DERECHO INDGENA

Introduccin

Ecuador es una nacin multitnica y pluricultural. Su poblacin sobrepasa los 14

millones de habitantes.

De ella, ms de 5 millones y medio viven en la Sierra.

En la Costa del Pacfico la cifra se acerca a los 6 millones y medio.

En la Amazona hay ms de 600 mil habitantes,

y en Galpagos cerca de 17 mil.

Habra que considerar la diversidad tnica y reginal de Ecuador para analizar su

cultura. tnicamente esto est marcado por la presencia de mestizos, indgenas,
afroecuatorianos, y Blancos; as como regiones como la costa, la sierra, el oriente y la
regin insular, todas estas con especificidades muy ricas .

Los derechos de los pueblos indgenas surgen como aquellos que pertenecen a los
pobladores originarios de un territorio que ha sido invado por extraos, extranjeros o
forasteros.

Las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos son titulares y gozarn de

los derechos garantizados en la Constitucin y en los instrumentos internacionales
(Constitucin del Ecuador, art. 10). Se dice instrumentos internacionales para no limitar el
registro a convenciones o tratados, sino para incluir en cambio las declaraciones y otras
resoluciones de Naciones Unidas como, por ejemplo, la Declaracin sobre los Derechos de los
Pueblos Indgenas.

La Declaracin sobre DDHH de los pueblos indgenas, que genera la ONU, y tiene como
antecedente el Convenio 169 de la OIT, precisa los derechos colectivos e individuales de los
pueblos indgenas, especialmente sus derechos a sus tierras, bienes, recursos vitales,
territorios y recursos, a su cultura, identidad y lengua, al empleo, la salud, la educacin y a
determinar libremente su condicin poltica y su desarrollo econmico.
Enfatiza en el derecho de los pueblos indgenas a mantener y fortalecer sus propias
instituciones, culturas y tradiciones, y a perseguir libremente su desarrollo de acuerdo con sus
propias necesidades y aspiraciones; prohbe la discriminacin contra los indgenas y promueve
su plena y efectiva participacin en todos los asuntos que les conciernen y su derecho a
mantener su diversidad y a propender por su propia visin econmica y social.

Los derechos de los indgenas son aquellos derechos colectivos que existen como
reconocimiento a la condicin especfica de los pueblos autctonos. Los mismos incluyen no
solo los derechos humanos ms bsicos a la vida e integridad, sino tambin los derechos sobre
su territorio, al idioma, la cultura, la religin y otros elementos que forman parte de su
identidad como pueblo. El trmino puede ser utilizado como una expresin de reclamo por
organizaciones sociales o ser parte de leyes nacionales que establecen la relacin entre un
gobierno y el derecho de autodeterminacin de los pueblos autctonos que viven dentro de
sus fronteras, o en derecho internacional como una proteccin contra acciones violatorias por
parte de gobiernos o de grupos con intereses privados.

Antecedentes histricos
Se habla de los pueblos indgenas en relacin a las sociedades pre-coloniales que se
enfrentaron a la amenaza especfica del fenmeno de la ocupacin, y la relacin que tuvieron
estas sociedades con las potencias coloniales. Ha sido difcil formular una definicin que
abarque todos pueblos que se autoidentifican como indgenas y son aceptados como tales por
los dems pueblos indgenas, as, la definicin exacta de quines son los pueblos indgenas, y el
consiguiente estado de los titulares de derechos, puede resultar demasiado amplia o muy
restringida y excluyente.

Nos hurtaron los sueos, para sembrar armas y terror, nos despojaron de la Tierra, para borrar
nuestro semblante del Pueblo, se llevaron nuestro Maz, para darnos polvo, nos arrebataron a
nuestros muertos, para sepultar nuestra historia, nuestros ros fluyeron de tristezas, las plantas
y los rboles se deshojaron de luto entregndose a la tierra, los animales se exiliaron al
abandono, nuestra residencia es heredad de la nada, nos llenaron las manos del olvido..

Para hablar de los pueblos indgenas a travs de la Historia, o de nosotros mismos hoy, es
importante comprender las diferentes pocas o edades en las que se enmarca su evolucin.
La Historia Universal se divide en: Prehistoria , que comprende la aparicin humana en la
Tierra hasta la invencin de la escritura; e historia , que abarca desde la invencin de la
escritura hasta nuestros das.

La Historia se divide, a su vez en, en cuatro grandes pocas o edades: la primera es la Edad
antigua , que se extiende hasta el siglo V d. C.; la segunda es la Edad Media , que abarca los
siglos V d. C y el XV; la tercera es la poca Moderna que dura desde el siglo XV hasta la
Revolucin Francesa en el siglo XVIII; y la cuarta poca llamada poca Contempornea que
inicia en el siglo XVIII hasta nuestros das.

