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DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Concepto de sociedad
Los elementos comunes a todo contrato son: el consentimiento de la(s) parte(s) que se obliga(n); la
capacidad para contratar; el objeto y la causa lcita.
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No obstante poder constituir algunos tipos sociales unipersonales, como las Sociedades Por Acciones (SPA).
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Los vicios de la voluntad son el error, la fuerza y el dolo.
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2. El aporte
Es necesaria una disposicin patrimonial de los socios a un fondo comn; no
olvidemos que la sociedad es un contrato donde dos o ms personas estipulan
PONER ALGO EN COMN.
El aporte puede ser cualquier cosa que sea de propiedad de los socios, pero importa
que sta tenga un valor patrimonial y que se encuentre dentro del comercio humano.
El aporte tiene la caracterstica de ser unilateral, lo que significa que los socios
reciben una contraprestacin que se traduce en derechos en la sociedad; el aporte ha
de mirarse como el equivalente a los derechos que tendrn en la sociedad. Por lo
anterior al existir esta contraprestacin , no podemos hablar de una donacin
propiamente tal.
No existe un plazo para entregar el aporte. Por lo general ste se har al momento
de la constitucin de la sociedad, no obstante poder estipularse un plazo para su
entrega. En este ltimo caso, la sociedad adquiere un crdito en contra de los socios.
3. Distribucin
La definicin de sociedad exige la reparticin de los beneficios de la sociedad4. As,
la distribucin significa que cuando se constituye una sociedad, los socios sern
acreedor de la misma, en relacin con las ganancias como en las prdidas.
La forma y limitaciones a la distribucin dependern del tipo o naturaleza de
sociedad de que se trate.
4. La intencin
Es el elemento subjetivo, que se traduce en la intencin de repartirse las ganancias.
No obstante, la doctrina dice que la intencin va ms all y que ha de representarse
a travs de la figura de la affectio societatis, lo que significa que los socios deben
tener el propsito de constituir una sociedad, aportar a ella para emprender y
obtener beneficios; debe existir la intencin de mancomunar esfuerzos para
conseguir beneficios diferentes o mayores al que podran conseguir los socios
individualmente.
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Sociedad colectiva
El nombre se denomina
razn social y est
constituido por el nombre
de los socios o por el de
alguno de ellos, seguidos
de la expresin y
compaa.
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Sociedad annima
Sociedad de
responsabilidad limitada
El nombre puede
corresponder a una razn
social a la cual debe
agregarse la expresin
limitada, o puede tener
un nombre o
denominacin comercial
seguidos de la misma
expresin. Po ejemplo:
Das y Valenzuela
Limitada; Constructora
de viviendas Limitada.6
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2. Capital (patrimonio)
El capital de la sociedad est formado por el aporte que han hecho los socios.
Igualmente, la sociedad puede adquirir otros bienes durante la vida social despus
de su constitucin.
De lo anterior se desprende que ser la sociedad la propietaria de los bienes
aportados por los socios y es la titular de los derechos y obligaciones que de ellos se
desprenda.
3. Objeto o giro (profesin u oficio)
Una sociedad debe tener un objeto, lo que significa que ha de tener un conjunto de
actividades especficas a la cual se va a dedicar. De lo anterior se desprende que una
sociedad no puede dedicarse a todo.
El objeto de la sociedad es restringido, lo que se traduce en que ste ha de ser lcito,
especfico y permitido.
Existen sociedades de giro exclusivo, lo que significa que para constituirse como
sociedad deben de realizar slo el objeto que la ley les encomienda, como ocurre
con los bancos y los casinos. De no cumplir el objeto permitido, este tipo de
sociedades sera nulo por generarse un objeto ilcito.
4. Domicilio
Todas las sociedades tienen que tener un domicilio.
A diferencia de lo que ocurre con las personas naturales, el domicilio de la persona
jurdica puede estar dado por el lugar donde se encuentra el centro de la direccin
administrativa, el lugar del centro de la explotacin o actividad econmica, o por el
lugar donde se rene habitualmente la asamblea de socios; la ley no se ha
pronunciado al respecto. Lo importante es que el domicilio tenga una EXISTENCIA
REAL.
En Chile se acepta como domicilio o sede social el que aparece en los estatutos de la
sociedad.
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5. Administracin (capacidad)
La administracin, como smil de la manifestacin de voluntad, es una ficcin, ya
que el contrato no puede manifestar voluntad alguna. Entonces, la manifestacin de
voluntad (administracin) se da a travs de los representantes legales de la sociedad.
Los rganos de administracin varan segn el tipo social.
6. Nacionalidad
La nacionalidad est determinada de acuerdo a las leyes conforme a las cuales se
constituye la sociedad. No obstante, existen ciertas sociedades (legislaciones) que
permiten la doble nacionalidad y otras que permiten que algunas sociedades operen
transnacionalmente.
7. Otros
Se trata de ciertos elementos que no son exigibles en todas las leyes o disposiciones
de constitucin de sociedades.
Estos elementos pueden consistir, por ejemplo, en:
Plazo de la sociedad
Podra considerarse como el trmino de la vida de la sociedad.
