Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
8
Introduo
O presente estudo visa conhecer o Direito Funerrio, bem como entender de que
forma o ordenamento jurdico brasileiro trata a questo dos cadveres, sepulturas e
o tratamento que a legislao d aos cemitrios.
A morte constitui fato jurdico, portanto traz implicaes no que diz respeito ao
Direito, seja no mbito Civil, Penal, Tributrio, Administrativo, enfim, em todas as
reas jurdicas.
No direito civil temos que a morte se d com a cessao da atividade enceflica, de
acordo com a Lei 9434/97, artigo 3. Assim, a pessoa fsica deixa de existir, porm,
continua sendo titular de alguns direitos que dizem respeito ao corpo morto.
A legislao brasileira ainda vacilante no tratamento desta matria, haja vista
que, a doutrina divide-se: uma parte acredita tratar-se de domnio pblico, e o
restante, por sua vez, acredita que esta questo de domnio privado.
Abordaremos o direito real no que tange a matria funerria, o tratamento dado aos
cemitrios, no que diz respeitos aos lotes de tmulos, os requisitos para a
aprovao da prefeitura, e para a concesso de alvars, bem como as relaes
obrigacionais, que envolvem compra, venda, penhora de sepulturas, sejam elas
pblicas ou privadas.
Por fim, traremos diversos acrdos julgados nos tribunais ao redor do pas, que
versam sobre o Direito Funerrio.
1. Do uso e do gozo
Primeiramente para tratar da diferenciao entre o direito de uso de sepulturas em
cemitrios privados e em cemitrios pblicos, mister se faz necessrio conceituar
cemitrios privados e cemitrios pblicos.
Cemitrios privados, apesar de serem de domnio particular, tem interesse pblico
e, por isso, so fiscalizados pelo Estado. Sendo assim, necessita ser permissionrio.
Comumente, a legislao dos municpios concede essa permisso apenas s
entidades de carter assistencial e sem fins lucrativos. Com relao aos cemitrios
pblicos, estes so classificados como bens pblicos de uso especial. Desta forma,
podem ser administrados tanto pelo Municpio quanto por terceiros.
2. Da propriedade e da Alienao
Primeiramente, pode-se dizer que a aquisio da propriedade a forma pela qual
uma pessoa se torna titular de uma determinada coisa, podendo exercer sobre ela
todas as prerrogativas inerentes propriedade. Assim, esta pessoa passa a ter o
direito de usar, gozar, fruir e dispor da coisa e o direito de reaver de quem
injustamente a possua, conforme disposto no art. 1228 do CC. Cumpre salientar que
as formas de aquisio so distintas em se tratando de bens mveis ou imveis.
Compreende-se disso que os solos que assentam os tmulos tratam-se de bens
imveis e a deteno/aquisio da propriedade deste bem se trata, ento, de um
direito real sobre um bem imvel, de forma que o cemitrio em que se encontra
pode ser pblico ou particular, dependendo de sua natureza jurdica, como se
estudar mais adiante.
O art. 815 do CPC probe a penhora sobre tmulos, do que se conclui que os jazigos
so inalienveis por contratos e insuscetveis de licitao. Porm, no que diz
respeito ao fato do solo que assenta o jazigo ser um direito real de propriedade, e,
portanto, alienvel, h controvrsias na doutrina.
De um lado, h doutrinadores que defendem a ideia de que, por ser o cemitrio um
bem do domnio pblico, os terrenos que assentam os jazigos no podem ser objeto
de direitos reais, ou seja, no pode haver alienao ou venda deste bem de modo a
causar a transferncia de sua titularidade. Deste lado, os doutrinadores
fundamentam essa inalienabilidade do jazigo por uma questo de ordem moral, por
preservao do respeito aos mortos.
De outro lado, h doutrinadores que defendem a ideia de que essa tese de
desrespeito aos mortos quando da alienao de jazigos no se pode levar a
concluso de que eles sejam absolutamente inalienveis. Defendem que h o
direito de propriedade sobre os jazigos, e, por isso, poder haver alienao,
respeitando-se a preservao do respeito aos mortos, mesmo porque a
transferncia de titularidade de um jazigo no significa que os cadveres l
encontrados sero tambm objeto de apropriao. No h ento uma relao
jurdica entre o proprietrio do jazigo e os cadveres nele depositados. o que
defende a Teoria da Propriedade e Posse Restritas do portugus Antnio A. Pires de
Lima, que diz que o cemitrio inalienvel, mas os objetos nele existentes no o
so.
