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EL REALISMO JURDICO COMO ALTERNATIVA AL NORMATIVISMO: CONCEPTO,

CARACTERSTICAS, IMPORTANCIA.
ANLISIS CRTICO DEL PAPEL DE LA INTERPRETACIN JURIDICA
Es una doctrina filosfica que identifica al derecho con la eficacia normativa, con la fuerza
estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. Para los realistas jurdicos el
derecho no est formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio,
sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.
En la teora del derecho, la corriente del llamado realismo jurdico conductista supone la
tendencia a contemplar el derecho en el momento de su realizacin y por lo tanto a reducir el
derecho (y la norma) a mnimo Por ejemplo, para el norteamericano J. Ch. Gray, el derecho
representa el sistema total de normas aplicadas por los tribunales y no el agregado de los
mandatos de un superior. Nada de extrao tiene pues que por el camino de ver en las normas
nica o preferentemente el momento de su realizacin se haya llegado (en las versiones ms
extremas del realismo) a negar carcter normativo al derecho. Tal es el caso de J. Frank para
el cual el derecho no consiste en absoluto en reglas, sino nicamente en la suma total de las
decisiones individuales. MANUEL ATIENZA - ESPAA
. Realismo jurdico Como reaccin a este sistema, en el siglo XX surge el realismo jurdico.
Ubican el estudio del derecho entre las ciencias empricas. El derecho es lo que los jueces
dicen en sus fallos. La ciencia jurdica consiste en predecir qu es lo que los jueces pueden
llegar a fallar. Dividen la ciencia jurdica en un compendio de ciencias auxiliares (sociologa,
psicologa, estadstica, etc.) para tratar de formular enunciados que se refieran a la realidad. Es
opuesto al formalismo jurdico, y tambin es llamado "escepticismo ante las normas".
Considera a la costumbre como fuente del derecho y cree que los sistemas jurdicos son
vagos, ambiguos, incompletos
EL REALISMO EXTREMO:
El Realismo Extremo tiene origen norte - americano y su punto de partida es criticar el
formalismo y afirma que son los jueces los que constituyen el derecho. Esta posicin ideolgica
se fundamenta sobre la base de dos tesis:
Realismo extremo es el escepticismo ante las normas. Para ellos las normas jurdicas no
existen, no hay derecho, no hay nada hasta que el juez toma una decisin. Hay dos tipos de
escepticismos ante las normas.
Escepticismo semntico. Mantiene que como el derecho se expresa con lenguaje, el derecho
est siempre determinado. La cuestin mnima sera un texto sin ninguna norma y cual tiene
que ser la interpretacin.
CARACTERSTICAS DEL REALISMO JURDICO:
Indeterminacin del derecho, Los realistas suelen creer que el derecho positivo (las leyes y
los precedentes obligatorios) no determinan las verdaderas soluciones a los caso.
Enfoque interdisciplinario: Muchos realistas jurdicos se han interesado en los estudios
estadsticos, sociolgicos, entre otros

