Вы находитесь на странице: 1из 24

EVOLUCIN HISTRICA Y NORMATIVA DE LA

CONCILIACIN EN EL PER
F. Martn PINEDO AUBIN1

1.

DELIMITACIN CONCEPTUAL

Al hablar de la Conciliacin como institucin jurdica, el trmino


alude a cualquiera de las dos posibilidades que ofrece este concepto en
cuanto a su aplicacin, ya sea de manera en su concepcin de pre
procesal, previa al inicio de un proceso judicial con la finalidad de
evitarlo, o intra proceso, una vez iniciado ste a fin de concluirlo de
manera amistosa y sin necesidad de que sea expedida sentencia
alguna. Independientemente de esta distincin consideramos necesario
realizar una retrospectiva a fin de revisar la evolucin histrica as como
el diverso tratamiento normativo que recibi esta institucin jurdica en
el Per, con la nica finalidad de comprobar que no es una institucin
tan novedosa como aparenta sino que por el contrario, es una
institucin de antigua data, pero que, dependiendo de la poca y el
contexto, su regulacin no lleg a ser tan eficiente convirtindola en
insuficiente para cumplir con la finalidad prevista en el cuerpo legal que
la contena.
Este anlisis histrico resulta pertinente en la medida que con la
modificatoria efectuada a la Ley N 26872, Ley de Conciliacin,
mediante el Decreto Legislativo N 1070 publicado en el Diario Oficial El
Peruano el 28 de junio de 2008, actualmente vemos que existe un
renovado inters por parte del Estado en fomentar la institucionalizacin
de la Conciliacin como un eficaz mecanismo alternativo de resolucin
de conflictos. Pero debemos contrastar el marco normativo actual con
los intentos normativos previos, a fin de tratar de encontrar los aciertos
1

Abogado egresado de la Facultad de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad


Nacional Mayor de San Marcos. Conciliador Extrajudicial. Experto en Mediacin y
Conciliacin. Capacitador Principal en temas de Conciliacin Extrajudicial y
Conciliacin Familiar reconocido por el Ministerio de Justicia.
Al Dr. Rafael Jaeger Requejo, Catedrtico de Historia del Derecho en la Facultad
de Derecho y Ciencia Poltica de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos,
con estima y admiracin.

El presente trabajo ha sido elaborado con la colaboracin de la Srta. Diana Guia


Abarca, estudiante del ltimo ciclo de la Facultad de Derecho de la Universidad Andina
del Cusco.
3

2
y vacos que nos permitan no repetir los errores del pasado y lograr
verdaderamente una regulacin legal eficiente y que cumpla con los
objetivos previstos de fomentar una Cultura de Paz.
El tema de la justicia conciliatoria es uno de los ms
trascendentes del mundo moderno, dentro de la problemtica ms
general de la justicia, de las formas de acceso a la misma y a la
bsqueda de frmulas alternativas de solucin de conflictos. Esto no
significa que esta forma de justicia sea novedosa o de reciente creacin
sino que, por el contrario y como ya se ha afirmado, es muy antigua y lo
que se ha hecho es revalorizarla 4. Intentar una conciliacin entre las
partes, sea independientemente de la decisin por un tercero que
puede actuar como simple mediador o conciliador, o antes de que ste,
dotado del poder de resolucin, entre a hacerlo representa una de sus
formas ms antiguas que se puede apreciar hasta hoy en da en algunas
comunidades en estado primitivo. Es ms, esta funcin, generalmente
como etapa previa al proceso, ha sido confiada en muchas legislaciones
procesales a los juzgados de categora ms baja en la escala pero que
se encuentran ms cerca de la poblacin (juzgados municipales, jueces
de paz, etc.) muchas veces asistidos por gente del pueblo con cierto
ascendiente entre los litigantes (los llamados hombres buenos)5.
2.

ETIMOLOGIA Y DEFINICIN

Etimolgicamente, la palabra Conciliacin proviene de las


palabras latinas conciliatio y conciliationis y que se refieren a la
accin y efecto de conciliar; a su vez, el verbo conciliar proviene del
verbo latn conciliare, que implica componer o ajustar los nimos de
los que estaban contrapuestos, avenir sus voluntades, ponerlos en paz.
Como bien seala Eduardo J. Couture, tanto el verbo conciliar como
las palabras latinas concilio y conciliare derivan de concilium que
Antiguamente los atenienses daban fuerza de ley a las transacciones que celebraban
los llamados a juicio, y antes de comparecer en l; y los romanos trasladaron a las
Leyes de las Doce Tablas estas disposiciones, al paso que edificaron el Templo de la
Concordia no lejos del Foro y, segn testimonio de Suetonio, ...se alz en el Foro una
columna de mrmol de Numidia, de una sola pieza y de ms de veinte pies de altura,
con esta inscripcin: Al padre de la patria, y por largo tiempo fue costumbre ofrecer
sacrificios al pie de ella, hacer votos y terminar ciertas diferencias jurando por el
nombre de Csar. Ver: Julio Csar, LXXXV, en: Cayo SUETONIO, Vidas de los doce
Csares, W.M. Jackson Editores, Buenos Aires, 1950, p. 53.
4

Por ejemplo, la anterior legislacin espaola, con un procedimiento obligatorio ante


Juez distinto al que conocer el pleito, menciona que cada parte se presenta a la
diligencia con su hombre bueno, dando a esta reglamentacin un cierto sabor a la
institucin del jurado. Por su parte, los franceses consideraron a la conciliacin
obligatoria antes del juicio, pero la redime de la frmula de los hombres buenos,
exigiendo que se intente ante el Juez que conocer de la controversia. Ver: Jos
MERINO REYNA. Conciliacin y Allanamiento, en: Revista Peruana de Jurisprudencia.
Ponencias y Debates del Forum para el estudio del Proyecto de Cdigo de
Procedimiento Civil. Editorial Revista de Jurisprudencia Peruana S.A., Ao VII, Lima, 31
de Agosto de 1949. p. 209.
5

3
significaba asamblea o reunin, y que en la antigua Roma se utilizaba
para denominar a una asamblea en general, y en particular a una
asamblea de la plebe, donde se reuna la gente para cerrar negocios,
resolver diferendos, etc. razn por la que el verbo conciliare que
originalmente significaba asistir al concilio tom las diversas
acepciones correspondientes a estas actividades6.
En el idioma ingls encontramos el trmino conciliate que
proviene del trmino conciliation, que no es otra cosa que tratar que
la gente llegue a un acuerdo. De igual forma en el idioma francs
encontramos el trmino conciliation, en italiano es conciliazione y
en portugus conciliaao, trminos todos que derivan de la misma
raz latina.
En cuanto a las definiciones de lo que se entiende por conciliacin,
estas han variado segn la poca y el contexto desde los cuales se ha
intentado ensayar una definicin completa; as, gramaticalmente
podemos definir a la conciliacin como la conveniencia o semejanza de
una cosa con otra, as como la avenencia de nimos que se encontraban
opuestos entre s. Por su parte, el diccionario de la Real Academia de la
Lengua define a la conciliacin como la accin y efecto de conciliar; a su
vez, conciliar significa concordar, ajustar los nimos de quienes estn
opuestos entre s, aceptndose el trmino componer como sinnimo
de conciliar para designar todo arreglo amistoso o extrajudicial
dirigido a compensar particularmente a la vctima para evitar que
intervenga el Poder Judicial. El elemento central de esta definicin
radica en la avenencia de nimos de las partes que se encuentran
inmersas en un conflicto.
Ivn Ormachea menciona que, para evitar confusiones al
momento de utilizar el vocablo conciliacin, debemos precisar las dos
acepciones que guarda el trmino. La primera est relacionada con el
acto de autocomposicin pura llamado audiencia de conciliacin,
dirigido por un conciliador o un juez; la segunda acepcin est vinculada
a la nocin de resultado o acto de avenimiento plasmado en un acuerdo.
De manera que contamos con conciliacin en cuanto al procedimiento
(actividad) y en lo relativo al resultado o acuerdo (la llamada finalidad) 7.
Cabanellas define a la conciliacin como un acto que constituye
un avenimiento entre partes discordes, que resuelven desistir de su
actitud enemistosa, por renuncias recprocas o unilaterales 8. Este autor
incorpora un elemento adicional a la definicin anterior, en el sentido
Eduardo J. COUTURE. Vocabulario Jurdico. Ed. Depalma, Buenos Aires, 1976. p. 159.
Ivn ORMACHEA CHOQUE y Roco SOLS VARGAS. Retos y posibilidades de la
conciliacin en el Per. Primer estudio cualitativo. Propuestas de polticas y
lineamientos de accin. Cuadernos de Debate Judicial, Vol. 2. Consejo de Coordinacin
Judicial, Lima, 1998. p. 48.
6
7