Ecuador:
Los primeros asentamientos humanos en el territorio ecuatoriano se remontan a 12 000 a. C.
(El Inga, Chobshi, Cubiln, Las Vegas)

El Inca

Chobshi

Cubiln

Las Vegas

Posteriormente se desarrollaron varios pueblos precolombinos. El Imperio incaico conquist

parcialmente la regin a mediados del siglo XV, y la conquista espaola en este territorio se
inici un siglo despus, en 1534.

Ecuador fue colonia espaola durante casi trescientos aos. La poca independentista tuvo sus
orgenes en 1809, e inici el proceso emancipador comprendido desde 1820 hasta el 1822.
Despus de la definitiva independencia del dominio espaol, parte del territorio se integr
rpidamente a la Gran Colombia, mientras el territorio del litoral permaneci independiente
hasta la anexin va manu militari por parte de Simn Bolvar. En 1830 los territorios
colombianos del sur se separaron y se cre la nacin ecuatoriana.

En general, se constata que los pueblos indgenas han sufrido injusticias histricas por haber
sido desposedos de sus territorios, tierras y recursos y que en muchas partes del mundo no
pueden gozar de los derechos humanos fundamentales en el mismo grado que el resto de la
poblacin de los Estados en que viven y que sus leyes, valores, costumbres y perspectivas han
sufrido a menudo una erosin y son discriminados por su idioma, por su color de piel, por su
situacin econmica por sus formas de pensar diferentes.

Los derechos, reivindicaciones e incluso la identidad de los pueblos indgenas son

comprendidos, reconocidos y respetados de manera muy diferente por los gobiernos. Varias
organizaciones con caractersticas diferentes, de una u otra manera promueven las
aspiraciones indgenas y los pueblos indgenas a menudo se han unido para formar
organizaciones propias, que buscan promover en conjunto sus intereses comunes. La mayor
representatividad ha sido conseguida por las organizaciones que agrupan a las comunidades y
a sus instituciones y autoridades propias.

Confederacin de Nacionalidades Indgenas del Ecuador (CONAIE)

Asociacin de la Nacionalidad Zpara de la Provincia de Pastaza (ANAZPPA)

Confederacin de Pueblos de la Nacionalidad Kichwa del Ecuador (ECUARUNARI)

Coordinadora de las Organizaciones Indgenas de la Cuenca Amaznica (COICA)

Movimiento de Unidad Plurinacional Pachakutik-Nuevo Pas (MUPP-NP)

Organizacin de los Pueblos Indgenas del Pastaza (OPIP)

Principios Constitucionales, Legales y Preceptos

Internacionales
Adems de estas Organizaciones ecuatorianas que se han forjado a travs de las incesantes
luchas histricas y reivindaciones de derechos de los pueblos indgenas, en la actualidad tanto
en el mbito nacional (Art. 10 ConsE), como internacional se ha procurado restablecer de
alguna manera los Derechos Colectivos de estos pueblos.
Es as como la Organizacin de Naciones Unidas ONU, en el ao 2000 a travs del Grupo de
Trabajo sobre Poblaciones Indgenas, por la Comisin de Derechos Humanos, donde se adopt
una resolucin para el establecimiento del Foro Permanente sobre Asuntos Indgenas (PFII),
como cuerpo asesor del Consejo Econmico y Social, con el mandato de examinar cuestiones
indgenas, resolvi apoyar las luchas histricas de estos pueblos a nivel mundial y crear la
Declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indgenas.

A finales de diciembre de 2004, la Asamblea General de las Naciones Unidas proclam la

Segunda Dcada Internacional de los Pueblos Indgenas del Mundo, de 2005 a 2014. El
principal objetivo de tal dcada fue la de fortalecer la cooperacin internacional en torno a la
resolucin de los problemas que enfrentan los pueblos indgenas en esferas tales como la
cultura, la educacin, la salud, los derechos humanos, el medio ambiente, y desarrollo social y
econmico.

En Ecuador, los pueblos y nacionalidades indgenas tambin han logrado posicionar sus
derechos en el mbito constitucional, gracias precisamente a las constantes luchas que han
buscado el reconocimiento de tales derechos.
Es as que la Constitucin de 2008, se reconoce en varios artculos la garanta en cuanto al
cumplimiento de esos derechos colectivos:
CAPTULO CUARTO.
DERECHOS DE LAS COMUNIDADES, PUEBLOS Y NACIONALIDADES
Art. 56-Art.60 ConsE.

