en virtud de la supletoriedad que preconiza la citada Ley, en todo aquello que no
est expresamente contemplado en tales pactos estatutarios, se aplicar las normativa especfica de
la vigente Ley de Propiedad Horizontal. Este nuevo marco de regulacin, tendr consecuencias
distintas que el anterior sobre los actos nulos, por ser contrarios a la Ley de Propiedad Horizontal.
Hago hincapi en esta consideracin porque las consecuencias de la nulidad de los actos
contrarios a Ley aplicable, y las posibilidades de convalidacin de los mismos por caducidad de la
accin, son radicalmente diferentes, segn la actual y consolidada Jurisprudencia del Tribunal
Supremo, nica fuente de derecho que nos permitir dilucidar los efectos de tal nulidad en un caso
como el que se contempla.
Como ya he indicado con anterioridad, en la etapa de 1.973 a mediados de la dcada de los
90, al ser el marco de regulacin legal de ambas comunidades confuso, pues en algn momento se
hubiera declarado aplicable el Cdigo Civil, en sus disposiciones imperativas relativas a las
Comunidades de Bienes y Derechos de tipo romnico, y los Estatutos de las mismas, con la
consecuencia de que cualquier acuerdo que vulnerase algunas de estas normas, aplicables con
carcter imperativo, era radicalmente nulo de pleno derecho, por as disponerlo el artculo 6-3 de
dicho texto legal. Y lo que es ms importante, al considerar no aplicable la Ley de Propiedad
Horizontal, la accin para pedir y obtener judicialmente esta nulidad no tiene ningn plazo de
caducidad. Es decir, todos los actos nulos de pleno derecho producidos en dicha etapa, que pueden
ser muchos y varios, no solo los consignados como relevantes en los antecedentes, no se habran
convalidado por el transcurso del tiempo sin que ningn copropietario haya ejercitado una accin
judicial declarativa en este sentido. Pero hay que volver a insistir en que no consta la impugnacin
judicial de tales acuerdos.
Ahora bien, desde 1.999 hasta la fecha, he dejado sentado el criterio de que las comunidades
se han transformado ope lege (art. 24-4 de la L.P.H.), en Conjunto Inmobiliario Privado, cuyo
marco legal son los Estatutos de 1.973 y con carcter supletorio las normas de la Ley de Propiedad
Horizontal. Y llegados a este punto, no podemos obviar la abundante y reiterada jurisprudencia del
Tribunal Supremo que considera convalidables por el transcurso de un determinado tiempo (el que
en cada momento establezca la L.P.H. para el ejercicio de la accin de nulidad por acto contrario a
esta Ley) los actos nulos, por contrariar esta Ley.
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moral o el orden pblico o por implicar un fraude de Ley, hayan de ser conceptuados nulos de pleno
derecho, conforme al prrafo 3 del artculo 6 del Cdigo Civil , y por tanto insubsanables por el
transcurso del tiempo (...). Es razn por la que no es posible reprochar a la sentencia recurrida la
infraccin denunciada en el recurso, puesto que se sustenta en una lnea jurisprudencial ya superada.
Antes al contrario el criterio sostenido, no slo es el correcto, sino el mismo que se mantiene tras la
redaccin dada por Ley 8/1999, de 6 de abril, en el sentido de someter la impugnacin de acuerdos
contrarios a la Ley o a los Estatutos de la Comunidad de Propietarios a las reglas contenidas en la Ley
de Propiedad Horizontal, con un plazo ms amplio y el aadido de nuevos supuestos de impugnacin
y el abandono de la exigencia de la unanimidad para determinados acuerdos".
Este criterio jurisprudencial supone que todos los acuerdos que fueren contrarios a las
normas imperativas contenidas en la vigente Ley de Propiedad Horizontal, aplicable supletoriamente
a las dos comunidades objeto de este Informe, consideradas como Complejos Inmobiliarios Privados,
aunque nulos en su momento, habran quedado convalidados, si transcurrido el plazo de un ao
establecido en el artculo 18-3 de la Ley, ningn copropietarios los hubiera impugnado.