Puede tratarse de un plazo renovable o indeterminado, pero jams un plazo
eterno. ste puede modificarse segn se modifique la sociedad.
Reparto
Es la forma en que se repartirn las utilidades y las deudas, lo que en algunas
legislaciones se encuentra expresamente sealado. Por lo general se
repatrian segn el porcentaje del aporte.
RUT
Es el nmero con el cual se identifica a la persona jurdica en todos los
registro del Estado. ste se obtiene al momento de iniciar actividades el en
SII.
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La sociedad colectiva
I.
Definicin
Nuestro Cdigo Civil no establece ninguna definicin de sociedad civil, sino que
slo se remite a definir en el artculo 2059 inciso segundo, qu debe de entenderse por
sociedad comercial:
Art. 2059 CC: La sociedad puede ser civil o comercial.
Son sociedades comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de
comercio. Las otras son sociedades civiles.
De la definicin anterior, y a contrario sensu, la sociedad civil es aquella sociedad
que se forma para la realizacin de aquellos negocios que no pueden ser considerados actos
de comercio, segn la ley.
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II.
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Vigencia
El artculo 2066 establece que las partes podrn fijar las reglas que se estimen
convenientes para la divisin de las ganancias y las perdidas.
Por su parte, el artculo 2067 establece que los socios pueden encomendar la
divisin de los beneficios y prdidas a un rbitro, quien deber ser un tercero ajeno a la
sociedad. Contra este rbitro no se podr hacer reclamacin alguna, salvo que fuera
manifiestamente inicuo.
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Aportes
El artculo 2082 del Cdigo Civil establece que el aporte al fondo social puede
hacerse en propiedad o en usufructo, y que en cualquiera de los dos casos, los frutos de los
aportes pertenecern a la sociedad desde el momento del aporte.
Como se dijo con anterioridad, el aporte puede ser entregado en un plazo
determinado, pero si un socio, aun por culpa leve, retrasa dicha entrega, tendr que resarcir
a la sociedad los perjuicios que el retardo le genere, incluso si se trata de un socio cuyo
aporte consiste en un servicio industrial (art. 2083). Respecto a la responsabilidad de los
socios, todos ellos respondern de los perjuicios que le causen a la sociedad y no podrn
oponer en compensacin los honorarios que su industria haya procurado a la sociedad en
otros negocios, sino cuando esta industria no perteneciere al fondo social
En cuanto al peligro o riesgo del aporte, podemos distinguir si se trata de un aporte
en propiedad o un aporte en usufructo:
Aporte en propiedad
El riesgo pertenece a la sociedad, pero sta
queda exenta de la obligacin de restituir la
cosa en especie.
VI.
Aporte en usufructo
Si la prdida o deterioro del aporte no es
imputable a la sociedad, el riesgo
pertenecer al socio que hizo el aporte.
Administracin
La administracin, por regla general, estar dada a uno o ms de los socios, sea por
contrato o por acuerdo unnime posterior, pero si nada se establece, y en conformidad con
el artculo 2054, la administracin estar a cargo de la mayora de los votos, computada
segn el contrato, y si en ste nada se ha estipulado, decidir la mayora numrica de los
socios. El ltimo caso conoce dos limitaciones, las cuales estn dadas por la exigibilidad de
unanimidad de ciertos actos, y el derecho que compete a los socios de oponerse a los actos
de otro (art. 2081).
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VII.
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DERECHO COMERCIAL II
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Nulidad de la sociedad
11
El agente oficioso es una persona que, en virtud de un cuasicontrato, administra sin mandato los negocios
de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.
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Disolucin de la sociedad
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Renuncia intempestiva
Se entiende que renuncia
intempestivamente el socio que lo hace
cuando su separacin es perjudicial
para los intereses sociales. La sociedad
continuar hasta que terminen los
negocios pendientes en los que fuere
necesaria la cooperacin del socio
renunciante.
Los mismos efectos de la renuncia de
mala fe se aplican a la renuncia
intempestiva.
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Los motivos graves para la renuncia estn dados por la inejecucin de las obligaciones de otro socio, la
prdida de un administrador inteligente que no pueda reemplazarse entre los socios, enfermedad habitual del
renunciante que le inhabilite para las funciones sociales, mal estado de sus negocios por circunstancias
imprevistas u otros de igual importancia.
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Liquidacin de la sociedad
DERECHO COMERCIAL II
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Por otro lado, el artculo 235 del mismo cuerpo legal establece que si las partes no
expresan con que calidad es nombrado el rbitro, se entiende que lo es con la de rbitro de
derecho.
As, y en conformidad con las reglas recin mencionadas, a falta de una norma
estatutaria diversa13 y de la particin de comn acuerdo, la liquidacin de una sociedad
colectiva civil ha de hacerse ANTE UN JUEZ RBITRO DE DERECHO, QUIEN APLICAR LAS
REGLAS DE LA PARTICIN DE LOS BIENES HEREDITARIOS.
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Puede establecerse, por ejemplo, que la liquidacin se someta a las reglas de las sociedades comerciales.