Hay en la Constitucin del Ecuador hasta ms de una docena de disposiciones que asimilan los
instrumentos de Derechos Humanos a la norma constitucional. Y no se trata de reiteraciones,
sino de aplicaciones de la asimilacin a diversos efectos; por ejemplo: Las juezas y jueces
administrarn justicia con sujecin a la Constitucin, a los Instrumentos Internacionales de
Derechos Humanos y a la ley (art. 172 y, para la justicia indgena, 171).
Todas las normas del Derecho Internacional de derechos humanos y muy en particular las que
interesan a los pueblos indgenas cobran valor de Constitucin en el Ecuador.
Y hay ms.
La accin por incumplimiento tendr por objeto garantizar la aplicacin de las normas que
integran el sistema jurdico, as como el cumplimiento de sentencias o informes de Organismos
Internacionales de DDHH, cuando la norma o decisin cuyo cumplimiento se persigue
contenga una obligacin de hacer o no hacer clara, expresa y exigible. La accin se interpondr
ante la Corte Constitucional (art. 93). La accin constitucional para exigencia de cumplimiento
del derecho por los poderes pblicos, inclusive el legislativo, puede basarse no slo en los
Instrumentos de Derechos Humanos, sino tambin en sentencias de jurisdicciones
internacionales e incluso en informes de Organismos Internacionales de Derechos Humanos
como, por ejemplo, en los del Relator Especial sobre la situacin de los Derechos Humanos y
las libertades fundamentales de los indgenas; para ello hace falta que sean categricos
expresando, cuando proceda, las obligaciones del Estado de forma clara, expresa y exigible. En

todo caso, aunque no se produzcan de este modo, los informes de derechos humanos cobran
as en el Ecuador un valor interpretativo equivalente a la propia jurisprudencia constitucional.

En trminos sintticos, puede decirse que la Constitucin del Ecuador se integra no slo por el
texto constitucional, sino tambin por el Derecho Internacional de Derechos Humanos y ste
adems en el sentido ms extensivo que puede alcanzar a los documentos de los comits de
tratados o pactos y convenciones junto a otros organismos equivalentes de Naciones Unidas
en el campo de los Derechos Humanos, como los procedimientos o relatores y grupos
especiales del Consejo de Derechos Humanos.
Y esto es algo que la Constitucin se toma realmente en serio. La inclusin de los instrumentos
en el bloque o parmetro de constitucionalidad la repite cada vez que resulta necesario.

Sumndose a lo ya citado: Son deberes primordiales del Estado: Garantizar sin discriminacin
alguna el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitucin y en los Instrumentos
Internacionales (art. 3.1)
Los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los Instrumentos
Internacionales de Derechos Humanos sern de directa e inmediata aplicacin por y ante
cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o judicial, de oficio o a peticin de parte
(art. 11.3);
El reconocimiento de los derechos y garantas establecidos en la Constitucin y en los
Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, no excluir los dems derechos
derivados de la dignidad de las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades, que sean
necesarios para su pleno desenvolvimiento (art. 11.7);
Se reconoce y garantizar a las comunas, comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas,
de conformidad con la Constitucin y con los pactos, convenios, declaraciones y dems
Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos, los siguientes derechos colectivos (art.
57);
Los consejos nacionales para la igualdad son rganos responsables de asegurar la plena
vigencia y el ejercicio de los derechos consagrados en la Constitucin y en los Instrumentos
Internacionales de Derechos Humanos (art. 156);
Los Tratados Internacionales ratificados por el Ecuador se sujetarn a lo establecido en la
Constitucin. En el caso de los tratados y otros instrumentos internacionales de Derechos
Humanos se aplicarn los principios pro ser humano, de no restriccin de derechos, de
aplicabilidad directa y de clusula abierta establecidos en la Constitucin (art. 417);
Todas las personas, autoridades e instituciones estn sujetas a la Constitucin. Las juezas y
jueces, autoridades administrativas y servidoras y servidores pblicos, aplicarn directamente
las normas constitucionales y las previstas en los Instrumentos Internacionales de Derechos
Humanos siempre que sean ms favorables a las establecidas en la Constitucin, aunque las
partes no las invoquen expresamente (art. 426);
Cuando una jueza o juez, de oficio o a peticin de parte, considere que una norma jurdica es
contraria a la Constitucin o a los Instrumentos Internacionales de Derechos Humanos que

establezcan derechos ms favorables que los reconocidos en la Constitucin, suspender la

tramitacin de la causa y remitir en consulta el expediente a la Corte Constitucional (art.
428).