Citado por Hilmer ZEGARRA ESCALANTE. Formas Alternativas de concluir un proceso


civil. 2da. Edicin actualizada, Marsol Per editores, Lima 1999p. 204.
8

4
de que admite la existencia de renuncias por parte de los implicados en
el conflicto, ya sea de manera recproca o solamente por parte de uno
de ellos.
Caravantes consideraba que, jurdicamente, la conciliacin puede
ser entendida como el acto judicial que se celebra previamente a los
juicios contenciosos, ante la autoridad pblica entre el actor y el
demandado, con el objeto de arreglar y transigir amigablemente sus
respectivas pretensiones o diferencias9.
Feliciano Almeida seala un concepto vertido por Miguel y Romero
quien afirma que la conciliacin es la comparecencia de las partes,
acompaadas cada una de un hombre bueno, con el fin de arreglar ante
el juez municipal comarcal o de paz cierto asunto por medio de
avenencia, evitando la entrada en juicio o preparndolo en el caso de
que no se llegue a un acuerdo 10. Segn estas definiciones la funcin de
conciliar corresponde al juez de paz, en tanto es representante de la
autoridad estatal, quien intentar que no se llegue a juicio, convirtiendo
a la conciliacin en un acto previo al proceso.
Para Eduardo J. Couture11, la conciliacin es el acuerdo o
avenencia de partes, que mediante renuncia, allanamiento o
transaccin, hacen innecesario el litigio pendiente o evita el litigio
eventual. Este ilustre procesalista aade al concepto de conciliacin dos
elementos novedosos; el primero consiste en que no slo se pueden
hacer renuncias, sino que existe la posibilidad de efectuar allanamientos
y transacciones a fin de llegar a un acuerdo; el segundo, nos introduce a
una clasificacin del acto de conciliacin dependiendo de la sede donde
se realice, as, si esta evita un litigio pendiente estaremos hablando de
la conciliacin intraproceso, pero si evita un litigio eventual, entonces
nos estamos refiriendo de una conciliacin preprocesal o extraprocesal,
la que se encuentra fuera del mbito del proceso civil.
Montero Aroca12 seala que la conciliacin es la comparecencia,
obligatoria o facultativa de las partes ante una autoridad estatal para
que en su presencia traten de solucionar amistosamente el conflicto de
intereses que las separa, regulada por el ordenamiento jurdico que
atribuye determinados efectos jurdicos a lo en ella convenido. Debemos
asumir que esta definicin hace referencia nicamente a la conciliacin
ejercida por el juez autoridad estatal- comparecencia que puede ser
Jos de VICENTE Y CARAVANTES. Tratado Histrico, Crtico Filosfico de los
Procedimientos Judiciales en Materia Civil segn la Ley de Enjuiciamiento. Tomo
Primero. Imprenta de Gaspar y Roig Editores, Madrid, 1856.p. 447.
9

Feliciano ALMEIDA PEA. La Conciliacin en la Administracin de Justicia. Marzol Per


Editores, Trujillo, 1997. p. 22.
10

11

Op. Cit. p. 159.

Citado por Marianella LEDESMA NARVAEZ. La Conciliacin. Temas del Proceso Civil,
Tomo 1. Editorial Legrima, Lima, 1996. p. 45.
12

5
obligatoria o no por mandato de la ley, y que se desarrolla al interior de
un proceso civil.
Ensayando una definicin provisional de lo que entendemos por
conciliacin, podemos considerarla, como lo hace Ormachea, como el
acto que supone el arreglo de una diferencia entre dos o ms personas
mediante el logro de una renuncia unilateral o bilateral de sus derechos
o, sin llegar a ello, mediante el acuerdo de voluntades para que un
tercero ajeno a los intereses de las partes en juego haga propuestas de
solucin o, ms aun, desate el conflicto existente con un acto de
decisin. Esta definicin es ms completa que las anteriores si se tiene
en cuenta que hace alusin a la posibilidad de que sean ms de dos las
partes en conflicto, adems de mencionar el hecho de que el arreglo
puede efectuarse con o sin renuncia de derechos; pero el elemento ms
importante radica en la mencin que se hace del tercero el conciliadory la funcin que cumple dentro del proceso conciliatorio, as como la
facultad de proponer frmulas de solucin.
El profesor trujillano Hilmer Zegarra 13 considera a la conciliacin
como el acto voluntario que realizan las partes ante un tercero siempre
que se trate de derechos disponibles-, haciendo uso de su libre voluntad
y de su nimo de conciliar, para poner fin a su conflicto de intereses,
concluyendo el proceso iniciado para el caso de la conciliacin
intraprocesal-, o evitando el que pueda iniciarse para la conciliacin
preprocesal-. El elemento que incorpora este autor es el carcter
voluntario de la conciliacin, que no es otra cosa que la exteriorizacin
de la autonoma de la voluntad de los individuos, y el querer conciliar
como caracterstica subjetiva de las partes en conflicto que se someten
a conciliacin, quienes slo podrn conciliar derechos disponibles.
Como colofn de todo lo dicho, e intentando elaborar una
definicin que albergue las principales caractersticas de esta
institucin, podemos afirmar que la conciliacin es el acto jurdico que
expresa la manifestacin de voluntad de las partes de querer poner fin a
su conflicto de intereses, mediante concesiones recprocas, renuncias de
derechos disponibles o sin ellas y que se puede realizar de manera
previa a la instauracin de un proceso judicial o dentro de ste, ante un
tercero investido de facultades legales para ejercer funcin conciliadora
y capacitado en tcnicas de resolucin de conflictos, quien facilitar el
proceso de comunicacin entre las partes a fin de que sean ellas las que
elaboren su propuesta de solucin y, eventualmente, podr proponerles
una frmula no vinculante de solucin de la controversia, siendo la
solucin adoptada y plasmada en un acta de carcter vinculante y de
cumplimiento obligatorio para las partes.
3.

13

ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTRICA

Hilmer ZEGARRA ESCALANTE. Op. Cit. p. 204.

6
El origen de la conciliacin se encuentra en el origen mismo de las
sociedades las que cansadas del empleo de la autotutela, ejercida con
violencia y con predominio de la superioridad fsica, buscan medios ms
pacficos de solucionar las controversias que surgan a su interior; as,
intervienen los jefes de familia, los ancianos, parientes y amigos los que
mediante la persuasin hicieron que las partes en conflicto dirimieran
sus diferencias por el empleo de medios pacficos de avenencia y
conciliacin.
Posteriormente, estos consejos y persuasiones apoyados en el
respeto de la ancianidad, en la influencia de los vnculos de sangre y en
los afectos de la amistad, se vieron en la necesidad de tener fuerza de
ley mediante la afirmacin por parte de la autoridad judicial que ya
obraba como medio de resolucin de conflictos impuesto por la
sociedad. As, los hebreos apelaban a medios conciliatorios antes de ir a
juicio siendo estos acuerdos plenamente vlidos. De igual forma en la
antigua Grecia los thesmotetas daban fuerza de ley a las conciliaciones
que se celebraban antes de ir a juicio por los llamados a comparecer en
l. En la antigua Roma la Ley de las XII Tablas prescriba a los
magistrados que aprobaran el convenio que hubieran hecho los
litigantes al dirigirse a su tribunal, toda vez que era costumbre intentar
la conciliacin previa a la actuacin de los pretores mediante convenio o
con la participacin de amigables componedores para evitar litigios
mediante medios conciliatorios.
Posteriormente, con el desarrollo del Derecho Cannico, el Papa
Honorio III prescribe la necesidad de arribar a una conciliacin
preliminar a todo juicio ya que la jurisdiccin de la iglesia consista no
tanto en hacer litigar ante ella, cuanto en impedir que se litigara, por lo
que los tribunales de obispos persuadan a las partes en conflicto a
transigir amigablemente sus diferencias 14. El deber cristiano de evitar
litigios es una enseanza y un precepto para nada novedosos; se trata
ante todo de conciliar a los litigantes y ya desde el siglo VII la actividad
del procedimiento eclesistico propenda no tanto a una sentencia
judicial cuanto a una reconciliacin entre las partes. En la actualidad, en
el mbito eclesial el juicio debe evitarse siempre con tal que sea
posible-, bien en su propio inicio, o bien interrumpiendo su curso por la
conciliacin de las partes en conflicto, cuya obtencin es un deber no
secundario del juez15.
Esta filosofa se mantiene contenida en el Canon 1446 del actual Cdigo de Derecho
Cannico Cdex de 1983-, en los siguientes trminos:
(...)1446 1. Todos los fieles, y en primer lugar los Obispos, han de procurar con
diligencia que, sin perjuicio de la justicia, se eviten en lo posible los litigios en el
pueblo de Dios y se arreglen pacficamente cuanto antes.
2. Al comenzar el litigio, y en cualquier otro momento, siempre que abrigue
alguna esperanza de xito, el juez no dejar de exhortar y ayudar a las partes, para
que procuren de comn acuerdo buscar una solucin equitativa de su controversia, y
les indicar los medios oportunos para lograr este fin, recurriendo incluso a personas
serias como mediadoras.(...).
14