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Ideas generales
Definicin
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Familiar en el sentido que esta sociedad se forma teniendo en consideracin a las personas que la forman.
Hoy en da, considerando el gran flujo y trfico comercial, lo ms recomendable para un prspero
emprendimiento sera la constitucin de sociedades de capitales.
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Sandoval Lpez, Ricardo, cit (n.5).
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Mujer casada
La autorizacin debe darla el marido.
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V.
DERECHO COMERCIAL II
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La profesora no considera esta mencin como elemento esencial del contrato de sociedad.
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Socio capitalista
Si nada se expresa en el contrato, se
dividirn las ganancias y las prdidas a
prorrata de sus respectivos aportes
(art. 382 CCM)
Socio industrial
De no haber estipulacin en el contrato,
llevar en las ganancias una cuota igual a la
que corresponda al aporte ms mdico, sin
soportar parte alguna en las prdidas,
perdiendo slo el trabajo o actividad
aportada
(art. 383 CCM)
E. La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos particulares: No
es esencial indicarlo en la escritura social, pero generalmente se hace bajo la forma
de participacin de futuras utilidades.
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El extracto
VII.
Sin perjuicio de lo sealado hasta aqu, el artculo 350, inc. 2 del Cdigo de
Comercio establece ciertos actos que deben conocer de solemnidad. Reza el artculo 350
CCM:
Art: 350 CCM, inc. 2: La disolucin de la sociedad que se efectuare antes de
vencer el trmino estipulado, la prrroga de ste, el cambio, retiro o muerte de un
socio, la alteracin de la razn social y en general toda reforma, ampliacin o
modificacin del contrato, sern reducidos a ESCRITURA PBLICA.
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VIII.
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Nulidad de la sociedad
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La sociedad de hecho puede entenderse como aquella sociedad nula ipso iure, pero que cuenta con los
requisitos propios de toda sociedad, es decir, estipulacin de aportes, participacin en las utilidades y perdidas
y affectio societatis, como asimismo llene los requisitos inherentes a todo contrato.
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2. Nulidad saneable
Esta sancin est prevista en el artculo 357 del Cdigo de Comercio.
Respecto a la PERSONALIDAD JURDICA de la sociedad nula por omisin de lo
prescrito en el artculo 350 del Cdigo de Comercio, se establece que sta continuar
vigente, y ser liquidada como una sociedad si consta de escritura pblica, instrumento
reducido a escritura pblica o instrumento protocolizado. Lo anterior, sin perjuicio del
saneamiento del vicio en conformidad con la ley.
Por otro lado, en el caso de nulidad saneable, los socios responden solidariamente a
los terceros con quienes hayan contratado en nombre y en inters de la sociedad de hecho.
Respecto de los efectos que trae consigo la ejecucin voluntaria del contrato de
sociedad que conoce de algn vicio de nulidad y de quien contrata con una sociedad que no
est legalmente constituida podemos mencionar lo siguiente:
Ejecucin voluntaria del contrato
(art. 358 CCM)
No purga la nulidad de que adolezca la
sociedad por incumplimiento de
solemnidades legales, sin perjuicio del
saneamiento contenido en el artculo 357
del Cdigo de Comercio
IX.
Aquellos actos que menciona el art. 350 inc. 2 del Cdigo de Comercio no
producirn efectos respecto de terceros, salvo que se deje constancia de su ocurrencia, en la
forma indicada en dicho artculo.
Lo anterior significa que el trmino de la sociedad en una fecha diversa a la
estipulada, la prrroga del mismo, el cambio, retiro o muerte de un socio, la alteracin de la
razn social y cualquier otra modificacin del contrato producir efectos si se deja
constancia de su ocurrencia en escritura pblica y en un extracto inscrito oportunamente.
Respecto al extracto tenemos que distinguir:
Extracto no inscrito oportunamente
X.
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Aporte en usufructo
Los aportes son en usufructo
cuando el socio se obliga a
otorgar a la sociedad
solamente el goce de los
bienes aportados, lo que
corresponde el derecho real
de usufructo.
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Bienes muebles
La tradicin de los
bienes mueles se
efectuar con la
entrega de los
mismos.
Ejecucin por va
ejecutiva
De no enterarse el aporte, se
puede compeler al socio
moroso a cumplir con su
obligacin a travs de la va
ejecutiva. A travs de esta
va es procedente tambin la
indemnizacin de los
perjuicios que el retardo en
la entrega del aporte haya
generado a la sociedad.
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Disolucin de la sociedad
Importa tomar en cuenta que
segn las reglas de
disolucin de una sociedad,
adems de las formas de
compeler al socio a enterar
su aporte, se puede poner
trmino a la sociedad (art.
2101 CC).
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Socio capitalista
Si nada se dice el contrato
social en relacin a la
divisin de las ganancias y
las prdidas, las dividirn a
prorrata de sus respectivos
aportes.
(art. 382 CCM)
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Socio industrial
Si no se estipula la forma en
que el socio industrial se
dividir las ganancias y las
prdidas, llevar en las
ganancias una cuota igual a
la que le corresponda en el
aporte ms mdico, sin
soportar parte alguna en las
prdidas.