Entre tantos muy elocuentes pronunciamientos integradores del Derecho Internacional de

Derechos Humanos en el Derecho Constitucional ecuatoriano, hay un solo momento en el que
la referencia es exclusivamente a Tratados. Y es un momento indudablemente importante: El
orden jerrquico de aplicacin de las normas ser el siguiente: La Constitucin; los Tratados y
Convenios Internacionales (art. 425).
La Constitucin, como norma en posicin suprema, incluye el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos, comprendida siempre la Declaracin sobre los Derechos de los Pueblos
Indgenas y los Tratados y Convenios Internacionales que han sido ratificados por Ecuador.
Y en ello es importante recordar, que la Constitucin ecuatoriana de 2008, garantiza la
jerarqua de la Constitucin sobre los Tratados y Convenios Internacionales, siempre y cuando
la misma no vulnere o altere Derechos Humanos, es decir, en el caso excepcional que la
Constitucin ecuatoriana inobserve el cumplimiento de los Derechos Humanos, los Tratados y
Convenios Internacionales prevalecern ante la Constitucin, dando eficacia a la Jerarquizacin
de Leyes por Hans Kelsen.

Justicia Indgena
Para entender el significado y los alcances de la justicia indgena, debemos empanzar por
determinar su definicin y concepto; el trmino justicia proviene del latn, Iustitia y que
representa la concepcin que cada poca y civilizacin tiene acerca del sentido de sus normas
jurdicas. Es un valor determinado por la sociedad que naci de la necesidad de mantener la
armona entre sus integrantes.
El jurista romano Ulpiano, define a la justicia enumerando tres preceptos fundamentales,
vivir honestamente, no daar a otro y por ltimo retom la clsica definicin de justicia de
Platn como la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno lo que se merece
(Concepto de justicia, 2009). Adems se puede entender a la justicia como el Supremo ideal
que consiste en la voluntad firme y constante de dar a cada lo suyo (Torres, 1982).
Con estas definiciones de Justicia, se concluye que Justicia Indgena puede ser el conjunto de
disposiciones, rganos Jurisdiccionales y procedimientos que garantizan a los integrantes de
las comunidades indgenas en acceso a la jurisdiccin del Estado en materia de justicia,
sustentando en el respeto a los usos, costumbres y tradiciones propios de su comunidad. Todo
el procedimiento se realiza de manera oral, a excepcin de una acta transaccional, esto se
hace solamente por hacer constar los compromisos de las partes y como memoria de la
asamblea, cuando as se lo solicita.

Conociendo lo que significa justicia se puede establecer que nuestros pueblos y nacionalidades
indgenas en el Ecuador, desde hace mucho tiempo, antes de la colonizacin espaola,
administran su propio sistema de justicia, el mismo que no est basado en fundamentos
europeos sino a su propia experiencia y cultura, que ms bien est de acuerdo sus principios
de cosmovisin, en la cual la justicia se fundamenta en que las sanciones son aplicadas con el

objetivo de que el individuo que ha cometido un delito pueda reconocer su falta, enmendar su
error y no volver a repetirlo en el futuro.

En el contexto descrito, en la justicia indgena, el castigo por la violacin de la norma vendra a

ser un castigo fsico el cual tiene un carcter sanador y de purificacin, cada castigo fsico tiene
su significado de purificacin. La justicia indgena es una prctica con sentido econmico y
comunitario muy concreto. El objetivo es reinsertar a la persona dentro de la comunidad.
Tambin tienen un fuerte sentido ceremonial y un fuerte sentido simblico.

El Ecuador, al igual que otros pases latinoamericanos que tienen el carcter de ser diversos
tnica y culturalmente, establecieron la vigencia del pluralismo jurdico. Este hecho que es
resultado de la larga lucha de los pueblos indgenas por lograr instancias de autonoma al
interior de los estados nacionales, ha provocado diversas reacciones entre los diversos actores
involucrados en estas reformas al intentar poner en prctica las normas de la nueva

Constitucin (2008), que acorde con el pluralismo jurdico reconoce la existencia y aplicacin
de la Justicia Indgena. (Art. 171 ConsE).