7
Este ejemplo de atajar la posibilidad de iniciar un juicio mediante
exhortaciones judiciales prosper en Europa a lo largo de los siglos XVIII
y XIX. As, en Prusia se erige la figura del juez mediador que es escogido
de entre los mismos miembros del tribunal que ha de ver el juicio, lo
que hace alusin a la conciliacin intra proceso; de igual manera el
Reino de los Pases Bajos estableci en su Cdigo de Procedimientos que
el tribunal podr en todos los casos y cualquiera fuere el estado del
proceso, mandar a las partes a que comparezcan en persona ante l
para el efecto de conciliarse; de manera similar, una disposicin legal de
Ginebra prevea que los jueces exhorten a las partes en el primer da del
pleito a terminar sus diferencias por medios amigables y por la
intervencin de sus parientes.
En Espaa, mediante las Ordenanzas de Bilbao, aprobadas por el
Rey Felipe V en 1737, se ordena que las partes no podrn ser admitidas
ni sus demandas ni peticiones si no intentaban arreglar el pleito de
manera previa16. De igual forma, la Instruccin de Corregidores del 15
de enero de 1788, expedida por el Rey Carlos III dispona que los jueces
evitaran la realizacin de juicios y que las partes solucionen sus
conflictos de manera amistosa mediante la avenencia 17. Tambin en las
Ordenanzas de Matrculas, sancionadas por el Rey Carlos IV en 1802, se
prevenan a los Comandantes de Marina que trataran de avenir a las
partes en presencia de su asesor y escribano, debiendo hacerlo constar
en autos, y no debiendo dar sin esta circunstancia curso a segundo
pedimento sobre negocios transigibles, bajo su responsabilidad.
En todos los casos mencionados, se designaba conciliador al
mismo juez que deba juzgar la controversia, pero esta no era la nica
opcin en ese entonces, ya que exista la posibilidad de nombrar un juez
conciliador independientemente del que deba decidir en un juicio
posterior, motivado esto en el cuestionamiento que se haca al anterior
sistema principalmente en el sentido de que al recaer en la misma
persona las funciones de conciliador y de no prosperar esta, la de juez,
se vera afectada de alguna manera la imparcialidad del juez, razn por
A. MARZOA, J. MIRAS Y R. RODRIGUEZ-OCAA. Comentario Exegtico al Cdigo de
Derecho Cannico. Instituto Martn de Azpilcueta, Facultad de Derecho Cannico de la
Universidad de Navarra. Volumen IV/1, Segunda edicin, Ediciones Universidad de
Navarra, Pamplona, 1992. p. 918.
15

Ordenanzas de Bilbao. Cap. 7, Num. 6: Siempre que cualquier persona pareciere en


el Consulado de Comercio, no se le admitan ni puedan admitir demandas ni peticiones
algunas por escrito, si ante todas cosas el prior y cnsules hagan parecer ante s a las
partes, si buenamente pudiesen ser habidas, y oyndolas verbalmente sus acciones y
excepciones, procurarn atajar entre ellas el pleito y diferencia que tuvieren con la
mayor brevedad; y no pudindolo conseguir, les admitan sus peticiones por escrito.
16

Instruccin de Corregidores. Captulo 3: Los jueces evitarn en cuanto puedan los


pleitos, procurando que las partes se compongan amistosamente, excusando procesos
en todo lo que no sea grave, siempre que pueda verificarse sin perjudicar los derechos
legtimos de las partes, para lo cual se valdrn de la persuasin y de todos los medios
que les dictase su prudencia, hacindoles ver el inters que a ellas mismas les resulta
y los perjuicios y dispendios inseparables de los litigios aun cuando ganen.
17

8
la que este sistema cay en descrdito y la tendencia posterior fue
nombrar jueces especiales para este objeto; as, por Ley del 24 de
agosto de 1790 la Asamblea Constituyente francesa prescribi que sin
hacer constar que se haba intentado el medio de la conciliacin no se
entablara pleito alguno, designando a los alcaldes como autoridades
especiales para ejercer el cargo de conciliadores.
A su vez, esta disposicin fue adoptada por el Cdigo de
Procedimientos Civiles de Napolen en 1806, que conserv esta
institucin como obligatoria. Este precepto fue recogido en la
Constitucin de Cdiz de 1812, regulndose por primera vez de manera
constitucional a la conciliacin. Finalmente, el Cdigo de Comercio
espaol de 1829 cre la figura del juez avenidor para conciliar a las
partes en sus controversias sobre actos mercantiles.
4.

EVOLUCIN NORMATIVA DE LA CONCILIACIN EN EL PER

4.1. Regulacin a nivel Constitucional.


4.1.1.

La Constitucin de Cdiz de 1812.

Los antecedentes histricos de la institucin de la conciliacin


extrajudicial en el Per, en tanto que comenz a gozar de autonoma
poltica respecto de Espaa, se remontan a 1812 con la Constitucin de
Cdiz, la que en su captulo II, sobre administracin de justicia en lo
civil, contiene tres artculos que hacen mencin expresa a la institucin
de la conciliacin.
As, el artculo 282 sealaba: El alcalde de cada pueblo ejercer
en l el oficio de conciliador, y el que tenga que demandar por negocios
civiles por injurias, deber presentarse a l con este objeto. A su vez,
el artculo 283 prescriba de manera clara en qu consista la funcin
conciliadora del alcalde al sealar: El alcalde con dos hombres buenos,
nombrados uno por cada parte, oir al demandante y al demandado, se
enterar de las razones en que respectivamente apoyen su intencin, y
tomar, odo el dictamen de los dos asociados, la providencia que le
parezca propia para el fin de terminar el litigio sin mas progreso, como
se terminar en efecto, si las partes se aquietan con esta decisin
extrajudicial. Finalmente, el artculo 284 sealaba el carcter de
obligatoriedad de intentar la solucin del conflicto mediante la va de la
conciliacin al prescribir que Sin hacer constar que se ha intentado el
medio de la conciliacin, no se entablar pleito ninguno.
Si bien es cierto esta Constitucin nunca lleg a tener vigencia
plena para nuestro pas aunque era aplicable al Per en su condicin de
Colonia espaola en Amrica, no por ello deja de tener importancia para
nuestro estudio al considerarse que adopt y deline un sistema
conciliatorio para la solucin de los problemas cotidianos entre vecinos
del mismo pueblo, encargando a los alcaldes la responsabilidad de