Enfoque instrumentalista: Los realistas creen que el derecho sirve o debe servir como
instrumento para alcanzar propsitos sociales.
IMPORTANCIA DEL REALISMO JURDICO:
El realismo jurdico es muy relevante por ser una doctrina filosfica que identifica al derecho
con la eficacia normativa, con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones
judiciales. Para los realistas jurdicos el derecho no est formado por enunciados con contenido
ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las reglas realmente observadas por la sociedad
o impuestas por la autoridad estatal.
ANLISIS CRTICO DEL PAPEL DE LA INTENCIN EN LA INTERPRETACIN JURDICA:
Entre los rdenes jurdicos de varios pueblos y de distintas pocas histricas hay mltiples e
importantsimas diferencias; divergen las normas jurdicas, son distintas las valoraciones que
inspiran a cada uno de los rdenes de interpretacin. No obstante, de todas estas variantes y
diferencias, hay problemas que son los mismos, aunque hayan cambiado el modo de tratarlos y
los intentos de solucin.
La Filosofa Jurdica ha servido para suministrar una justificacin valorativa del Derecho
Vigente, as como tambin para ofrecer a la prctica jurdica aclaraciones pertinentes, es
notorio que en todos los rdenes jurdicos positivos hay contradicciones, inconexiones y vacos.
Es por ello, que el estudio sobre la interpretacin jurdica es un tema relevante para la
aplicacin del Derecho, lo mismo en la teora que en la prctica, ya que la dinmica jurdica y la
aplicacin de las normas no pueden ser entendidas como el resultado de un proceso deductivo;
las sentencias de los tribunales, as como las decisiones administrativas, casi nunca pueden
explicarse como " deduccin lgica" de lo establecido en las normas generales.
La interpretacin es un proceso intelectual, que se mueve en el mbito de un ordenamiento
jurdico y en la prctica de la vida social para aprehenderlo en su significado global, en donde
ambos aspectos de la interpretacin jurdica se complementan e integran mutuamente.
La actividad interpretativa es de vital importancia para el desenvolvimiento del Derecho y
dentro de sta destaca la interpretacin constitucional, en virtud de la fuerza normativa de la
Constitucin, cuya aplicacin se constituye en eje fundamental para la preservacin del Estado
de Derecho, especialmente en Venezuela, cuya Constitucin es de reciente vigencia, por lo
cual urgen pautas tericas para su interpretacin adecuada, por consiguiente; se hace un
anlisis crtico sobre los principales enfoques considerados por la doctrina en el proceso de
interpretacin jurdica de las normas
Ya que la metodologa utilizada consisti en una investigacin descriptiva, empleando como
tcnica una amplia indagacin documental sobre la doctrina de interpretacin. Por otra parte el
criterio o medida que sirve para juzgar el Derecho no es un criterio absoluto de verdad que es
un criterio relativo de finalidad. Adems existe un escepticismo por parte de quienes Creen, que
no solo los textos jurdicos se pueden interpretar de diversas maneras sino que, adems, acaso
los jueces no utilizan las normas jurdicas en el momento de tomar decisiones. Los jueces
toman intuitivamente sus decisiones y conclusiones. Un juez no razona a partir de sus
prejuicios y despus busca la norma adecuada que lo justifique.

La diferencia est en que el realismo valora la norma y la acata porque socialmente es


correcta, el normativismo no se plantea nada, acata porque es ley y proviene del estado
CONCLUSION:
La Interpretacin Jurdica es de vital importancia, pues el Derecho slo puede ser aplicado tras
ser interpretado. Por tanto, no puede haber Derecho sin Interpretacin.
Ahora bien, la Interpretacin jurdica no slo permite la aplicacin del Derecho, sino que
adems va ms all: descubre su mensaje correcta o incorrectamente; le da su verdadero
significado, alcance y sentido o se lo quita; lo acerca a la Justicia o a la Injusticia.
El desarrollo de tantos mtodos para interpretar la norma, o el derecho en general, demuestra
que el estudio de la interpretacin nunca termina por descubrir, ni totalmente y de manera
inequvoca ni satisfactoriamente, el mensaje expresado en la norma; slo aspiramos a
aproximarnos lo ms posible a esta meta.
Existen 2 tipos de interpretacin:
Interpretacin segn el intrprete:
Existen tres tipos de interpretacin de acuerdo a esta variable. Una es la interpretacin
autntica que es aquella que realiza sobre la misma norma y siguiendo el mismo procedimiento
que se adopt para producirlo, la autoridad que tiene la competencia de dictarla o derogarla.
Existe tambin la interpretacin jurisprudencial que es la que realizan los tribunales en el
ejercicio de su potestad jurisdiccional. Finalmente esta la interpretacin doctrinal que es la que
se realiza por personas comunes, sin autoridad estatal formal para producir legislacin o
jurisprudencia, y que tiene un valor puramente acadmico, participando del carcter y manera
particular como la doctrina es fuente del Derecho en cada sistema jurdico.
Interpretacin segn el significado:
La interpretacin es estricta cuando la conclusin interpretativa final es la que aparece de la
aplicacin del mtodo literal sin ninguna otra consideracin. Algunas veces hacer esto es
posible, otras no. La interpretacin es extensiva cuando la conclusin interpretativa final es
aquella en la que la norma interpretativa se aplica a mas casos que los que su tenor literal
estricto parecera surgir. Y la interpretacin es restrictiva cuando la conclusin interpretativa
final, es que la norma interpretada se aplica solo y estrictamente a los casos en los que no
existe ni la menor duda.
La interpretacin Jurdica es de vital importancia, pues el Derecho slo puede ser aplicado tras
ser interpretado. Por tanto, no puede haber Derecho sin Interpretacin.
La interpretacin jurdica no slo permite la aplicacin del Derecho, sino que adems va ms
all: descubre su mensaje correcta o incorrectamente; le da su verdadero significado, alcance y
sentido o se lo quita; lo acerca a la justicia o a la injusticia.
RECOMENDACIONES:
Una justa interpretacin de la expresada norma para una aplicacin correcta de la misma, por
cuanto constituye un mecanismo para salvaguardar la integridad y carcter sistemtico de la
Constitucin, que es la norma suprema y el eje principal de todo el sistema jurdico del pas