Constitucin ecuatoriana 2008

Seccin segunda.
Justicia indgena
Art. 171.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas
ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho
propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin y decisin de las
mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la solucin de
sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los derechos
humanos reconocidos en instrumentos internacionales. El Estado garantizar que las
decisiones de la jurisdiccin indgena sean respetadas por las instituciones y autoridades
pblicas. Dichas decisiones estarn sujetas al control de constitucionalidad. La ley
establecer los mecanismos de coordinacin y cooperacin entre la jurisdiccin indgena
y la jurisdiccin ordinaria.
Sobre esto y como un antecedente de importancia es necesario referirse a que el 8 de enero
de 2003 el ex presidente Gustavo Noboa veta totalmente al proyecto de Ley de Ejercicio de los
Derechos Colectivos de los Pueblos Indgena; No cabe duda de que la igualdad ante la ley
debe ser entendida en funcin de las caractersticas esenciales de los ecuatorianos, razn por
lo cual no existe justificacin jurdica para establecer ni discriminaciones ni privilegios cuyo
fundamento sea factores relacionados con caractersticas de nacimiento, edad, sexo, etnia,
color, origen social, idioma, religin, filiacin poltica, posicin econmica, u otras, salvo que
estos privilegios estn consagrados en el ordenamiento fundamental del Estado (Garca).

Constitucin ecuatoriana 2008

Art. 11.- EI ejercicio de los derechos se regir por los siguientes principios:
2. Todas las personas son iguales y gozaran de los mismos derechos, deberes y
oportunidades. Nadie podr ser discriminado por razones de etnia, lugar de nacimiento,
edad, sexo, identidad de gnero, identidad cultural, estado civil, idioma, religin,
ideologa, filiacin poltica, pasado judicial, condicin socio-econmica, condicin
migratoria, orientacin sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia fsica;
ni por cualquier otra distincin, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga
por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los
derechos. La ley sancionar toda forma de discriminacin. El Estado adoptar medidas de
accin afirmativa que promuevan la igualdad real en favor de los titulares de derechos
que se encuentren en situacin de desigualdad.

A partir de la Constitucin del 2008 se implementa Captulo cuarto Funcin Judicial y justicia
indgena, en el art. 171 especfica que: Las autoridades de las comunidades, pueblos y

nacionalidades indgenas ejercern funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones

ancestrales y su derecho propio, dentro de su mbito territorial, con garanta de participacin
y decisin de las mujeres. Las autoridades aplicarn normas y procedimientos propios para la
solucin de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitucin y a los Derechos
Humanos reconocidos en Instrumentos Internacionales. (Justicia indgena , 2009).
De este artculo podemos entender que los nicos que tienen jurisdiccin para poder poner en
prctica la justicia indgena son las comunidades, pueblos y nacionalidades indgenas. La cual
solo aplica en su territorio no fuera de l y el juzgamiento se har nicamente a los miembros
de dichas comunidades, siempre y cuando no vulneren los Derechos Constitucionales ni los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos, ratificados por Ecuador.

La aprobacin de la justicia indgena tiene sus orgenes en la legislacin ecuatoriana en la

Constitucin de 1998 y el fortalecimiento con la Carta Magna del 2008.

Podemos decir que la justicia indgena es un sistema normativo el cual consta de su propia
jurisdiccin y a su vez empata con la Constitucin de la Republica del Ecuador, por lo que
deben ir acorde a ellas para que tengan validez. La justicia indgena tiene una profunda
relacin con la justicia ordinaria y tiene el mismo valor ya que una vez sancionado el individuo
en la justica indgena no puede ser sancionado de nuevo en la justicia ordinaria y viceversa. Sin
embargo de lo anotado, es preciso sealar que las practicas de la justicia indgena en cuanto a
las sanciones, se encuentran en contradiccin con las disposiciones de la Constitucin en
vigencia, que se encuentran determinadas en Captulo sexto, denominado Derechos de
libertad, bsicamente en el artculo. 66, por el cual se reconoce y garantizar a las personas el
derecho a la integridad personal, que incluye: La integridad fsica, psquica, moral y sexual; una
vida libre de violencia en el mbito pblico y privado. El Estado adoptar las medidas
necesarias para prevenir, eliminar y sancionar toda forma de violencia, en especial la ejercida

contra las mujeres, nias, nios y adolescentes, personas adultas mayores, personas con
discapacidad y contra toda persona en situacin de desventaja o vulnerabilidad; idnticas
medidas se tomarn contra la violencia, la esclavitud y la explotacin sexual; as como, prohbe
la tortura, la desaparicin forzada y los tratos y penas crueles, inhumanos o degradantes.
Por lo que, es indispensable y necesario, que sin negar la posibilidad de la aplicacin de la
justicia indgena, esta debe estar regularizada en funcin de una ley, que hoy no existe.
Adems deber estar en completa armona con los principios e instituciones constitucionales,
as como en orden al respeto y garanta de los derechos subjetivos de los integrantes de la
sociedad ecuatoriana. Uno de los requisitos de la ley para impartir justicia es que esta sea
general para todos los integrantes de la sociedad.

Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y

Control Constitucional
ART. 1, ART. 2 , ART. 3, ART. 4.