9
mantener el equilibrio de las relaciones entre los pobladores,
otorgndoles con ese fin la potestad de administrar justicia, la cual vino
a complementar las funciones de velar por la infraestructura y
organizacin del pueblo que ya posean, sirviendo como una fuente de
inspiracin para la regulacin que se hiciera posteriormente durante el
inicio de nuestra vida independiente.
4.1.2. Constitucin Poltica del Per de 1823.
Posteriormente, en los inicios de la Repblica se dict la
Constitucin Poltica de la Repblica Peruana sancionada por el Primer
Congreso Constituyente el 12 de noviembre de 1823, regulando la
institucin de la conciliacin previa en el captulo VIII dedicado al Poder
Judiciario, cuyo artculo 120 prescriba No podr entablarse demanda
alguna civil, sin haberse intentado la conciliacin ante el Juez de paz.
Debe notarse como sellos ms notorios de la conciliacin el carcter
obligatorio y previo a todo proceso civil, as como el establecimiento de
los Jueces de Paz.
Esta misma Constitucin sealaba en sus artculos 142 y 143,
bajo el rubro referido al Poder Municipal, que los alcaldes son los Jueces
de Paz de su respectiva poblacin, conociendo de las demandas
verbales de menor cuanta si son civiles, y de los procesos penales que
slo requieran una correccin moderada como las injurias leves y delitos
menores.
Para ser alcalde se exiga ser vecino del lugar por lo menos diez
aos antes de la postulacin, en un afn de garantizar un mnimo de
elementos comunes entre l y los pobladores de su jurisdiccin,
favoreciendo la comunicacin entre ellos. Otros requisitos para ser
elector, y por lo tanto para ser elegible como alcalde, eran ser
ciudadano, es decir, tener propiedades y/o probar determinados niveles
de ingreso o renta, determinando que dicho cargo recayera siempre en
algunos de los miembros del grupo de poder local, ya que la gran
mayora de la poblacin era excluida del proceso de elecciones por no
reunir los requisitos mencionados para ser ciudadanos ya que slo el
poder econmico garantizaba participacin en el reparto del poder
poltico18.
4.1.3. Constitucin Poltica del Per de 1826.
La Constitucin de 1826 contempl esta institucin en el captulo
V, de la Administracin de Justicia, cuyo artculo 112 sealaba Habr
Jueces de Paz en cada pueblo para las conciliaciones; no debindose
Silvia LOLI, El Acceso a la Justicia y la Justicia de Paz en el Per, en: Poder Judicial.
Acceso a la Justicia. Oficina Tcnica de Proyectos de Cooperacin Internacional del
Poder Judicial, Primera Edicin, Lima, 1997, p. 84.
18

10
admitir demanda alguna civil, o criminal de injurias, sin este previo
requisito.
Para esta Constitucin la justicia de paz deja de ser una funcin
del alcalde para convertirse en un rol municipal, al sealar su artculo
124 que "los destinos de los alcaldes y jueces de paz son concejiles, y
ningn ciudadano sin causa justa podr eximirse de desempearlos", y
adquiere importancia al otorgarse a los Jueces de Paz amplia potestad
conciliatoria, como condicin previa al desarrollo de los procesos en
otras instancias, dndose importancia a la aplicacin de la lgica
cotidiana antes que la lgica formal para la solucin de conflictos 19. As,
el artculo 113 sealaba en qu consista la labor del conciliador,
sealando al respecto que El ministerio de los conciliadores se limita a
or las solicitudes de las partes, instruirlas de sus derechos, y procurar
entre ellas un acomodamiento prudente. Como se puede apreciar, esta
Constitucin extendi el mbito de accin de la conciliacin no slo a los
procesos civiles, sino que poda intentarse sta en los procesos
criminales sobre injurias, sin cuyo requisito no podra acudirse al rgano
jurisdiccional competente. Finalmente, se excluan del mbito de la
conciliacin a las acciones fiscales, segn se desprende del artculo
114 de la Constitucin bajo comentario.
Promoviendo el acceso de la poblacin a la justicia de paz, se
estableci la obligacin de nombrar a un Juez de Paz en los poblados
pequeos, aunque slo tuviese cien personas; en los poblados medianos
se determinaba la existencia de un Juez por cada doscientas personas, y
en los poblados grandes, uno por cada quinientas. Por otro lado, se
requera de un mnimo de dos mil personas para justificar la existencia
de un alcalde. Como puede advertirse, el cargo de Juez de Paz era
ejercido al interior de los municipios, pero tena estrecha vinculacin con
el recientemente creado sistema judicial peruano.
4.1.4. Constitucin Poltica del Per de 1828.
La Constitucin de 1828 regul la justicia de paz en el rubro
dedicado a la administracin de justicia y reafirma la capacidad
conciliatoria de los Jueces de Paz, al establecer en su Ttulo Sexto sobre
Poder Judicial y Administracin de Justicia, especficamente en el artculo
120 que En cada pueblo habr Jueces de Paz, para las conciliaciones,
sin cuyo requisito, o el de haberla intentado, no se admitir demanda
alguna civil, o criminal de injurias, salvo las acciones fiscales y dems
que excepte la ley.
Hasta aqu se regul de manera constitucional esta institucin de
la conciliacin previa, cuya caracterstica ms saltante era la de la
obligatoriedad de intentar un acuerdo satisfactorio entre las partes
19

Silvia LOLI, Op. Cit. p. 85.

11
antes de acudir al poder judicial, recayendo en el alcalde primero, y
luego en el Juez de Paz, tan delicada labor. Las posteriores
Constituciones de 1836 y 1839 asignan a los Jueces de Paz competencia
slo para los procesos de menor cuanta, obviando toda referencia a
procesos de conciliacin previa, aunque esta potestad conciliatoria
aparece en los Reglamentos para Jueces de Paz de 1834 y 1839. En
efecto, mediante Decreto del 16 de noviembre de 1838, se derog el
Reglamento de Tribunales de 1834, as como las leyes referidas a la
Justicia de Paz, dejndose sin efecto la disposicin que adscriba estos
juzgados a las Juntas Municipales, sealndose que los nuevos jueces
seran nombrados por el gobierno, de una terna elaborada por el
Prefecto -en el caso de Lima- o los Sub-Prefectos -en las provincias-.
El 29 de noviembre de 1839, durante el gobierno del Mariscal
Agustn Gamarra, se promulg el Reglamento de Jueces de Paz, que
mantena la facultad del Juez de Paz para intervenir como Juez de
conciliacin antes de todos los procesos, as como su competencia para
instruir juicios sumarios en reemplazo de los jueces de primera
instancia, siempre que estos no existieran en el lugar. Esto estaba
orientado a permitir a la ciudadana el acceso a la justicia, supliendo las
falencias provenientes del mismo aparato judicial, expresada en estos
casos por la ausencia de jueces de primera instancia, lo que origin una
coexistencia entre la justicia de paz y el Poder Judicial, gozando del
mismo poder de legitimidad, al tener ambas como sustento el Derecho
Natural, aunque con formas diferentes -pero no opuestas- de enfrentar
el conflicto, razn por la cual la justicia de paz fue incorporada al Poder
Judicial sin transformaciones y respetndose su especificidad a travs
de normas y reglamentos propios, limitndose ste -el Poder Judicial- a
ser un espacio de referencia que hace posible su supervivencia, debido
esto a la disolucin de los municipios en 1836.
4.2. Regulacin a nivel Procesal.
4.2.1. Cdigo de Procedimientos Civiles de 1836.
En materia procesal, el primer cdigo procesal que regul la
conciliacin previa fue el Cdigo de Procedimientos Civiles de Bolivia,
que por mandato del Mariscal Andrs de Santa Cruz, en ese entonces
Presidente de Bolivia y convertido luego en Protector de Bolivia y los
Estados Sud-Peruano y Nor-Peruano -lo que se vino a conocer como
Confederacin Peruano-Boliviana-, pas a regir desde el primero de
noviembre de 1836 para el Estado Nor-Peruano, estando vigente desde
antes en el Estado Sud-Peruano, y que fue conocido tambin como
Cdigo de Santa Cruz, cuyo artculo 119 sealaba No se admitir
demanda civil, sin que se acompae un Certificado del Juez de Paz, que
acredite haberse intentado el juicio conciliatorio, bajo pena de nulidad,
excepto en los casos en que este no sea necesario.