Ahora bien, no se puede establecer esta consideracin como conclusin ltima e inmutable,
ya que de la doctrina que establecen las anteriores Sentencias, vemos que en ellas se reconoce la
existencia de la nulidad radical o absoluta, quedando sta reservada solamente para aquellos otros
acuerdos que, por infringir cualquier otra Ley imperativa o prohibitiva que no tenga establecido un
efecto distinto para el caso de contravencin o por ser contrarios a la moral o el orden pblico o por
implicar un fraude de Ley, hayan de ser conceptuados nulos de pleno derecho, conforme al prrafo 3
del artculo 6 del Cdigo Civil , y por tanto insubsanables por el transcurso del tiempo.
Atemperando esta doctrina a los supuestos que contemplamos en los antecedentes de este
Informe, y a la actual regulacin normativa de las comunidades, podemos establecer que el carcter
de la supletoriedad de la Ley de Propiedad Horizontal se configura como factor determinante para
considerar si los actos emanados de la actuacin de los rganos de gobierno de las mismas pueden o
no estar afectados de nulidad radical o absoluta, no convalidable por transcurso del tiempo.
Para ello, y considerando que ninguno de estos actos, fueron contrarios a la moral, orden
pblico o implicaron fraude de ley, (y lo consideramos salvo prueba en contrario), tenemos que
actuar ponderando un sistema de fuentes de derecho aplicable a la actuacin de las comunidades
desde 1.999, y ste, no puede ser otro que el ya comentado de que, en primer lugar, se aplicarn las
normas de los Estatutos de 1.973, y en segundo lugar, slo en lo que en ellos no se contemple, se
aplicarn las normas de la Ley de Propiedad Horizontal.
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En principio, parecera posible llegar a la conclusin de que, s los acuerdos adoptados fueren
contrarios a materias reguladas por dichos Estatutos, que no prevn la convalidacin por la
caducidad, se podran considerar afectados de nulidad radical o absoluta y, consecuentemente fuera
de la doctrina jurisprudencial comentada, con plena posibilidad de ser combatidos judicialmente sin
verse afectado por ningn plazo de caducidad. Pero si el acuerdo adoptado lo fuera en una materia o
cuestin no regulada en los estatutos y s en la Ley de Propiedad Horizontal, la supletoriedad de la
misma entrara en juego, y sera posible su convalidacin por el transcurso de un ao sin que ningn
copropietario lo hubiere impugnado.
Para una mejor comprensin, consideremos este ejemplo: Si para modificar los estatutos, su
artculo 52 establecen el voto favorable de un coeficiente superior al setenta y cinco por ciento, y el
artculo 17-1 de la Ley exige la unanimidad, se debe aplicar el artculo 52 de los estatutos, porque al
regular esta cuestin, el artculo 17-1 de la Ley no entra en juego, dada su supletoriedad. Pero si los
estatutos no hubieren establecido nada al efecto, se aplicara, en virtud de esa misma supletoriedad
el artculo 5 de la Ley. Aparentemente constituye un axioma perfecto. Pero qu pasara si se hubiere
adoptado el acuerdo con un porcentaje inferior al estatutario y nadie lo hubiere impugnado en el
plazo de un ao. La respuesta puede ser paradjica, pero certera: Dado que los Estatutos no regulan
ni establecen ningn plazo para ejercitar una accin de nulidad, ni tampoco establecen ningn efecto
especfico de la misma, y s lo hace el artculo 18-3 de la Ley, supletoriamente habremos de aplicar
ste precepto, y llegar a la conclusin de que, si ningn copropietario los impugn en el plazo de un
ao, a pesar de ser un acto afectado de nulidad radical, hubiera quedado convalidado.
Esta es la conclusin que parece ms acorde con la jurisprudencia del Tribunal Supremo que,
como vemos, se desarroll, incluso antes de la Lay 8/1.999, por lo que debemos considerarla
aplicable incluso a los acuerdos adoptados por las comunidades con anterioridad, y que adoleciendo
de nulidad, sta no se pueda considerar radical o absoluta, sino convalidada por el transcurso de los
plazos de caducidad de la accin de impugnacin, sin que ningn copropietario la ejercitara.