Nos cemitrios municipais o Poder Pblico quem detm a propriedade dos
tmulos. Quanto a esta questo h tambm controvrsias na doutrina. Apenas seu
uso concedido ao administrado ou a propriedade do bem que transferida?
La Cava atesta que os municpios tem a faculdade de concesso de terrenos para
destina-los a sepulcros individuais ou familiares. Se o concedente reconhece no
particular a vontade de usar e gozar da coisa como sua, e o concessionrio tem o
direito de entrar com ao contra quer que viole o seu direito, h uma verdadeira
propriedade em substncia. Ao contrrio, Mendes de Almeida afirma que nem
certo que a simples inteno de propriedade valha para que a qualidade de
proprietrio exista.
Guioullard construiu a sua Teoria da Propriedade Particular em Domnio Pblico.
Segundo ela, para que o particular ocupe solo pblico, perptua e exclusivamente,
necessria uma concesso, pois de outra maneira no haveria em seu favor
qualquer direito perante ele. O direito particular que todos tm de enterrar o morto
no cemitrio um direito preexistente autorizao que lhe proporciona o exerccio
deste direito. A concesso gera um direito que leva at a propriedade. J X, acha
que Guioullard no mostra a passagem entre os direitos que aponta para o de
propriedade que viria a existir. H um salto que fica sem explicaes.
Segundo o Prof. Justino Adriano F. Da Silva a concesso de terrenos em carter
perptuo gera um direito real de uso. Este direito alienado ao titular, em razo de
3. Da posse
A palavra posse deriva do latim possessio, provm de potis, radical de potestas,
poder; e sessio, da mesma origem de sedere, significa estar firme, assentado.
Indica, portanto, um poder que se prende a uma coisa Por isso, o possuidor,
diferentemente do proprietrio, sempre visvel ante os olhos da sociedade.
A tutela da propriedade romana era vinculada religio, tanto que pelos costumes
da poca os mortos eram enterrados na propriedade da famlia. As almas eram as
tutoras do direito da propriedade e a sepultura estabelecia o vnculo da famlia com
sua terra. Dessa forma, ao serem sepultados, o local tornava-se sagrado para
aquela famlia e a rea tornava-se particular e nenhuma pessoa estranha quela
famlia poderia tocar no tmulo dos mortos.
Na realidade, tanto o tmulo como grande rea em volta tornava-se propriedade
daquela famlia. Os mortos eram cultuados como deuses, atribuam-se poderes
divinos aos familiares. Os parentes sepultavam seus defuntos na extenso de terra
delimitada para a casa onde residiam, e seus mortos s deveriam ser cultuados
pela sua famlia. Do mesmo modo, ao lar no era permitido juntar duas famlias em
uma mesma sepultura. A famlia definitivamente se apossava daquelas terras como
consequncia da posse de seus antepassados.
Essas terras eram protegidas de maneira a separar as famlias. O lar precisava ser
protegido, e como a famlia deveria continuar em torno de seus deuses e de seus
mortos, edificavam sua casa e seu altar para seus cultos. As famlias protegiam o
solo onde estavam enterrados seus ancestrais, que passou a ser considerado como
propriedade dos mortos e da famlia.
Como consequncia, tem-se que o altar e a sepultura no poderiam ser deslocados.
Aos homens no havia outra soluo, se no construir suas moradas em torno do
local onde habitavam os mortos. A propriedade vinha como decorrncia da posse.
Atualmente as tumbas, gavetas e campas com os bens ali depositados, flores,
retratos, joias e cadveres, pertencem as respectivas concessionrias conforme as
Pelo fato das sepulturas terem natureza jurdica de bens que esto fora do
comrcio, melhor utilizar-se da expresso transferncia de titularidade do que
especificamente compra e venda.
Os jazigos so construdos em terrenos de domnio pblico e concedidos para o fim
nico de sepultamento da pessoa que morreu. O concessionrio adquire, pela
concesso, o direito de aproveitamento exclusivo desse terreno para a sepultar os
cadveres das pessoas da sua famlia.
Os cemitrios pblicos so submetidos as normas do Poder Pblico. No cemitrio
Pblico no pode haver compra e venda do direito de sepultura, isso porque os bens
pblicos no podem ser objeto de domnio de particular. A sepultura tem a
finalidade especifica de sepultamento, sendo um bem pblico de uso especial, se
no haveria a sua descaracterizao.
Se houvesse compra e venda nesse caso, os bens seriam transferidos ao domnio
privado, o que se constituiria na originao da propriedade. Apesar disso, h muitas
legislaes municipais que falam da compra e venda.