12
En este cuerpo legal, la conciliacin fue concebida como un acto
previo a la interposicin de la demanda ante un Juez de Letras. Se
iniciaba el procedimiento ante el Juez de Paz del domicilio del
demandado, pudindose realizar la peticin de manera verbal cualquier
da incluyendo los das feriados. El Juez de Paz invitaba a comparecer de
manera obligatoria ya sea en persona o mediante apoderado instruido.
El Juez tena que proponer algn acomodamiento prudente de
transaccin y de equidad, bajo pena de nulidad, y si las partes
manifestaban su conformidad con este acomodamiento terminaba la
demanda. Si la parte citada no asista se le citaba para una segunda
oportunidad bajo apercibimiento de multa, y si persista la inasistencia
entonces se daba por concluido el procedimiento, otorgando al
demandante la certificacin de haberse intentado el acto conciliatorio y
como no hubo resultado por culpa del demandado se le aplicaba a ste
una multa, y si la inasistencia era del demandante, entonces a ste se
le aplicaba la multa; pero si la inasistencia era de ambas, se tena por
no intentada la conciliacin y no se impona multa y podra citarse de
nuevo si se volva a solicitar la conciliacin.
Otra disposicin muy interesante del mismo Cdigo bajo
comentario mencionaba que, transcurrido un ao de haberse verificado
el juicio de conciliacin en que no hubo avenimiento de partes y no se
hubiere interpuesto la demanda, era necesario un nuevo juicio de
conciliacin para poder interponer la demanda, lo que supone la
caducidad de la constancia que se expeda en el mencionado plazo.
Por otro lado, este requisito previo de intentar la conciliacin no
era exigido para los casos de acciones sobre concurso de acreedores,
concurso a capellanas, interdictos de posesin, de obra nueva,
reconocimiento de documentos, retracto, formacin de inventarios y
particin de herencia, u otros casos urgentes de igual naturaleza.
4.2.2. Cdigo de Enjuiciamientos en Materia Civil de 1852.
El Cdigo de Enjuiciamientos en Materia Civil, promulgado el 19 de
diciembre de 1851 por el Presidente Jos Rufino Echenique, y vigente
desde el 28 de julio de 1852, regul la conciliacin previa en la seccin
primera del Libro segundo, como diligencia que deba practicarse antes
de los juicios. As, el Ttulo segundo trataba de manera exclusiva sobre
la conciliacin.
El artculo 284 prescriba que la conciliacin debe preceder a
toda demanda correspondiente a un juicio escrito 20, realizndose,
Por definicin contenida en el art. 279 del Cdigo bajo comentario, los juicios civiles
podan ser verbales o escritos. Verbales son los que se siguen de palabra, ante los
jueces de paz; escritos los que se siguen por escrito, ante los jueces competentes. Los
arts. 1227 a 1239, establecan adems que si la demanda era sobre cantidad que no
excediera de doscientos pesos, el juicio sera verbal, debiendo resolverse por el Juez
de paz, siendo la sentencia pronunciada inapelable si es que recae sobre asuntos cuyo
20

13
conforme el artculo 285, ante el Juez de paz del domicilio del
demandado, ante el que ejerza sus funciones. 21 A su vez, el artculo
286 mencionaba como competentes para conocer de conciliacin los
jueces de paz, en las causas de fuero comn; y los que sealan las leyes
especiales, en las causas de los dems fueros. 22 Por otro lado, el artculo
287 sealaba de manera taxativa los casos en los que no proceda el
llamado juicio de conciliacin, a saber:
1 En las causas criminales que deben seguirse de oficio;23
2 En los juicios verbales;24
3 En las demandas en que tienen inters los menores y dems
personas incapaces, el Estado, iglesias, monasterios, hospitales,
universidades, colegios, escuelas de instruccin primaria y dems
establecimientos pblicos que no tengan libre administracin de
sus bienes;
4 En los juicios sumarios de posesin;
5 En las demandas de obra nueva o sobre edificios que amenaza
ruina;
6 En las demandas sobre bienes de los pueblos;
7 En las demandas contra ausentes, mientras la ausencia no est
declarada judicialmente;
8 En los juicios de concurso de acreedores;
9 En el reconocimiento de vales o pagares (sic);
10 En la interposicin de las demandas de retracto; sin perjuicio
de verificarse la conciliacin despus de interpuesta la demanda;

inters no exceda de veinte pesos. Por su parte, el art. 1240 sealaba que en las
causas ordinarias cuyo inters no excediera de quinientos pesos, sera interpuesta la
demanda ante un Juez de primera instancia, requirindose en estos casos de
conciliacin.
Cfr. Con los arts. 298, 299 y 595 de este Cdigo. Este ltimo seala: En los casos
en que debe practicarse la conciliacin ante el Juez de primera instancia, segn este
Cdigo, se decretar en el escrito de demanda, que comparezcan las partes al acto
conciliativo, sealndoseles da y hora.
21

En los juicios de divorcio regulados en el Cdigo de Procedimientos bajo comentario,


vase los artculos 374 (Con la contestacin, resultando mrito bastante, se
declarar expedita la accin de divorcio; y se mandar citar a los cnyuges,
sealndoles da y hora para que comparezcan en su juzgado al acto de conciliacin)
y 380 (en los juicios de divorcio no se puede pronunciar sentencia sin nuevo
comparendo para conciliar a los cnyuges).
22

Como excepcin a esta disposicin tenemos el Art. 132 del Cdigo de


Enjuiciamientos Penales se determinaba la procedencia de la conciliacin en los juicios
por querella sobre injurias verbales o por escrito que no sea impreso.
23

Ver: Arts. 279 (sobre definicin de juicio verbal y escrito), as como 1227 al 1239
del cdigo bajo comentario (sobre juicios verbales). Pero es necesario precisar que s
proceda la conciliacin en los juicios escritos de menor cuanta (Cfr. Art. 1240), sobre
diligencias preparatorias para el juicio de divorcio (Cfr. Arts. 374 al 380); y sobre
juicio de divisin de cosas comunes (Art. 1068)
24

14
11 En los casos urgentes; pero si despus hubiese que
interponerse demanda que motive contencin en juicio ordinario,
la conciliacin es indispensable.
El artculo 288 versaba sobre los deberes de los jueces de
conciliacin, los cuales estaban obligados en primer lugar, a citar por
medio de cdula a la parte demandada, si pudiese ser habida; debiendo
esta rubricar la cdula, o hacerlo un testigo en su defecto. Si no pudiese
ser habida, se le dejar una copia de la citacin en poder de su esposa,
hijos, criados o vecinos, ponindose constancia de ello en la cdula,
ante un testigo. No habiendo quien se encargue de entregar la copia, se
fijar esta por mano del alguacil en la puerta del domicilio de la persona
citada, firmando la diligencia el mismo alguacil con un testigo. En
segundo lugar, a expresar en la cdula de citacin, los nombres del
demandante y demandado, la cosa que se demanda, el da en que se
libra la cdula, y el da y hora en que las partes deben comparecer
segn la distancia. El Juez debe suscribir con firma entera la cdula de
citacin, que se entregar al demandante al alguacil, si aquel lo
quiere, para los efectos del anterior inciso. Y finalmente, en tercer lugar,
a disponer que el demandante el alguacil devuelvan las rdenes con
la diligencia de citacin.
Se sealaba, adems, que deba transcurrir cuando menos un da
de intermedio entre la citacin y la comparecencia, conforme al art.
289. Si las partes comparecen a la conciliacin, dispondr el Juez que
el actor exponga de palabra su demanda sin permitir que sea
redactada; oir enseguida al demandado, impedir que las partes se
injurien se interrumpan cuando estn hablando ante l (Art. 290).
El artculo 291 otorgaba a las partes la posibilidad de comparecer
con mediadores. En este caso, el Juez deba escuchar la exposicin
verbal del demandante y demandado y las propuestas de los
mediadores, quienes no podan intentar otra cosa que procurar los
medios de avenimiento entre las partes. El Juez estaba habilitado a
imponer silencio a los mediadores que se desven de este objeto.
Acto seguido, y oda la exposicin de las partes y las indicaciones
de los mediadores, en su caso, propona el Juez precisamente cuantos
medios de avenimiento estn a su alcance para que las partes terminen
amistosamente sus diferencias. Si convienen los interesados, proceder
redactar el convenio en trminos claros y en el libro correspondiente,
quedando concluida la demanda y transigido el pleito (Artculo 292).
Caso contrario, si no convienen las partes, el Juez redactar el acta, sin
poner en ella mas que la constancia de haberlas odo sobre el objeto del
juicio que se iniciar sin alegacin alguna; y de no haber resultado
conciliacin, pesar de los medios que propuso en la discusin verbal
(Artculo 293).
El artculo 294 sealaba que toda acta deba ser firmada por el
Juez, las partes y el escribano, por dos testigos a falta de ste. Si