(art. 383 CCM 2069 CC)
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La firma social slo puede ser usada dentro del mbito y giro del negocio. Es ms,
la sociedad no ser responsable de los documentos suscritos con la razn social cuando las
obligaciones que los hubieran causado no le conciernan, y el tercero los aceptare con
conocimiento de esta circunstancia (art. 374 CCM). Es lo que se conoce como el principio
de especialidad. El mismo principio rige cuando un socio facultado para su uso la utiliza
indebidamente.
Cuando se haga uso de la razn social despus de disuelta, se configura el delito de
falsedad, y si se incluye el nombre de una persona extraa a ella se configura el delito de
estafa (art. 367 CCM).
No obstante, el uso de la razn social puede ser conferido a una persona extraa a la
sociedad. En este caso, el delegatario deber indicar en los documentos pblicos o privados
que firma por poder, sopena de pagar los efectos de comercio que hubiere puesto en
circulacin, toda vez que la omisin de la antefirma induzca en error acerca de su cualidad
a los terceros que los hubieren aceptado.
Cuando un socio no autorizado usare la razn social, la sociedad no ser
responsable del cumplimiento de las obligaciones, salvo si stas fuesen provechosas para
ella (art. 373 CCM). En este caso, la responsabilidad se limitar a la cantidad concurrente
con el beneficio que se hubiere reportado.
La firma social no es un accesorio del establecimiento que constituye el objeto de
las operaciones sociales, por lo que no es transmisible con l (art. 369 CCM).
4. La administracin
La administracin no es un elemento esencial del contrato de sociedad, ya que a
falta de convencin expresa se aplica el rgimen supletorio a que alude el art. 384 del
CCM, y que regulan los artculos siguientes del mismo cuerpo normativo.
De lo anterior se desprende que las reglas de administracin, por regla general,
sern aquellas que se estipulen en la escritura social, y excepcionalmente, si nada se ha
dicho, se aplica lo dispuesto en el art. 385 del CCM.
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A. Rgimen supletorio
a. La administracin corresponde a todos los socios: Corresponder a cada uno de
ellos y stos pueden desempearla por s mismos o por sus delegados, sean
socios o extraos (art. 385 CCM).
b. Facultad recproca de administrar: Cuando no se designe a la persona del
administrador, se entiende que los socios se confieren recprocamente la
facultad de administrar y la de obligar solidariamente la responsabilidad de
todos sin su noticia y consentimiento (art. 386 CCM).
c. Actos dentro del giro ordinario: En virtud del mandato legal, cada uno de los
socios puede hacer celebrar todos los actos comprendidos dentro del giro
ordinario de la sociedad que sean necesarios o conducentes a la consecucin de
los fines de sta (art. 387 CCM).
d. Oposicin: Cada uno de los socios tiene derecho a oponerse a la consumacin
de los actos de otro, a no ser que se refieran a la mera conservacin de las cosas
comunes (art. 388 CCM).
e. Efectos de la oposicin: Se suspender provisoriamente la ejecucin del acto
hasta que la mayora numrica de los socios califique su conveniencia o
inconveniencia (art. 389 CCM).
f. La mayora obliga: Los acuerdos de la mayora slo obliga a la minora cuando
se trate de actos de simple administracin o sobre disposiciones comprendidas
en el crculo de las operaciones designadas en el contrato social.
Si resultan dos o ms pareceres que no tengan la mayora absoluta, los socios
debern abstenerse de llevar a efecto el acto proyectado (art. 390 CCM). Si a
pesar de la oposicin se verifica el acto con terceros de buena fe, los socios
quedan obligados solidariamente. Adems se les confiere la facultad de accionar
indemnizacin de perjuicios en contra del socio que ejecut el acto (art. 391
CCM).
B. La administracin delegada
Cada uno de los socios puede hacer celebrar todos los actos comprendidos dentro
del giro ordinario de la sociedad, que sean necesarios o conducentes a la consecucin de los
fines de sta (art. 387 CCM). Delegada la administracin en uno o ms socios, los dems
quedan inhibidos de administrar (art. 392 CCM).
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Por otro lado, la facultad de administrar trae aparejado el derecho para hacer uso del
nombre o razn social (art. 393 CCM).
El delegado slo tendr las facultades que le otorgue su ttulo, y cualquier exceso en
este sentido lo har responsable a la sociedad de todos los daos y perjuicios que le
sobrevengan (art. 394 CCM).
Los administradores delegados representan a la sociedad
extrajudicialmente. Si no estn facultados por un poder especial no pueden 20:
Vender, hipotecar ni alterar la forma de los
bienes inmuebles por su naturaleza o
destino.
judicial
Tomar en mutuo
Hacer las
cantidades
reparaciones
estrictamente necesarias
necesarias en los
para poner en
inmuebles sociales
movimiento los
y alzar las hipotecas
negocios de su cargo.
que los graven.
Satisfacer otras
necesidades
urgentes.
A contrario sensu, podrn vender, hipotecar y alterar la forma de los bienes inmuebles, y transigir y
comprometer los negocios sociales cuando cuenten con el poder especial, que ser conferido por el estatuto o
el mandato de administracin.