Lograr la integracin de las comunidades organizadas y grupos vecinales mediante la


participacin y el protagonismo dentro de una poltica general de Estado, descentralizacin y
desconcentracin de competencias y recursos, de conformidad con lo establecido en la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela
INTERPRETAR: es tratar de captar el sentido de las palabras, para poder comprender un
mensaje determinado.

Material bueno:

El realismo jurdico
1- REALISMO JURDICO EN SENTIDO AMPLIO
Hay muchas formas/tesis de realismo jurdico, y todas se caracterizan por ser anti formalista, porque el
formalismo tiene dificultades para adaptarse a situaciones nuevas.
La forma de organizar jurdica y poltica ms caractersticas de las sociedades desarrolladas le xix, el
estado liberal de derecho haba entrado en crisis.
En Europa esa revuelta la llevan a cabo una serie de juristas que trataron de conectar el derecho con la
realidad social. En los estados unidos fue donde la revuelta contra el formalismo tuvo su fuerza.
El movimiento anti formalista lo inicia el juez Oliver W. Holmes, y a l se debe la definicin del Derecho
contemplado desde la perspectiva del hombre malo que slo se preocupa por las consecuencias materiales
que su conducta puede ocasionarle.
El Derecho para los realistas es lo que hacen los jueces. Es un instrumento que permite al sujeto predecir
las sentencias de los jueces.
2- el realismo jurdico americano
El realismo americano nunca constituyo propiamente una escuela, no pretenda propiamente construir una
teora del derecho. Le suministr al realismo una visin pragmtica.
El Derecho no slo lo constituyen normas, sino tambin los intereses, los fines, los valores sociales, y
muchos otros elementos (carcter instrumentaliza).
El realismo no es solo una concepcin del derecho mas rica que la formalista sino que supone tambin
una tendencia a entender las nociones tradicionales del derecho en forma distinta.

Al poner el nfasis en la eficacia del derecho, la concepcin realista tiende a subrayar el papel de la
coercin y de su uso monopolstico por parte de los rganos jurdicos.
Un componente fundamental de esta concepcin es el positivismo metodolgico, la tesis de la separacin
conceptual entre el derecho y la moral, entre lo que es y lo que debe ser derecho.
Al instrumentalismo de los realistas subyace la tesis del anti determinismo social, la concepcin de que la
realidad social es cambiante y puede ser modificada mediante la accin racional y deliberada del hombre.
Su enfoque del derecho tiene un carcter prctico de manera que la ciencia del derecho, debera verse
como tecnologa o como ciencia social aplicada. En relacin con los jueces, los realistas subrayan el papel
que estos juegan en la creacin del derecho. Los jueces gozan de gran discrecionalidad tanto en la
formulacin de la norma aplicable como en la determinacin de los hechos.
La tendencia a identificar el derecho con el comportamiento de los jueces y de otros funcionarios supone
que el criterio de demarcacin de lo que es y de lo que no es derecho no depende de la validez formal de
las normas, sino de su eficacia.
3- El realismo jurdico escandinavo
A. Hgerstrm, el padre espiritual del movimiento, parte de una concepcin empirista y antimetafsica del
conocimiento que le llev a desenmascarar el uso que los juristas han hecho tradicionalmente de nociones
como las de derecho, deber, propiedad, voluntad del estado, etc.
El desarrollo de este movimiento en el norte de Europa, a partir de los aos treinta, parece conectado con
la rpida industrializacin y desarrollo social y poltico que en los pases escandinavos ocurri a
comienzos del siglo, el realismo jurdico, tanto en Europa como en Estados Unidos. Parece haber sido la
concepcin del derecho que se adecuaba a las necesidades de las sociedades neocapitalistas y del estado
de bienestar.
La diferencia principal se encuentra en las mayores preocupaciones tericas de los escandinavos.