Pero para complicar un poco ms el caso, existe una Sentencia del Tribunal Supremo de 20
de Noviembre de 2.006, en la que plantado el supuesto de que el Derecho aplicable a una situacin
anterior, tuviera que ser el vigente en aquella fecha, en virtud de lo dispuesto en las Disposiciones
Transitorias Primera y Cuarta del Cdigo Civil, consider lo siguiente: .no procede la aplicacin
retroactiva en base a la Disposicin Transitoria Cuarta. En sta se dispone la subsistencia de las
acciones y derechos nacidos y no ejercitados segn la legislacin anterior "con la extensin y en los
trminos que les reconociera la legislacin precedente", pero sujetndose en cuanto a su ejercicio,
duracin y procedimientos para hacerlos valer a la nueva legislacin. La regla de base es la del
22
exista, aunque inicialmente no se aplicase, cuando en 1.973 se crearon las dos comunidades que
analizamos. Si hubiera sido al revs, durante el espacio de tiempo que hubiere mediado entre ambos
hechos, resultara clara la aplicacin del Cdigo Civil con todas sus consecuencias. Pero llegar a la
conclusin contrara, sera algo as, (salvando las lgicas distancias), como si un mdico, conocedor
de la aparicin de un nuevo frmaco que cura determinada enfermedad, no lo aplicase al enfermo,
por considerar que cuando ste contrajo la enfermedad, el frmaco no exista, aunque hubiera
evolucionado de otros existentes en aquel tiempo que no la curaban, o no producan una cura
completa.
Las Conclusiones que definitivamente establezco como fundadas y ajustadas a Derecho en
este captulo, son pues las siguientes:
1.
fusin de las dos existentes hasta dicha fecha y, aun cuando deriv de un acuerdo afectado de
nulidad radical, result convalidado por caducidad de la accin.
2.
a excepcin de las fincas registrales de sus respectivos mbitos, y los coeficientes asignado al
metro cuadrado de parcela, resultaran de aplicacin a la comunidad fusionada, como un nico
cuerpo normativo, que se extiende al mbito de todas las fincas que incluan uno y otro, sin
perjuicio de la necesidad de homogeneizar los coeficientes bajo el mismo principio que se
establecieron; es decir, como resultantes de dividir 100 por el nmero total de metros cuadrados
de todas las fincas de este nuevo mbito.
3.
Residencial, aprobado por la Junta de 27 de Agosto de 1.984, resulta asimismo vigente, por las
mismas razones que el acuerdo de fusin antes indicado.
4.
El marco legal aplicable a la Comunidad, es, en primer orden, el Estatutario, con las
correcciones indicadas y, en segundo orden, la vigente Ley de Propiedad Horizontal con carcter
supletorio.
5.
En general, todos los acuerdos derivados de las Juntas Generales, excepto aquellos
que an puedan ser susceptibles de impugnacin judicial, y de los que no existan pruebas de ser
contrarios a otra Ley distinta a la de Propiedad Horizontal que les pudiere resultar aplicable, y que
no prevea el efecto convalidatorio de la caducidad, o fueren contrarios a la moral, orden pblico, o
implicaren fraude de ley, han quedado asimismo convalidados por caducidad de la accin.
6.
El acuerdo adoptado por la Junta General del pasado ao 2.009, sobre la eleccin
del actual Presidente de la Comunidad, est sub judice, por la impugnacin judicial que entabl
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un copropietario, y hasta tanto sta se resuelva, no nos podemos pronunciar al efecto, aunque si el
pronunciamiento fuere favorable a la tesis de dicho copropietario, y el nombramiento deviene
nulo, podra tener consecuencias, incluso en la representacin procesal de la Comunidad en litigios
actualmente entablados por la misma.
7.