Quando o Poder Pblico legitima o particular de usar o bem pblico, significa que a
pessoa passa a ter a permisso de ter o direito sobre a sepultura. Ela dada a titulo
precrio, no envolvendo qualquer direito do particular contra a Administrao
pblica. um ato administrativo unilateral, e nesse caso a utilizao do bem pblico
sepultura perpetua ou temporria (com prazo estabelecido).
J a concesso administrativa trata-se de uma autorizao dada pela administrao
para a utilizao do bem pblico sepultura, que cria o direito de permanecer
sepultado. um negocio jurdico (contrato) bilateral, pois se forma com a unio a
vontades.
Nos cemitrios particulares tambm no h compra e venda de sepultura, pois se
isso ocorresse o titular do direito sobre ela passaria a ser proprietrio do terreno
onde ela se encontra.
Quanto a transferencia do bem atraves da usucapiao, os doutrinadores divergem
sobre esse assunto, de forma que de um lado alguns dizem ser possvel e outros
dizem ser impossvel.
sobre todas essas questes, aludindo apenas aos objetos de culto religioso,
vilipndio e ocultao de cadver, profanao, mas sem da comentar sabre o jus
sepulchri e os aspectos processuais, trazendo a tona, portanto, a necessidade de
uma regulamenta9ao acerca deste tema no Direito Processual.
Por fim, vale ressaltar que a obteno de terrenos nos cemitrios assume a
natureza de uma concesso de ocupao ou de aproveitamento de domnio pblico
em que o concessionrio adquire o direito de uso privativo desse domnio.
Por outras palavras, os cemitrios municipais e paroquiais, sendo bens do domnio
pblico, so insusceptveis de apropriao. Deste modo, os concessionrios no
detm a propriedade ou a posse das suas sepulturas, mas apenas o direito a um
mero uso, o que desde logo afasta a aquisio por via da figura da usucapio. Com
efeito a usucapio a posse da propriedade ou de outros direitos reais de gozo,
mantida por um determinado lapso de tempo, pblica e pacificamente
(artigo 1287 doCdigo Civil).
Concluso
O direito brasileiro garante o jus sepulchri, isto , o direito de sepultar, ser
sepultado e permanecer sepulto. Trata-se ento, de um dever moral, no que diz
respeito elaborao do luto, jurdico, j que trata do respeito aos mortos, e social,
haja vista que o sepultamento alm de ser um ato higinico, afirma e identifica o
significado do falecido, tanto para a famlia, quanto para a sociedade.
Em nosso pas existem dois tipos de funerais, o sepultamento e a cremao. Estas
cerimnias so iguais em todo o territrio brasileiro. Por este motivo, falta uma
unidade na regulao da matria, j que a competncia para versar sobre o tema
dos municpios, que devem se encarregar de administrar os cemitrios pblicos e
de fiscalizar os particulares. O problema como vimos, que, poucos municpios
possuem legislao funerria. Alis, apenas em algumas capitais e cidades de
grande porte, que encontramos este tipo de legislao.
No que diz respeito penhora de tmulos, a doutrina consagrou que a sepultura
poder ser penhorada apenas se estiver vazia. Aquela que estiver ocupada ser
impenhorvel, mesmo no estando prevista nas hipteses do Art.
649 do Cdigo de Processo Civil.
A natureza jurdica dos cemitrios variar de acordo com a administrao do
mesmo. Quando se tratar de cemitrio pblico, o direito real ser de uso do titular
do direito, pois o mesmo pertence aos municpios. J no regime privado, o direito
real ser de propriedade, pois trata-se de bem pblico qualificado pelo uso especial,
no devendo portanto, fugir do padro.
Ademais, quando se falar em compra e venda de sepulturas, sejam elas carneiro
perptuo, catatumba, mausolu, jazigo perptuo, entre outras, estaremos, na
verdade, tratando da transferncia de titularidade, j que este tipo de bem, est
fora do mundo comercial.
Por fim, conclumos que, o sistema funerrio brasileiro conta com diversas leis
espalhadas pelo nosso ordenamento. Faz-se necessrio, portanto, que estas
normas, advindas dos mais variados ramos do Direito, sejam
codificadas, num cdigo proprio e autonomo, ja que gozam de grande autonomia,
para que haja, enfim, a tao almejada segurana jurdica, no que tange esta materia.
Bibliografia
SILVA, Justino Adriano Farias. Tratado de Direito Funerrio - Tomo I e Tomo II- So
Paulo: Mtodo Editora, 2000.
Fonte: http://thibravo.jusbrasil.com.br/artigos/169156416/direito-funerariocemiterios?utm_campaign=newsletterdaily_20150225_773&utm_medium=email&utm_source=newsletter
Data: 25/02/2015