El normativismo
1- tipos de normativismo
Es la concepcin seguramente ms difundida del siglo xx, la ms desarrollada, muyos tipos, puesto que
las normas se pueden entender de diversas maneras, existen muchos tipos de normas y cabe ofrecer
tambin visiones diferentes sobre las relaciones de las normas con la fuerza, con la conducta humana, con
los valores, etc.

Quizs sea posible a dos modelos bsicos: el normativismo formalista de Hans Kelsen y el normativismo
analtico.
Las concepciones del derecho de Kelsen y de Hart difieren pero hay tambin coincidencias esenciales que
les separan tanto de los iusnaturalistas como de los realistas. Parten de la idea de que una cosa es describir
o explicar lo que es el Derecho y otra valorarlo moralmente; les separan del iusnaturalismo la idea de que
el derecho es creado y modificado exclusivamente por actos humanos.
2- El normativismo (positivismo) formalista: H.Kelsen.
Mayor jurista del siglo xx. Su concepcin del derecho presenta algunos rasgos en comn con el
formalismo jurdico tradicional, se diferencia radicalmente del formalismo en la manera de entender la
interpretacin y la aplicacin del Derecho. El componente fundamental del derecho son las normas , las
normas coactivas. No pertenecen al mundo del ser sino al del deber ser; establecen como debe
comportarse.
El derecho puede contemplarse desde una perspectiva dinmica, el derecho regula su propia creacin y
aplicacin. La oposicin entre creacin y aplicacin del Derecho es simplemente relativa.
Si la normatividad es el gnero al que pertenece el Derecho, la coactividad es su diferencia especifica con
respeto a otros ordenes normativos, como el de la moral. El derecho aparece como una organizacin de la
fuerza.
El dualismo tradicional entre Derecho y estado cumple para Kelsen tan solo una funcin de tipo
ideolgico: contribuir a legitimar el estado por medio del derecho.
Hay dos cuestiones de gran importancia: una es que, para Kelsen, el derecho puede tener cualquier
contenido; la otra es que los nicos valores que pueden considerarse internos al Derecho son de carcter
formal.

Un aspecto fundamental de la concepcin kelseniana del derecho es su pretensin de construir una teora
pura del derecho, de elevar la jurisprudencia al estadio de ciencia rigurosa. Parte de la idea de que la
ciencia construye su objeto, hay que separar las normas de los hechos y por tanto, la ciencia jurdica de
las ciencias factuales.
El segundo paso consiste en separar el derecho de la moral o de la poltica, y la ciencia del derecho, de la
poltica jurdica.