Los acuerdos de la ltima Junta de 28 de Agosto del corriente ao, pueden ser
Tambin podrn deducir las acciones para la prestacin de los servicios obligatorios
Como consta en el apartado 2 de los antecedentes, a los propietarios que traen causa de
adquisicin de Urbanizadora Roche, S.A., es decir los que adquirieron parcelas segregadas de las
fincas registrales nmeros 4131, 4132, 4133, y 4134 del Registro de la Propiedad de Chiclana, se les
estableci un coeficiente a cada metro cuadrado de parcela de 0,00012283503. Y a los de
Promotora Roche, S.A., que las adquirieron de las fincas registrales nmeros 3822, 3823, 3824, y
4135 del Registro de la Propiedad de Chiclana, de 0,00012449114 por cada metro cuadrado. Aunque
la diferencia es, en principio insignificante, pues supone, para las parcelas que traen su causa de
Urbanizadora Roche, S.A. un -0,00000165611 por cada metro cuadrado, toma relevancia, cuando
se multiplique por la totalidad de los metros cuadrados de todas esas parcelas, de forma que estos
propietarios, pagaran menos cuota de contribucin a los gastos comunes, a igualdad de superficie
de parcela, que aquellos otros que derivaran de las vendidas por Promotora Roche, S.A.. Asimismo,
tendran sus votos, tambin a igualdad de parcela, menos peso en el cmputo de un acuerdo
adoptado por la Junta General.
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comunes. Pero, en principio no encuentro tampoco ningn caso en que una parcela del Conjunto
Inmobiliario disponga de la posibilidad de tener menos uso de los servicios o elementos comunes
per se, no porque su propietario quiera hacer uso en mayor o medida de esos servicios o
elementos comunes.
Considero pues, que los coeficientes deben rehacerse en el sentido de tomar como base la
superficie til de cada parcela en relacin con el total de las fincas contempladas en el mbito de los
Estatutos de la Comunidad. Y ello, tanto por las razones apuntadas, como porque as fue la voluntad
inicial de las sociedades promotoras al otorgar los Estatutos, y as se acept por cada copropietario
cuan do adquiri su parcela. De esta forma, el coeficiente por metro cuadrado de parcela, pasara a
ser el 0,00006182877.
Sentada esta proposicin, el procedimiento para corregir la disparidad de coeficientes y
cuotas, ser el establecido por el artculo 5 de la Ley 8/1.989 anteriormente citado, excluyendo ya la
posibilidad del promotor o propietario nico, pues ya no existe, y por lo tanto slo se pueden utilizar
tres caminos: El primero, y por unanimidad el acuerdo de todos los propietarios; el segundo, el laudo
arbitral, posibilidad tambin contemplada en los Estatutos y, el tercero la resolucin judicial.
Dado que el camino de la unanimidad de los propietarios, en una comunidad de tan elevado
nmero, no parece factible, podra acordarse en Junta que, de no conseguirse sta, se recurriera a un
Laudo Arbitral y, si ste acuerdo tampoco fuere posible, por no conseguir la mayora necesaria,
cualquier copropietario interesado, podra recurrir al Juez para que los determinara.
2.
del corriente ao, que pueden adolecer de causa de nulidad.En principio, dado que los coeficientes de voto de los propietarios presentes y representados,
no son correctos, no ya por no haberse igualados al fusionarse las dos comunidades, sino porque se
vienen aplicando otros diferentes, infringiendo normas de carcter imperativo establecidas por la
vigente Ley de Propiedad Horizontal, en especial el artculo 5 de la misma, cualquier acuerdo
adoptado por la Junta, podra estar viciado de anulabilidad o de nulidad radical o absoluta. Los
resultados del cmputo de votos, y de coeficientes presentes y representados es necesariamente
errneo.
Dicho esto, y por lo tanto con carcter subsidiario, tambin considero que existen causas de
nulidad, en los siguientes acuerdos:
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Al punto 3 del Orden del Da: Aprobacin de las cuentas del ao 2.010.- En los
un inmueble. Qu opinin expresara si se mantuviera por la Comunidad que hay que contribuir a
los gastos de actividades ldicas extemporneas, o celebraciones de navidad, (que adems
vulnerara el derecho de libertad religiosa), o actividades deportivas? La respuesta creo que sera
obvia. Por ello, considero que la Comunidad debe aprobar slo los gastos inherentes al
sostenimiento y mantenimiento de los bienes y servicios comunes, y dejar todas las dems
actividades
para las asociaciones, clubs, u otras formulas asociativas que, los propietarios
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transcurso del tiempo resulte inaplicable la cosa juzgada pero para ello es necesario que se produzca
una variacin de las circunstancias. Por todo ello, el Tribunal desestima este recurso de casacin.