15
alguna de las partes no quiere o no sabe escribir, se hara mencin de
esta circunstancia en el acta. Los jueces expedirn en el papel sellado
correspondiente, y sin llevar derecho alguno, los certificados que
pidieren las partes, quienes solamente pagarn dos reales por foja de a
cincuenta renglones.
A pesar de ser obligatoria la concurrencia a la audiencia de
conciliacin, el artculo 296 prevea la posibilidad de una eventual
inasistencia de las partes a la audiencia de conciliacin en el da
sealado, el Juez expedir en el siguiente da el certificado de no haber
concurrido y de haberse intentado en vano la conciliacin.
El artculo 300 estableca que los medios de avenimiento que
propona el Juez de primera instancia en los actos de conciliacin, no
servirn de pretexto para recusarlo en el juicio principal que surja de no
haberse llegado a acuerdo alguno. Finalmente, el artculo 301
especificaba que la falta de conciliacin poda subsanarse en cualquier
estado de la causa, sin que se anule lo actuado.
La funcin conciliadora segua siendo ejercida por los jueces de
paz pero, debido a que los municipios no haban sido an reinstaurados,
en 1855 el presidente Ramn Castilla emiti un Decreto disponiendo
que, transitoriamente, los jueces de paz sean nombrados por los
prefectos a propuesta de las Cortes respectivas, con lo cual los jueces
de paz se mantenan dentro de la estructura formal del Poder Judicial,
pero en el nivel ms bajo. En este sentido, la nocin de revisabilidad de
los fallos del Juez de inferior jerarqua por parte del superior sufri
distorsiones, ya que esta lgica no pudo ser aplicada a las soluciones
obtenidas por acuerdo conciliatorio entre las partes, dado que la
disconformidad de los involucrados supona ausencia de solucin, no
existiendo as fallo alguno que revisar. Pero por otro lado, el Juez de paz
remonta su condicin de inferior jerrquico en el ejercicio de su funcin
conciliadora y de prevencin ya que se le consideraba como una funcin
distinta a la judicial, con suficientes elementos para resolver un litigio a
travs del uso del sentido comn.
4.2.3. Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912.
Hasta 1912, pues, existi en el Per una forma de conciliacin que
tuvo las siguientes caractersticas: Previa, Obligatoria y ante Juez
Especializado, llamado de Paz, no ante el Juez del litigio. Posteriormente,
el Cdigo de Procedimientos Civiles, aprobado por Ley No. 1510 del 15
de diciembre de 1911 y vigente desde el 28 de Julio de 1912 no regul
la conciliacin previa, es ms, suprime la conciliacin extrajudicial como
diligencia preparatoria, encontrando la justificacin de este accionar en
la Exposicin de Motivos de dicho Cdigo la que se sealaba que "la
experiencia ha comprobado la ineficacia de la conciliacin como
diligencia anterior a toda demanda. El Comit no la suprime
absolutamente: en el Proyecto de Ley Orgnica la establece con

16
carcter de facultativa, para que los Jueces la intenten, cuando por la
naturaleza de la causa y las circunstancias del proceso, crean factible
un avenimiento entre los interesados (...) difcilmente apreciar el Juez
la conveniencia de una tentativa de conciliacin antes que la demanda
haya sido contestada y de que el desarrollo del pleito le haya dado a
conocer la calidad de los litigantes, los antecedentes de la causa y las
probabilidades de obtener el arreglo. Por eso, el derecho de convocar la
conciliacin, que debe ser exclusiva del Juez de la causa, no de los
Jueces de Paz, puede ejercitarse en cualquier estado del juicio y no
precisamente antes de proveer la demanda, y en tal concepto, la
conciliacin deja de pertenecer al nmero de diligencias
preparatorias".25
Si bien puede reconocerse cierta importancia e influencia social de
la conciliacin, por consiguiente, debiera ser uno de los actos que ms
debiera llamar la atencin de los legisladores y de los jueces,
desgraciadamente esto no sucede entre nosotros, ya que la falta de
habilidades en los Jueces en lo que a conciliaciones respecta y la
insuficiencia de las diligencias que se practican, convirti en intil una
institucin tan importante. As, en el siglo XIX, el ilustre jurisconsulto
nacional doctor Toribio Pacheco era de la opinin de que se borre de
los Cdigos ese requisito superfluo y embarazoso de la conciliacin,
agregando: Tngase presente que si un individuo est animado del
deseo de evitar un pleito, no aguardar para ello la conciliacin, y por
mucho que se diga a favor de sta, nos parece que han de ser muy
pocos, acaso ninguno, los litigios que haya precavido.
Por el contrario, podemos afirmar, junto con De La Lama, que la
conciliacin tiene por objeto, precisamente, inocular ese deseo, en lo
cual se esfuerza el Juez que tiene a su cargo la conciliacin; y es bien
sabido que las diferencias entre los hombres terminan con frecuencia,
cuando hay quien los ponga en contacto y haga que se entiendan; si la
conciliacin no precave muchos litigios, culpa es de los Legisladores y
de los Conciliadores, y no un defecto de la institucin: lo que siendo
bueno en s adolece de imperfecciones, se reforma y no se destruye 26.
A este respecto dijo Dalloz: verdaderamente es una idea feliz,
seductora, y que podra ser fecunda en resultados satisfactorios, obligar
a las partes desde el origen de sus diferencias, y antes de poder
hacerse subir a las puertas de la justicia, a presentarse ante un Juez
conciliador, que sin tener derecho de juzgar el asunto que suscita la
controversia, tiene la misin de inducir a las partes, por medio de
consejos imparciales y de reflexiones desinteresadas, a conciliarse y
transigir entre s, hacindose concesiones recprocas y renunciando a su
intencin de promover el litigio. Ejercida esta institucin por hombres
COMIT DE REFORMA PROCESAL. Exposicin de Motivos del Cdigo de
Procedimientos Civiles. Casa Editora de Sanmarti y Co., Lima, 1912. p. 56.
26
Ver: Miguel Antonio DE LA LAMA. Cdigo de Enjuiciamientos en Materia Civil.
Imprenta y Librera Gil. Lima, 1894. p. 437.
25

17
hbiles, y que infundieran respeto y estimacin por sus luces y su
probidad, podra prevenir multitud de litigios y de enemistades. As que,
desde luego seramos sus defensores, si comprendiendo el Legislador
toda la importancia de la doble misin confiada a los jueces de paz, y
las dificultades de una Magistratura que se ejerce sin asesores, exigiera
que fueran elegidos entre los jueces del Tribunal de primera instancia
ms acreditados por el saber y la experiencia, y si realzara sus
funciones, ya fuese asignndoles un sueldo digno y elevado, ya
realzando su grado jerrquico que podra ser el mismo que el de
Presidente de Tribunal27.
El silencio respecto a la conciliacin previa supuso una prdida
importante para la justicia de paz, porque desde entonces se redujo a la
escala ms baja del Poder Judicial, competente slo para conocer
problemas de mnima cuanta, y que por Ley N 4871 del 3 de enero de
1924, se estableci que la judicatura de paz de Lima fuera ejercida por
letrados, hacindose extensiva al Callao y a las capitales de
departamento en setiembre del mismo ao, con lo se dividi a la justicia
de paz en letrada y no letrada, la primera estrechamente vinculada al
Poder Judicial a partir de su incorporacin en una jerarqua ligeramente
superior y compartiendo con los dems jueces la caracterstica de ser
abogados; siendo que los jueces de paz no letrados se convierten en el
nivel ms bajo del Poder Judicial, ligndose a las clases ms pobres.
Ser a partir de 1912 que, segn lo manifestado por el artculo
103 de la Ley Orgnica del Poder Judicial que sealaba que "los jueces
de primera instancia estn facultados para ordenar un comparendo en
cualquier estado del juicio y procurar por este medio la conciliacin de
las partes", que la conciliacin se vuelve procesal (dentro del proceso),
facultativa (cuando la peda el Juez o las partes, lo que ya deba
considerarse como una situacin extraa dentro de la lgica procesal de
entonces), ante el Juez del litigio y, en cualquier momento del proceso.
Con criterio similar, fue regulada la conciliacin en las posteriores Leyes

27

Citado por DE LA LAMA, Op. Cit. p. 437 y ss.