Las normas jurdicas son para Kelsen, el significado objetivo de ciertos actos, mientras que los juicios
morales, los juicios sobre lo que debera ser el Derecho.
El derecho es un sistema dinmico que regula su propia creacin, Kelsen establece un principio de
eficacia, segn la cual la norma fundamental solo es supuesta si el orden jurdico en su conjunto es eficaz.
Construye una teora general del derecho que debe dar cuenta de los conceptos bsicos de todo derecho.
Propone un modelo de dogmtica jurdica, en cuanto a su disciplina:
-normativa
-axiologa neutral objetiva
-autnoma con respecto a las ciencias sociales
Reconoce el papel creador del derecho por parte de los jueces, al relativizar la distincin entre la creacin
y la aplicacin de las normas.
El normativismo (positivismo) analtico: H. Hart.
Puede considerarse como una superacin del normativismo formalista de Kelsen y el empirismo de los
autores realistas; la importancia que Hart atribuye a los que llama normas secundarias est conectada con
la defensa del valor de autonoma y con el principio de legalidad.
Se propone elaborar una teora del derecho que el define como sociologa descriptiva se trata d una
sociologa un tanto especial. Pues lo que Hart trata de describir bsicamente, es la manera como los
juristas y la gente en general utiliza el lenguaje del Derecho.
El punto de partida consiste en mostrar por que el Derecho no puede verse simplemente como un
conjunto de ordenes respaldadas por amenazas.
Los sistemas jurdicos evolucionados se caracterizan porque en ellos hay dos tipos fundamentales de
normas, las primarias y las secundarias, le permite a Hart mantener una concepcin flexible respecto a la
relacin entre el Derecho y la fuerza fsica, pues existen tipos de normas que no llevan aparejada sancin.
Sostiene la tesis de la separacin entre el derecho y la moral, pero no piensa que las normas de un sistema
jurdico puedan tener cualquier contenido, se pueden establecer racionalmente unos mnimos de
contenidos de justicia. Su concepcin defiere del Derecho natural tradicional, pues Hart no pretende que
los principios que el deriva de los anteriores rasgos tengan un carcter universal e inmutable y entiende en
forma distinta el iusnaturalismo las relaciones entre el derecho y la moral.

Elaboro una importante distincin entre dos tipos de discursos sobre el derecho, distincin entres los
enunciados emitidos desde un punto de vista interno y enunciados emitidos desde un punto de vista
interno y enunciados emitidos desde un punto de vista externo.
Normas validas son las que satisfacen los criterios de la regla de reconocimiento del sistema. De manera
que es posible que algunas de esas normas resulten complicadas. Es la manera como plantea el problema
de la interpretacin, el derecho no tiene carcter cerrado, los conceptos jurdicos no pueden definirse de
manera totalmente precisa.

Iusnaturalismo
El iusnaturalismo en el siglo xx
El ms persistente ha sido el iusnaturalismo tradicional, que se caracteriza por sostener la existencia de
ciertos principios absolutos e inmutables. Se trata d una concepcin del derecho incompatible con el
positivismo de los realistas o de los normativistas.
Despus de la segunda guerra mundial se hablo incluso de un renacimiento del derecho natural y
postularon la existencia d un Derecho supralegal que fijara limites a la accin del legislador y de los
gobernantes.
El derecho natural procedimental: L.Fuller
Se trata de un derecho natural que tiene carcter procedimental o institucional y que forma parte del
mismo derecho positivo, constituye lo que l denomina la moralidad interna del derecho.
Vea el derecho como una actividad encaminada a un fin: sujetar la conducta humana al gobierno de
normas.
Una consecuencia es que la coercin, la fuerza, no es ya la caracterstica distintiva de lo jurdico. Para que
exista un ordenamiento jurdico se necesita que se cumplan diversos requisitos de carcter procedimental.
Otra importante distincin que Fuller establece a propsito de la moral: por un lado estara la moral del
deber, y por otro la moral de aspiracin de la vida ejemplar, de la excelencia.
Una consecuencia es que Fuller se opone al criterio de demarcacin entre el Derecho y el no-Derecho.
Defiende la idea de que es imposible trazar una lnea clara de demarcacin entre el derecho y la moral,
concede gran importancia a la interpretacin teolgica, a tener en cuenta las finalidades de las normas.