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DERECHO COMERCIAL II
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A. Efectos de la disolucin
a. Procede la liquidacin de la sociedad de conformidad con lo dispuesto en el art.
408 del Cdigo de Comercio.
b. Cesa la administracin anterior de la sociedad, la que pasa a ser ejercida por el
liquidador (art. 408 y 410 CCM).
c. Subsiste la personalidad jurdica, pero slo para los efectos de la liquidacin
7. La liquidacin
Disuelta la sociedad, y en conformidad con lo dispuesto en el art. 408 del Cdigo de
Comercio, se proceder a la liquidacin por la persona que al efecto haya sido nombrada en
la escritura social o en la disolucin.
La liquidacin es el conjunto de operaciones que van a permitir, en primer lugar,
concluir las operaciones ya iniciadas, en seguida reunir los elementos del activo (realizarlo)
para pagar a los acreedores de la sociedad y reembolsar, en la medida de lo posible, los
aportes, con lo cual se obtendr finalmente un activo neto, llamado tambin superactivo o
bono de liquidacin, que ser repartido entre los asociados. Eventualmente, la liquidacin
consiste tambin en determinar la parte que cada socio debe tomar a su cargo del pasivo
social cuando este ltimo no puede ser cubierto por el activo de la sociedad.
De lo anterior, podemos decir que los principales fines de la liquidacin son:
A. Procedimiento
La liquidacin ha de hacerla el liquidador designado en la escritura de constitucin
o de disolucin25, pero si no se ha determinado la forma de nombramiento del liquidador,
ste ser nombrado de comn acuerdo por los socios, y a falta de acuerdo, por el juez 26 (art.
409 CCM).
24
Cobra relevancia la forma en que los socios han realizado el aporte (dominio o usufructo).
La designacin del liquidador ha de ser reducida a Escritura Pblica (art. 22 N5 CCM).
26
El nombramiento del liquidador debe inscribirse en el Registro de Comercio, segn el art. 22 N4 del CCM.
25
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B. El liquidador
El liquidador puede ser uno de los socios, un tercero o todos los socios 27. De
acuerdo con el art. 412 del CCM, si hay ms de un liquidador, se aplican las reglas de la
administracin.
El liquidador, segn el art. 410 del Cdigo de Comercio, acta como un mandatario
de la sociedad, y como tal deber apegarse a las reglas que le trazare su ttulo y responder a
los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones dolosas o culpables.
El liquidador tendr la representacin judicial y extrajudicial de la sociedad disuelta
(art. 416 CCM).
a. Facultades del del liquidador: El liquidador est facultado para realizar aquellas
actuaciones que consten en el ttulo de su nombramiento y si nada se dice, slo
tendr facultad para realizar aquellos actos que tiendan al cumplimiento del encargo
de liquidar (art. 411 CCM), adems de la representacin judicial.
b. Prohibiciones del liquidador: Segn lo dispuesto en el art. 411, inc. 2 del CCM, el
liquidador no podr:
i.
ii.
iii.
iv.
v.
27
Cuando hay ms de un liquidador, las controversias que se susciten entre ellos sern resueltas por los
socios, y en ausencia u otro impedimento de la mayora de stos, a la del juzgado de comercio (art. 412
CCM).
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DERECHO COMERCIAL II
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c. Deberes del liquidador: Adems de los deberes que le impone su ttulo, el liquidador
estar obligado:
i.
ii.
iii.
iv.
v.
vi.
vii.
viii.
ix.
28
Importa sealar que si se ha omitido la designacin del rbitro que seala el art. 352 N10 del CCM, se
entender que las cuestiones que se susciten entre los socios, en relacin con la cuenta del gerente o del
liquidador, sea durante la sociedad o al tiempo de la disolucin sern sometidas a compromiso (art. 415
CCM).
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DERECHO COMERCIAL II
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8. Solucin de controversias
El en art. 352 N10 del CCM se establece que en la escritura social deber sealarse
si las diferencias que ocurran durante la sociedad debern o no ser sometidas a la resolucin
de rbitro arbitradores, y de ser positivo esto, la forma en que se har el nombramiento.
Lo anterior de quedar sometidas las cuestiones a la decisin de un rbitro inhibe
la competencia de los tribunales ordinarios.
Entonces, para la resolucin de las controversias que se susciten durante la
sociedad, habr que atenerse a lo dicho en la escritura social, pero si nada se dice se aplica
lo dispuesto en el art. 227 N 4 del Cdigo Orgnico de Tribunales, es decir, deber
resolverse por el rbitro las cuestiones diferencias entre los socios de una sociedad
comercial, y si no se determina la calidad del rbitro, segn lo dispuesto en el art. 235 del
mismo cuerpo legal, ste tendr la calidad de rbitro de derecho.
XI.
Por regla general, todas las acciones en contra de los socios no liquidadores,
sus herederos o causahabientes prescriben en cuatro aos contados desde el da en que se
disuelva la sociedad, siempre que la sociedad haya fijado una fecha para su trmino o la
escritura de disolucin haya sido inscrita conforme a lo dispuesto en el art. 354 del CCM.