Obviamente, los mismos argumentos expresados para la remuneracin del cargo de
Presidente, son extensivos al de Vicepresidente, cuyas funciones principales, segn la Ley, son las de
sustituir y asistir al Presidente.
Los Municipios por s o asociados debern prestar, en todo caso, los servicios siguientes:
a.
limpieza viaria, abastecimiento domiciliario de agua potable, alcantarillado, acceso a los ncleos de
poblacin, pavimentacin de las vas pblicas y control de alimentos y bebidas.
b.
la obligada recepcin, incluso por fases, de las obras de urbanizacin a los Ayuntamientos,
estableciendo, incluso, el efecto recepcional por silencio administrativo. Y que el Ayuntamiento, en el
Convenio citado en el antecedente nmero 21, se oblig a recepcionarla en el plazo de cuatro aos.
Una cuestin muy similar ha sido tratada por la Sentencia del Tribunal Supremo (Sala de lo
Contencioso Administrativo) de 3 de Noviembre de 2.006, en un supuesto anlogo al de nuestra
Comunidad, pues se trata de una urbanizacin desarrollada por una Plan de Ordenacin de 1.967
que, al igual que el de Roche, fue elaborado bajo la vigencia de la Ley del Suelo de 12 de Mayo de
1.956,
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que se solicit ante la Administracin y ante este Tribunal, lo procedente es la estimacin del
recurso.
La tesis de esta Sentencia, que corrobora una amplia lnea jurisprudencial anterior del propio
Tribunal Supremo y algunos Tribunales Superiores de Justicia, es de directa aplicacin a la
Urbanizacin de Roche, pues incluso se dan los supuestos de que el Ayuntamiento suministra y
factura el agua potable, cobra el Impuesto sobre Bienes Inmuebles, y otorga licencias de obras y de
primera ocupacin.
Tanto la Comunidad, como cualquier propietario, pueden solicitar al Ayuntamiento la
prestacin de todos los servicios a que tiene obligacin y, si existe negativa de ste expresa o tcita,
interponer Demanda ante la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa. Y hago hincapi, en lo de
cualquier propietario, porque los derechos reconocidos por la mencionada Ley, lo son para los
vecinos, por el simple hecho de serlo y no para las Comunidades de Propietarios. Constituyendo
dicha Ley norma de orden pblico, no cabe la renuncia de derecho, de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 6-2 del Cdigo Civil. No obstante cabra plantearse la legitimacin procesal de la
Comunidad, con base en un acuerdo vlidamente adoptado en su Junta General. No olvidemos que
las Comunidades de Propietarios carecen de personalidad jurdica propia.
No obstante, creo que este tema, sujeto a un anlisis jurdico ms detallado, se debera
someter a la decisin de la Comunidad, ya que algunos propietarios se podran plantear si la calidad
de los servicios sera la misma que proporcionara el Ayuntamiento y, si su coste, aunque menor en
las actuales tasas municipales, merece la pena o no ser soportado como hasta ahora.
Cuestin diferente, y para el mantenimiento de los gastos de conservacin de la
urbanizacin, sera el planteamiento de constituir voluntariamente, y en una adecuada negociacin
con el Ayuntamiento una Entidad Urbanstica de Conservacin. Estas Entidades, en el mbito de la
Comunidad Andaluza, estn reguladas por la Ley de Ordenacin Urbanstica (Ley 7/2.002 de 17 de
Diciembre) que, en su artculo 111 dispone:
1. Los propietarios interesados podrn participar, conforme a lo establecido en esta Ley, en la
gestin urbanstica mediante la creacin de entidades urbansticas colaboradoras, que se regirn por
sus estatutos en los trminos y condiciones que se establezcan reglamentariamente, sin perjuicio de
la aplicacin de los preceptos contenidos en los captulos I, II y V del presente ttulo IV para los
sistemas de actuacin y para la conservacin de las obras de urbanizacin.
35
Cuando
haya
sido
asumida
voluntariamente
por
cualquier
procedimiento.
b.
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de conservacin.
b.
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38
miembros, bajo el principio de la libre asociacin, los que soporten sus gastos y disfruten de sus
beneficios.
Y este es el Informe que emito, salvo mejor opinin fundada en Derecho, en Conil de la
Frontera a 17 de Septiembre de 2.010.
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