El derecho para Fuller es un instrumento, una tcnica para conseguir objetivos muy variados.
La moral interna del Derecho no es neutral en cuanto al concepto de hombre.
El marxismo jurdico
Deriva de la vigencia durante muchas dcadas de sistemas de derecho socialista y del hecho de que el
marxismo ha jugado en los pases del occidente europeo y en Latinoamrica un papel relevante en cuanto
alternativa a la concepcin de la sociedad.
Se trata de una filosofa que tiende a ver el derecho en forma negativa, es lo contrario de una concepcin
que parte del carcter cerrado del derecho.
Marxismo fuerte y dbil
Las tesis en que estn de acuerdo los autores marxistas.
1-el derecho tiene un carcter clasista
2-es un fenmeno histrico
3-desempea un papel subordinado.
4-Tiene carcter ideolgico
5-Una actitud de rechazo frente el modelo tradicional de ciencia jurdica.
6-Una actitud cuando menos de desconfianza o de sospecha frente a los valores que el derecho realiza o
debera realizar: la justicia o los derechos humanos.

La tesis fuerte del carcter subordinado del Derecho es el economicismo comn a muchas concepciones
marxistas del derecho.
El marxismo occidental de los aos sesenta y setenta sostuvo la tesis de la determinacin en ultima
instancia del derecho por la economa.
El derecho seria un fenmeno de falsa consciencia, carente de historia propia y que no contribuye mas
que a enmascarar o justificar la dominacin de una clase por otra.
Sostener las anteriores tesis en la versin fuerte implica, negar que sea posible una ciencia del Derecho.
La radicalizacin de la actitud de desconfianza hacia la ideologa de la justicia y de los derechos humanos
lleva a entender el marxismo como una concepcin de la tica fuertemente no cognoscitivita.
Los marxistas subrayaran el de las necesidades bsicas, el de la cooperacin y el de solidaridad.

Situacin actual
se ha complicado considerablemente en las ultimas dcadas b b las fronteras entre las grandes
concepciones, se han difuminado considerablemente.
Las concepciones del derecho que parecen mayor vigencia al final del siglo son reelaboraciones,
reformulaciones o desarrollos de las anteriores; de ah que se hable de neoiusnaturalismo, de postrealismo
y de postpositivismo.
Neoiusnaturalismo
la versin mas influyente del final del siglo se debe a un autor que se inspira en Aristteles y en santo
tomas de Aquino. Como una serie de principios morales cuya funcin es guiar el derecho positivo, pero
no suministrar los criterios con que establecer la validez del Derecho. El derecho natural son los
principios de la razn prctica que ordenan la vida del hombre y de la comunidad.
Finnis reconoce la posibilidad de que un sistema jurdico pueda ir contra el bien comn.
Teoras crticas del Derecho
Suele verse como un desarrollo de lo que haba sido el programa crtico, se trata de una teora escptica
sobre el derecho que subraya su carcter indeterminado y tiende a identificar el derecho con la poltica.
Criticar Legal Estudies; es la ms desarrollada e influyente de las tericas criticas del derecho. Viene a
sostener es una combinacin de realismo jurdico y de marxismo.
- El rasgo ms caracterstico lo constituye la asuncin de un punto de vista sobre el Derecho que es al
mismo tiempo crtico e interno.
El postpositivismo: R.Dworkin
Cuyas ideas guardan cierto parecido con las de Fuller. Toma como punto de partida el positivismo
haitiano y critica lo que el considera como tesis centrales del positivismo.
Contempla el derecho esencialmente desde la perspectiva del juez que ha de resolver un caso difcil.
Pretende dar cuenta de los que pueden considerarse legitimados, no se interesa por las relaciones entre el
derecho y el poder.