Adems, si el crdito fuere condicional, la prescripcin correr desde el advenimiento de la
condicin (art. 419 CCM).
La prescripcin se aplicar contra los menores y personas jurdicas que gocen de los
derechos de tales, aunque los crditos sean ilquidos, pero no se interrumpe sino por las
gestiones judiciales que dentro de los cuatro aos hagan los acreedores contra los socios no
liquidadores (art. 420 CCM).
Transcurrido los cuatro aos, los socios liquidadores no estn obligados a declarar
judicialmente acerca de la subsistencia de las deudas sociales (art. 421 CCM).
No habr lugar a la prescripcin cuando los socios verifican por s mismo la
liquidacin o la sociedad se encuentra en quiebra (art. 422 CCM).
2. Regla de excepcin
Las acciones de los acreedores contra el o los socios liquidadores, las que tienen los
socios entre s, la de los liquidadores contra los socios por los gatos derivados de la
liquidacin y las acciones en contra de la sociedad prescriben por el transcurso de los
plazos que seala el Cdigo Civil.
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Legislacin aplicable
Concepto
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V.
DERECHO COMERCIAL II
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Solemnidades
1. Debe contar en Escritura Pblica: Segn el artculo 2 de la ley 3.918, la
sociedad con responsabilidad limitada, independiente del objeto, se
constituir por Escritura Pblica.
Es importante tomar en cuenta que adems de contener las enunciaciones
mencionadas en el art. 352 del CCM, se deber dejar constancia expresa que
la responsabilidad personal de los socios queda limitada a sus aportes o a la
suma que a ms de stos se indique.
2. Extracto: Un extracto de la escritura ser registrado en la forma y plazo que
seala el art. 354 del Cdigo de Comercio, es decir, se deber inscribir en el
Registro de Comercio en el plazo de 60 das desde la fecha de la escritura
social y deber contener lo enunciado en los nmeros 1, 2, 3, 4, 5 y 7 del
artculo 352 del Cdigo de Comercio.
3. Publicacin: La publicacin del extracto se har tambin dentro del mismo
plazo de 60 das, por una sola vez en el Diario Oficial.
4. Protocolizacin: Se trata de una costumbre en que protocoliza el extracto
inscrito de la Escritura Pblica y una copia del aviso del Diario Oficial. Esto
se realiza ante el mismo notario que otorg la Escritura Pblica.
Nulidad
La omisin de cualquiera de los requisitos produce los mismos efectos que para las
sociedades colectivas comerciales, es decir:
La nulidad se produce entre los socios.
Hace responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contradas en inters de la sociedad.
1. Clusula adicional
En virtud de lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley 3.918, en la Escritura Pblica
deber mencionarse que la responsabilidad personal de los socios queda limitada al monto
de sus aportes. De omitirse lo anterior, la sociedad no es nula, pero los socios respondern
como socios colectivos, dependiendo de la naturaleza del objeto de la sociedad.
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VII.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Razn social
Segn el art. 4 de la Ley 3.918, la razn o firma social podr contener el nombre de
uno o ms de los socios, o una referencia al objeto de la sociedad. Adems, es una
costumbre mercantil la mencin al nombre de fantasa.
Lo importante es que la razn social deber terminar con la expresin limitada.
De omitirse esta mencin, los socios sern solidariamente responsables de las obligaciones
sociales.
VIII.
Los socios
Segn lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley 3.918, los socios no pueden superar
los 50.
Este lmite se establece por tratarse de una sociedad de personas y por lo poco
administrativo que resulta tener ms socios involucrados.
X.
Administracin
Disolucin y liquidacin
Este tipo social est sujeto a las mismas causales de disolucin aplicables a las
sociedades colectivas, salvo la muerte de uno de los socios. Lo mismo ocurre con la
liquidacin.
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DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Orgenes
Concepto
Art. 2061 CC: Es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se
obligan solamente hasta la concurrencia de sus aportes.
Esta definicin slo toma en consideracin uno de los rasgos formales de este tipo
social, es decir, la responsabilidad de los socios.
Art. 470 CCM Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms
personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o ms
personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por si o sus
delegados en su nombre particular.
Esta definicin olvida la responsabilidad de los socios y deduce que los socios
gestores se limitan slo a administrar, sin posibilidad de realizar aportes.
Art. 472 CCM: La comandita simple se forma por la reunin de un fondo
suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los
socios gestores a la vez.
III.
Este tipo societario se rige por las normas especiales contenidas en el prrafo 10 del
ttulo VII del libro II del Cdigo de Comercio.
En trminos generales, se rige por las reglas de las sociedades colectivas
comerciales en cuanto no se oponga con la naturaleza de este tipo social ni con las normas
especiales ya mencionadas, segn lo dispuesto en el artculo 474 del Cdigo de Comercio.
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IV.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Caractersticas
El rasgo ms relevante de este tipo societario es la existencia de dos clases de
socios:
1. Socios gestores: Son aquellos socios a cargo de la gestin social y responsables en
forma ilimitada y solidaria de las obligaciones de la sociedad.