18
Orgnicas del Poder Judicial de 1963 28 y 199229, como una facultad del
Juez de la causa30.
4.2.4. Cdigo Procesal Civil de 1993.
A diferencia de su antecesor de 1912, (y hasta antes de la
modificatoria contenida en el Decreto Legislativo N 1070 del 28 de
junio de 2008) el Cdigo Procesal Civil de 1993 s regulaba la institucin
de la conciliacin pero con el carcter de ser una audiencia obligatoria
que deba realizar el Juez al interior del proceso, perdiendo su carcter
de ser pre-procesal. Durante su vigencia se estableci la conciliacin
procesal en el Per con las siguientes caractersticas: procesal (dentro
del proceso); obligatoria, bajo sancin de nulidad del proceso; se haca
ante el Juez del litigio; y, se haca en la audiencia de conciliacin
respectiva o en cualquier momento posterior del proceso, a pedido del
Juez o de las partes.
Esta forma de conciliacin llamada procesal est normada,
bsicamente, en dos partes del Cdigo Procesal Civil, a saber:

Ley Orgnica del Poder Judicial de 1963:


Artculo 183.- Los Jueces de Primera Instancia en lo Civil estn facultados para
ordenar un comparendo en cualquier estado del juicio y procurar por este medio la
conciliacin de las partes sobre todo el litigio o, de no ser posible, sobre algunos
puntos concretos del mismo. Si la conciliacin se realiza en forma total se sentar acta
indicando con precisin el acuerdo a que lleguen las partes. Si es slo parcial, se
indicar en el acta los puntos en que las partes estn de acuerdo y aquellos otros en
que no estn conformes y se dejan para la resolucin judicial. Ratificadas las partes en
el texto del acta, con asistencia de su respectivo abogado, procedern a firmarla y
entonces los acuerdos que se hayan concertado sern exigibles en va de ejecucin de
sentencia, formndose cuaderno separado cuando la conciliacin es slo parcial.
28

29

Ley Orgnica del Poder Judicial de 1992:


Artculo 185.- Son facultades de los Magistrados:
1.- Propiciar la conciliacin de las partes mediante un comparendo en cualquier estado
del juicio. Si la conciliacin se realiza en forma total se sienta acta indicando con
precisin el acuerdo a que lleguen las partes. Si es slo parcial, se indica en el acta los
puntos en los que las partes estn de acuerdo y aquellos otros en que no estn
conformes y que quedan pendientes para la resolucin judicial. Ratificadas las partes
en el texto del acta, con asistencia de su respectivo abogado, proceden a firmarla, en
cuyo caso los acuerdos que se hayan concertado son exigibles en la va de ejecucin
de sentencia, formando cuaderno separado cuando la conciliacin es slo parcial.
No es de aplicacin esta facultad, cuando la naturaleza del proceso no lo permita.
Conviene mencionar que en los casos de alimentos, se estableci un sistema de
obligatoriedad de llevar a cabo la audiencia de conciliacin al interior del proceso
respectivo, segn se desprende de una lectura de los artculos 9 y 10 del Decreto
Ley N 20177, del 16 de octubre de 1973, referente a Juicio de alimentos. De la misma
manera, los artculos 9 y 10 del Decreto Legislativo N 128, de fecha 12 de junio de
1981, relativo al Juicio sumario de Alimentos. En ambos casos nos encontramos ante
una audiencia obligatoria y dentro del proceso. Ver: Elvito RODRGUEZ DOMNGUEZ.
La Conciliacin en el Derecho Procesal Civil Peruano. En: Manual de Derecho
Procesal Civil. 2da. Edicin actualizada y aumentada. Editorial Jurdica Grijley. Lima,
1998. p. 430 y ss.
30

19
- La primera parte se remite a considerarla como una de las
formas especiales de conclusin del proceso (junto con el allanamiento
y reconocimiento, la transaccin judicial, el desistimiento -de la accin y
de la pretensin- y el abandono), y regulndola como tal en los
artculos 323 al 329 que se encuentran en el Captulo I sobre
Conciliacin, Ttulo IX, Formas Especiales de conclusin del proceso,
Seccin Tercera sobre Actividad Procesal, del Libro I sobre Justicia Civil 31.
Por lo regulado en los artculos mencionados, las partes pueden
conciliar su conflicto de intereses en cualquier estado del proceso,
siempre que no se haya expedido sentencia en segunda instancia,
recurriendo para ello ante un Centro de Conciliacin elegido por las
partes, no obstante, si ambas partes lo solicitan, puede el Juez
convocarla en cualquier etapa del proceso, siendo que el Juez no es
pasible de ser recusado por las manifestaciones que pudiera formular en
la audiencia de conciliacin. Por otro lado, solamente ser aprobada la
conciliacin que trate sobre derechos disponibles siempre que el
acuerdo se adecue a la naturaleza jurdica del derecho en litigio, con lo
que se concluye el proceso con el mismo efecto de una sentencia en el
sentido de tener autoridad de cosa juzgada, existiendo la posibilidad de
realizar conciliaciones parciales, en cuyo caso se continuar el proceso
respecto de las pretensiones o de las personas no afectadas.
Es importante recalcar que, segn la regulacin contenida en el
derogado artculo 326 del Cdigo adjetivo, el Juez deba escuchar las
razones que se expongan y de inmediato estaba obligado a proponer
una frmula de conciliacin que su prudente arbitrio le aconsejase, y si
esta frmula fuese aceptada por las partes, se debera anotar en el
Libro de Conciliaciones del Juzgado, dejndose constancia en el
expediente; pero si esta no fuese aceptada, entonces se debera
extender un acta describindose la frmula planteada, mencionndose
adems la parte que no prest su conformidad a la misma. Otro asunto
importante radicaba en el hecho que, si la sentencia otorgaba igual o
menor derecho que el que se propuso en la conciliacin y fue
rechazado, se le impona a la parte que lo rechaz una multa no menor
de dos ni mayor de diez Unidades de Referencia Procesal, salvo que se
trate de procesos de alimentos, en cuyo caso el Juez puede reducir la
multa en atencin al monto demandado y al que se ordena pagar en
sentencia. Este procedimiento ha quedado sin efecto, puesto que la
audiencia conciliatoria se realiza ahora fuera del local del juzgado o a
pedido de ambas partes, adoptando un carcter facultativo.
- La segunda parte, dentro de la etapa postulatoria del proceso, se
encontraba regulada en los artculos 468 al 472 que se encuentra en
el Ttulo VI sobre Audiencia Conciliatoria o de Fijacin de Puntos
Con la promulgacin del Decreto Legislativo N 1070 del 28 de junio de 2008, se
derogaron los artculos 326 y 329 del Cdigo Procesal Civil, a la vez que se
modificaron los artculos 324 y 327 del mismo cuerpo normativo, transformando a la
conciliacin judicial como un acto facultativo para las partes.
31

20
Controvertidos y Saneamiento Probatorio, dentro de la Seccin IV
(Postulacin del proceso) del Libro I (Justicia Civil) del mismo Cdigo. De
estos artculos, el artculo 468 ha sido modificado prescindiendo de la
realizacin de la audiencia conciliatoria; por su parte han sido
derogados los artculos 469 al 472.
Hasta antes de la modificatoria introducida por el Decreto
Legislativo N 1070, sealaba el Cdigo Procesal que, una vez expedido
el auto que declara saneado el proceso o subsanados los defectos
advertidos, el Juez fijaba da y hora para la realizacin de la audiencia
conciliatoria, con el fin de propiciar la conciliacin entre las partes, con
lo cual podan ocurrir dos situaciones: Si hay acuerdo conciliatorio, el
Juez deba especificar cuidadosamente el contenido del acuerdo y el
acta que se suscriba deber ser debidamente firmada por los
intervinientes adquiriendo el mismo valor que una sentencia con
autoridad de cosa juzgada, se concluye el proceso evitndose la
expedicin de sentencia, pero solucionando la controversia de manera
definitiva, siendo que los derechos que de all emanen pueden ser
ejecutados, protocolizados o inscritos con el slo mrito de la copia
certificada del acta. Pero, si no hay acuerdo, el Juez, con lo expuesto por
las partes, procedera a enumerar los puntos controvertidos y, en
especial, los que van a ser materia de prueba, ordenando luego la
actuacin de los medios probatorios y la continuacin del proceso.
Pero, a partir de la reforma contemplada en el Decreto Legislativo
1070, publicado en el Diario Oficial El Peruano el 28 de junio de 2008,
podemos apreciar que se ha eliminado la obligatoriedad de la
realizacin de la audiencia de conciliacin, volviendo al sistema
facultativo que imperaba bajo la vigencia del anterior Cdigo de
Procedimientos Civiles, con lo que tenemos que no se elimina
totalmente su realizacin, sino que se faculta a las partes a solicitarla si
es que ellas lo desean.
4.3. A nivel Legislativo
4.3.1.