La concepcin que Dworkin tiene sobre el Derecho se resume fundamentalmente en la defensa de tres
tesis.
La tesis de los principios viene a decir que un sistema jurdico no puede entenderse adecuadamente si se
ve solo como un conjunto de reglas.
La tesis de los derechos es una consecuencia de la anterior de la distincin entre policies y principios.
La tesis de que el derecho es interpretacin. Un sistema jurdico contiene reglas y principios.
El derecho no es una realidad que se ofrezca y acabada a los jueces y los tericos del Derecho una
determinada actitud interpretativa. Para que se adopte esa actitud se requieren dos requisitos:
1. que la prctica exista y tenga un sentido
2.que lo exigido o justificado por la prctica sea sensible a su sentido.
Pueden distinguirse varias etapas:
1.la preinterpretativa
2.interpretativa
3.postinterpretativa o reformadora.
El paradigma constitucionalista
Sus bases filosficas son bastante eclcticas, como ocurre tambin con su posicin de cara a la teora del
Derecho.
Esos rasgos podan formularse as:
1.la importancia otorgada a los principios como ingrediente necesario.
2.la tendencia a considerar las normas
3.la idea de que el Derecho es una realidad dinmica y que consiste no tanto en una serie de normas.
4.la importancia que se concede a la interpretacin que es vista.
5.el debilitamiento de la distincin entre lenguaje descriptivo y prescriptivo.
6.la asuncin del paradigma del constitucionalismo.
7.la tesis de que entre el Derecho y la moral existe una conexin no solo en cuanto al contenido sino de
tipo conceptual.
8.la tendencia a una integracin entre diversas esferas de la razn practica.
9.la idea de que la razn jurdica no es solo razn instrumental, sino razn practica.
10.la importancia puesta en la argumentacin jurdica.

11.conviccin de que existen criterios objetivos


12.la consideracin de que el Derecho no es solo un instrumento para lograr objetivos sociales, sino que
incorpora valores morales.
El sentido del Derecho
Puede decirse que la concepcin del Derecho que se acaba de bosquejar, atribuye al Derecho un sentido
claramente positivo. La Fe en el Derecho parece haber aumentado mucho, con el fin de frenar la amenaza
que para los valores tradicionales de la izquierda supone el fenmeno de la mundializacin econmica y
financiera.
Esta lucha supone el reconocimiento de que el Derecho es algo valioso en si mismo. El Derecho presta
forma y contenido a la injusticia del mundo contemporneo.
La injusticia de nuestro mundo es una injusticia jurdica, legal; un resultado de respetar el Derecho, no de
infringirlo.
Lo que da sentido al derecho no puede ser otra cosa que la aspiracin a la justicia o, para decirlo en
trminos mas modestos y mas realistas: la lucha contra la injusticia.
Fase I. Aproximacin a las categoras bsicas: IGUALDAD La igualdad es un derecho y adems un valor
que consiste en el estado ideal de una sociedad, aquella en la que los derechos y obligaciones sean para
todos iguales, que se apliquen las mismas sanciones para todos. Se conoce como igualdad social al
contexto o situacin donde las personas tienen los mismos derechos y las mismas oportunidades en un
determinado aspecto o a nivel general. La igualdad ante la ley es un principio que reconoce que todos los
ciudadanos o ciudadanas tienen capacidad para los mismos derechos. DIVERSIDAD Es una nocin que
hace referencia a la diferencia, la variedad, la abundancia de cosas distintas o la desemejanza. La
diversidad cultural refiere a la convivencia e interaccin entre distintas culturas, toda persona tiene
derecho a que su cultura sea respetada tanto por otras personas como por las autoridades. ALTERIDAD
Este trmino se aplica al descubrimiento que el yo hace del otro, lo que hace surgir una amplia gama
de imgenes del otro, del nosotros, as como visiones del yo. Tales imgenes, ms all de mltiples
diferencias, coinciden todas en ser representaciones ms o menos inventadas de gentes antes
insospechadas, radicalmente diferentes, que viven en mundos distintos dentro del mismo planeta. El
hombre percibe su finitud, entre otras cosas, porque depende del encuentro con lo otro, con lo que no es
l. El yo en cuanto yo se topa con su vaciedad o falta de contenido. Sin contacto con los objetos, con lo
que se enfrenta y opone, no pasara de ser una autorrealizacin vaca que sera ciertamente capaz de
pensarse, pero a la que tendramos que designar como un pensamiento vaco. En esta perspectiva la

mxima oposicin se da en el encuentro con el otro, que es la forma suprema y ms apropiada de