2. Socios comanditarios: Aquellos socios ajenos a la administracin y cuya
responsabilidad est limitada al monto de sus aportes.
V.
Formacin y prueba
Actos permitidos
Puede asistir, sin perder el carcter de socio
comanditario, a las asambleas y tendr en
ellas voto consultivo (art. 481 CCM).
Actos prohibidos
No puede realizar actos de administracin
social, aun estando en calidad de apoderado
de los socios gestores (art. 484 CCM). De
violar esta prohibicin, el socio
comanditario quedar solidariamente
responsable con los gestores de todas las
perdidas y obligaciones de la sociedad, sean
anteriores o posteriores a la contravencin.
No le est permitido aportar a la sociedad su
capacidad, crdito o industria personal.
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VII.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Socio gestor
Responden indefinida y solidariamente de
todas las obligaciones y perdidas de la
sociedad
Socio comanditario
Responden hasta el monto de sus aportes
prometidos o entregados
El socio comanditario que tolera a insercin
de su nombre en la razn social se
constituye responsable de todas las
obligaciones y prdidas en los mismos
trminos que el socio gestor (art. 487
CCM).
Legislacin aplicable
La sociedad en comandita por acciones se rige por lo dispuesto en los artculos 491
a 506 del Cdigo de Comercio.
No obstante lo anterior, se aplicara la Ley de Mercado de Valores (Ley 18.045)
siempre que a lo menos el 10% del capital suscrito pertenezca a un mnimo de 100
accionistas y cuando este tipo social registra 500 o ms. Cuando ocurra esta situacin, las
acciones se podrn transar en la bolsa.
II.
Formacin
Caractersticas
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IV.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
La razn social
La razn o firma social se forma con el nombre del o los gestores ms la mencin y
compaa, as como la mencin en comandita por acciones o la sigla CPA. Tambin
se puede hacer mencin al nombre de fantasa, pero es indispensable que se realice la
mencin.
V.
rganos societarios
1. Junta de vigilancia:
A. Composicin: Estar compuesta a lo menos de tres accionistas.
B. Nombramiento: Ser nombrada por la asamblea general inmediatamente
despus de la constitucin definitiva de la sociedad y antes de toda operacin
social.
C. Competencias: Los miembros de la junta debern examinar si la sociedad ha
sido legalmente constituida, inspeccionar los libros, comprobar la existencia de
los valores sociales en caja, en documentos o cualquier otra forma, y presentar
al fin de cada ao a la asamblea general una memoria acerca de los inventarios y
de las proposiciones que haga el gerente para la distribucin de los dividendos.
Podr convocar la asamblea general y provocar la disolucin de la sociedad.
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DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Responsabilidad
43
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Antecedentes
Definicin
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IV.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Naturaleza jurdica
Si es sociedad
El Cdigo de Comercio regula la asociacin
en el ttulo VII del Libro II, sobre
sociedades.
El art. 348 CCM la menciona al referirse a
los diferentes tipos sociales.
Art. 511 establece las reglas de la Soc.
Comercial como supletorias en cuanto stas
no contradigan la naturaleza de la
participacin. Slo resulta lgico aplicarlas
si consideramos a la asociacin como
sociedad.
Normativa aplicable
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DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Las partes
Segn lo dispuesto por el art. 507 del Cdigo de Comercio, las partes slo pueden
ser comerciantes.
No obstante lo anterior, hay autores que consideran que personas no comerciantes
podran celebrar el contrato de asociacin. Esto, en virtud de lo dispuesto por el art. 2060
del Cdigo Civil, el cual establece que a una sociedad no comercial puedan aplicrsele las
normas que rigen a las sociedades mercantiles, lo que precisamente ocurre, aun
implcitamente, si entre dos o ms no comerciantes se celebra una asociacin.
La Corte Suprema ha dicho que para la validez del contrato de cuentas en
participacin basta que sea comerciante el gestor, nico que contrata con terceros y nico
que aparece responsable frente a otras personas, instituciones bancarias o reparticiones
municipales o administrativa.
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VIII.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Los socios
Los partcipes
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DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Joint Venture
I.
Antecedentes
Concepto
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Caractersticas
1. Tiene un carcter ad-hoc: Esto significa que est destinado a un proyecto nico; con
l se realiza una especfica aventura.
2. Implica contribuciones y comunidad de bienes: Las empresas que participan de l
deben efectuar una contribucin o aporte al esfuerzo comn. Estas contribuciones
deben ser combinadas para crear con ellas una comunidad de intereses que
permita llevar a cabo los fines de la aventura conjunta.
3. Busca una utilidad comn.
4. Contribucin a las prdidas: Segn la jurisprudencia norteamericana es esencial
para la existencia del Joint Venture que las partes acuerden dividirse las prdidas.
As, deben establecerse cuotas.
5. Recproca facultad de representar y obligar: Cada uno de los miembros del Joint
Venture tiene facultad para obligar y representar a los otros en las cuestiones que
queden estrictamente comprendidas en el negocio conjunto.