Ley N 26872, de Conciliacin (Extrajudicial)

En noviembre de 1997 entr en vigencia la Ley N 26872, Ley de


Conciliacin, la misma que ha sido recientemente modificada por el
Decreto Legislativo N 1070 publicado en el Diario Oficial el 28 de junio
de 2008.
Asimismo, la Ley de Conciliacin fue reglamentada en enero de
1998 mediante Decreto Supremo N 001-98-JUS, el mismo que fuera
derogado por el nuevo Reglamento contenido en el Decreto Supremo N
004-2005-JUS.
Por Decreto Supremo N 007-2000-JUS de fecha 21 de setiembre
del 2000 se implement el Plan Piloto de Obligatoriedad de la
Conciliacin Extrajudicial a partir del 02 de noviembre del 2000 en

21
los distritos conciliatorios de las provincias de Arequipa y Trujillo as
como en el distrito judicial del Cono Norte de Lima, y posteriormente,
mediante Ley N 27398, ampli vigencia desde el 01 de marzo del 2001
para los distritos conciliatorios de Lima y Callao. En estas localidades es
obligatorio para las partes acudir a un Centro de Conciliacin para
buscar solucin total o parcial a su conflicto o controversia antes de
acudir al rgano jurisdiccional a solicitar tutela efectiva, en los casos
que se trate de pretensiones determinadas o determinables que versen
sobre derechos disponibles, excluyndose temporalmente los temas de
derecho familiar y laboral32. En los dems distritos conciliatorios la
obligatoriedad se implementar progresivamente por parte del
Ministerio de Justicia.
De conformidad con lo prescrito en esos instrumentos, la
Conciliacin Extrajudicial es una institucin que se constituye como un
mecanismo alternativo para la solucin de conflictos, por el cual las
partes acuden ante un centro de conciliacin extrajudicial a fin que se
les asista en la bsqueda de una solucin consensual al conflicto.
Este procedimiento se desarrolla previo a la presentacin de una
demanda ante el Poder Judicial, sealndose que es un requisito de
procedibilidad para las demandas que versen sobre materias
conciliables a presentarse a nivel nacional. Se afirma esto en la medida
que el modificado artculo 6 de la Ley de Conciliacin establece que si
la parte demandante no solicita ni concurre a la audiencia de
conciliacin , el Juez competente al momento de calificar la demanda, la
declarar improcedente por causa de manifiesta falta de inters para
obrar. En la prctica esto genera un rgimen de obligatoriedad de
concurrencia de las partes, puesto que el modificado artculo 15 de la
Ley de Conciliacin prescribe que la inasistencia de la parte invitada la
audiencia de conciliacin, no lo habilita para formular reconvencin a la
vez que produce en el proceso judicial que se instaure, presuncin legal
relativa de verdad sobre los hechos expuestos en el Acta de Conciliacin
y reproducidos en la demanda.
Sus caractersticas son las siguientes: es previa a la instauracin
de un proceso al ser requisito de procedibilidad; es obligatoria la
concurrencia (por lo menos del solicitante); y se realiza con la
participacin de un conciliador, en un Centro de Conciliacin. Con esta
forma de conciliacin se evita el litigio.
La Ley N 26872 declara de inters nacional la institucionalizacin
y desarrollo de la conciliacin como mecanismo alternativo de solucin
de conflictos, sealando que la conciliacin propicia una cultura de paz.
Aunque el rgimen de las materias conciliables ha sufrido modificacin, los
conceptos de pretensiones determinadas y determinables se mantienen. Como
referencia, remitimos a la lectura de nuestro artculo Regulacin de las materias
conciliables en la ley de conciliacin extrajudicial, publicado en: Actualidad Jurdica.
Publicacin mensual de Gaceta Jurdica. Tomo 119, pp. 41-60. Lima, Octubre de 2003.
32

22
Estos propsitos coinciden
plenamente con los fines del proceso
judicial. As, el Cdigo Procesal Civil seala que el Juez deber atender a
que la finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre, ambas con relevancia jurdica,
haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad
abstracta es lograr la paz social en justicia. Vemos que existe un
objetivo comn por parte de la administracin de justicia y los medios
alternativos o complementarios de resolucin de conflictos, esto es, la
paz social, formando una nueva mentalidad en la ciudadana,
intentando que ella opte por preferir la solucin del conflicto antes que
litigar y generar confrontaciones que perturben la armona social.
Estas dos formas de conciliacin (la procesal y la extrajudicial)
tienen sus propias vas y sus propios procedimientos lo cual est
expresado en la stima disposicin complementaria, transitoria y final
de la Ley de Conciliacin al sealar que "el procedimiento de
conciliacin creado en ella se realiza de modo independiente de aquel
que regula el Cdigo Procesal Civil". Asimismo, el tercer prrafo del Art.
1 del Reglamento de la ley de conciliacin indica que la conciliacin
procesal est regulada por el Cdigo Procesal Civil.
5.

CONCLUSIONES.

En el Per, la institucin conciliatoria ha tenido una regulacin


normativa que responda a las concepciones que cada poca le
otorgaba al proceso en lo que respecta a la finalidad que deba cumplir.
El signo distintivo haba sido en un primer momento fomentar el arreglo
previo ante el denominado Juez de Paz mediante mecanismos de
conciliacin, siendo que el juicio se iniciaba recin si se verificaba la
imposibilidad de llegar a un acuerdo.
Tal vez el problema en la implementacin de los diversos marcos
normativos reposa en una serie de factores. Por un lado, exista el
mandato legal de que los jueces ejerzan funcin conciliadora (ya sea de
manera previa al proceso o al interior de ste), pero esta funcin era
ejercida de manera emprica, con un matiz estrictamente legal propio de
la formacin jurdica del magistrado, sin que ste preste atencin al
aspecto relacional entre las partes en conflicto, ni procurando una
cercamiento de las partes en disputa mediante el empleo de tcnicas de
comunicacin que reposen en la persuasin y la avenencia, puesto que
al final el magistrado era de la percepcin que l iba a imponer la
decisin final en la sentencia. He aqu la diferencia sustancial con un
conciliador extrajudicial, el mismo que cuenta con una formacin y
capacitacin previa que le permite manejar adecuadamente situaciones
de conflicto, sobre la base de la aplicacin de tcnicas de comunicacin
que persiguen un acuerdo mutuamente satisfactorio sobre la base del
consenso.

23
Asimismo, el tiempo destinado a la realizacin de la audiencia
conciliatoria colisionaba directamente con el tiempo a dedicarse a la
realizacin de otras diligencias judiciales, esto como consecuencia de la
sobrecarga procesal. Como consecuencia de ello, la audiencia de
conciliacin judicial se llegaba a realizar de manera mecnica, siendo
que el magistrado recin tomaba conocimiento de la controversia
momentos antes de la realizacin de la audiencia, y las propuestas de
aquel contenidas en frmulas conciliatorias propuestas a las partes no
eran aceptadas mayormente por stas en la medida que no satisfacan
mnimamente sus expectativas ni sus intereses. Mayormente estas
audiencias eran llevadas a cabo con premura, toda vez que la excesiva
carga procesal demandaba no invertir mucho tiempo en su realizacin
puesto que se afectaba la realizacin de otras diligencias, cosa que no
se presenta en un centro de conciliacin, que se dedica exclusivamente
a la realizacin de audiencias de conciliacin, empleando el tiempo
necesario para su realizacin.
Otro aspecto a considerar es el mbito donde se desarrolla la
conciliacin, puesto que los juzgados mayormente carecen de la
infraestructura
necesaria
que
proporcione
la
comodidad
y
confidencialidad que la audiencia conciliatoria requiere. Este tema es
superado con ventaja por los centros de conciliacin, los cuales para ser
autorizados a funcionar deben cumplir con brindar un ambiente propicio
y adecuado para cumplir con los objetivos de la conciliacin.
Sea como fuere, la institucin conciliatoria en s misma no es
negativa, sino que lo que la ha hecho objeto de cuestionamientos a lo
largo del tiempo ha sido la forma en que se llevado a la prctica el
intento conciliatorio. Tal vez creemos que en lugar de optar por eliminar
la conciliacin judicial se hubiera apostado por reforzar las facultades
conciliadoras de los jueces mediante una adecuada capacitacin y
mejoramiento de la infraestructura de los juzgados, todo esto dentro de
la ptica de no cerrar posibilidades de conciliar el conflicto de intereses,
ya sea antes o despus de presentada la demanda, puesto que como lo
ha demostrado el propio Plan Piloto, ambos sistemas conciliatorios
(judicial y extrajudicial) se complementaban.
En todo caso, de lo que se trata es no perder el rumbo respecto de
los objetivos que se persiguen con la Ley de Conciliacin, esto es,
brindar a las partes un espacio de dilogo en el que puedan ventilar sus
controversias de manera pacfica, contando con la ayuda de un tercero
capacitado y cuya gestin satisfactoria les permita arribar a un acuerdo
de manera rpida y econmica, pero lo ms importante, un acuerdo con
mayor vocacin de cumplimiento en la medida que es acordado de
manera voluntaria.

Lima, agosto de 2008

24

GRFICO
EVOLUCIN NORMATIVA DE LA CONCILIACIN EN EL PER