6. Control conjunto de la empresa: Los miembros del Joint Venture deben tener alguna
forma de control y direccin sobre el proyecto aunque deleguen el ejercicio de ese
control en uno o varios miembros. Es decir, se debe constituir una estructura, la que
puede ser una sociedad.
7. No termina por la muerte de alguno de sus integrantes: As lo ha sostenido la
doctrina y algunos autores.
49
V.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
50
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Por otro lado, autores como Ricardo Sandoval considera que lo anterior es un
criterio errado, ya que considera al Joint Venture como una situacin sui generis que no
tiene equivalencia. As, los intentos por asimilarlo con la sociedad o la asociacin o cuentas
en participacin es un error, ya que ste no tiene todos los elementos propios de esas
figuras jurdicas. As, habr que respetar su singularidad y regularlo por sus propias reglas
contractuales.
Definiciones
1. Comerciante: Art. 7 CCM: Son comerciantes los que, teniendo capacidad
para contratar, hacen del comercio su profesin habitual.
2. Empresa: Art. 3 CT: Para los efectos de la legislacin laboral y de
seguridad social, se entiende por empresa toda organizacin de medios
personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para
el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una
individualidad legal determinada.
3. Grupo empresarial: Art. 96 Ley Mercado de Valores: Grupo empresarial es
el conjunto de entidades que presentan vnculos de tal naturaleza en su
propiedad, administracin o responsabilidad crediticia, que hacen presumir
que la actuacin econmica y financiera de sus integrantes est guiada por
los intereses comunes del grupo o subordinada a stos, o que existen riesgos
financieros comunes en os crditos que se les otorgan o en la adquisicin de
valores que emiten.
4. Empresa individual de responsabilidad limitada: Art. 2 Ley 19.857: La
empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con
patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est
sometida al Cdigo de Comercio cualquiera sea su objeto; podr realizar
toda clase operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por ley
a las sociedades annimas.
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II.
DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Caractersticas de la EIRL
1. Slo la pueden formar personas naturales: Esto, segn lo prescrito en el
artculo 1 de la Ley, el que establece que se autoriza a toda persona natural
para la creacin de empresas individuales de responsabilidad limitada.
2. Forma una persona jurdica distinta a la de la persona del fundador: Lo
anterior tiene como consecuencia que la EIRL tendr un patrimonio,
domicilio, nombre, nacionalidad y capacidad diversas a los mismos atributos
del titular.
3. Es una entidad mercantil por el slo hecho de estar organizada como EIRL:
Se prescinde de su objeto y aun en el caso que ste comprenda
exclusivamente una actividad de carcter civil. La comerciabilidad proviene
entonces de la sola forma.
4. Tiene carcter unipersonal: Esto, porque se genera a travs de la sola
voluntad del titular de fundarla, cumpliendo con las exigencias legales.
5. Responde con todo su patrimonio slo de las obligaciones contradas dentro
de su objeto: As, representa un mecanismo de limitacin de responsabilidad
respecto del titular, porque los acreedores de la EIRL slo pueden ejercer su
derecho de prenda general respecto de todos los bienes que forman su
patrimonio y no en el del titular de la misma. Excepcionalmente, y slo en
casos previstos por la Ley, el titular responder solidariamente de las
obligaciones contradas por la entidad.
III.
Constitucin
1. Se trata de una constitucin solemne: Las solemnidades consisten en el
otorgamiento de una Escritura Pblica, la inscripcin y publicacin de un
extracto de ella en el Registro de Comercio y en el Diario Oficial,
respectivamente.
Cualquier modificacin a la escritura social deber conocer de las mismas
solemnidades anteriores, y en el extracto deber hacerse referencia al
contenido especfico de la modificacin.
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DERECHO COMERCIAL II
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Responsabilidad
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Ley 19.499.
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DERECHO COMERCIAL II
AYUDANTAS
Auto contrato
El autocontrato est dado por los actos o contratos que el titular de la empresa
individual celebre con su patrimonio no comprometido en la empresa, por una parte, y con
el patrimonio de la empresa, por la otra. Se trata de los actos o contratos que el titular de la
EIRL celebra como persona natural en relacin con los bienes comprendidos dentro del
patrimonio de la empresa como persona jurdica.
Estos contratos tendrn valor si cuentan por escrito y slo desde su protocolizacin
ante notario pblico. Estos actos y contratos se anotarn al margen de la inscripcin
estatutaria dentro del plazo de 60 das contados desde su otorgamiento.
Esta figura podra dar lugar a defraudacin32, como por ejemplo cuando se mudan
los bienes que constituyen el patrimonio de la empresa.
El legislador ha entendido que esta figura goza de un carcter excepcional, y que
slo opera en los casos previstos por la Ley. Un ejemplo de estos casos est dado por el
artculo 2144 del Cdigo Civil, cuando el mandatario autoriza al mandante a comprar
bienes que encarga vender.
VII.
32
La pena del delito contemplado en el art. 471 N2 del Cdigo Penal, se aplicar aumentada en un grado si
fuere cometido por el titular de una EIRL. Se trata del delito que otorgue en perjuicio de otro un contrato
simulado. La pena del delito ira desde 541 das a 3 aos.
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