participacin del hombre en lo otro, la relacin intersubjetiva o interpersonal. El enorme influjo de la
relacin intersubjetiva en la formacin del yo podra mostrarse en el fenmeno del lenguaje, la tradicin,
el trabajo y otros. Lo que nosotros hacemos a los otros y stos nos hacen a nosotros, eso es lo que somos.
Uno de los problemas fundamentales que surgen ante la presencia de la alteridad es que segn el yo se
imagina o concibiera a esas gentes, antes radicalmente desconocidas, as habra luego que comportarse
con ellas; hasta el grado que al otro se le puede negar su propia realidad subjetiva, cultural, idiomtica.
Surge as el problema del otro o de la alteridad. En el caso concreto de Amrica Latina, al encontrarse por
vez primera hombres que radicalmente se desconocan entre s, tuvieron que forjarse, unos y otros,
imgenes mutuas. Uno de los problemas fundamentales que surgen ante la presencia de la alteridad es que
segn el yo se imagina o concibiera a esas gentes, antes radicalmente desconocidas, as habra luego
que comportarse con ellas; hasta el grado que al otro se le puede negar su propia realidad subjetiva,
cultural, idiomtica, etctera. Surge as el problema del otro o de la alteridad. En el caso concreto de
Amrica Latina, al encontrarse por vez primera hombres que radicalmente se desconocan entre s,
tuvieron que forjarse, unos y otros, imgenes mutuas. Las aportaciones surgidas de este campo se pueden
formular de la siguiente forma: lo recproco es un elemento constitutivo del ser de la persona; es un
elemento originario en la constitucin del sujeto moral y, por tanto, de la conciencia moral y, finalmente,
es un elemento que est indisolublemente vinculado a su madurez y a su desarrollo integral. Importancia
fundamental han tenido en el tratamiento del problema del otro trminos como dilogo,
comprensin, encuentro y otros similares, que resumen de alguna manera la filosofa y la praxis de la
alteridad. El pensamiento latinoamericano al proponer la alteridad como mediacin tico-antropolgica
para la tica no cae en una redundancia del personalismo moral, ni tampoco en los peligros de una
ideologa alienadora del sujeto real concreto; se considera que la alteridad puede ser un correctivo y la
complementariedad tanto del solo personalismo como de la sola politicidad. GRUPOS VULNERABLES
Y MINORAS Tambin llamado grupos sociales en condiciones de desventaja, ocupa un espacio
creciente en las agendas legislativas de las polticas pblicas, con especial atencin a los procesos de
vulnerabilidad social de las familias, grupos y personas. LAS MINORIAS.- Aquellos grupos que
constituyen menos de la mitad de la poblacin de un pas o regin y que son vulnerables por su
pertenencia a grupos formales o informales, definidos por criterios nacionales, tnicos, religiosos,
lingsticos o de orientacin sexual. La mayora de los pases son diversos y albergan a minoras; quienes
suelen padecer situaciones discriminatorias, los datos elevados a nivel mundial de las minoras justifican
la necesidad de tomar medidas para proteger a estas poblaciones vulnerables. Es recomendable que los
gobiernos estatales, regionales y locales, la sociedad civil adopten medidas que garanticen de estas
personas (minoras) puedan gozar de los mismos derechos que el resto de la poblacin. Existen los

siguientes propsitos: Dar a los pobres instrumentos constitucionales para la solucin de sus problemas.
Modernizar el Estado de Derecho. Asegurar la libertad y el desarrollo de los derechos fundamentales de
ciudadanos marginados. FALLOS Sentencia de un Juez, rbitro o jurado. Resolucin o sentencia que
contiene un pronunciamiento definitivo y con la que se da fin a un proceso. SENTENCIAS Las
Sentencias son resoluciones judiciales que ponen fin a la controversia conteniendo la aplicacin de la Ley
General al caso concreto. Pueden ser: INTERLOCUTORIAS: Deciden una cuestin planteada dentro del
proceso pero que no es la principal y que requiere de una decisin final (resolucin definitiva de los
incidentes). INCIDENTES.- Procedimiento legalmente establecido que se presenta en un proceso.
DEFINITIVAS.- Las resoluciones que ponen fin a un proceso, solucionando el litigio planteado de fondo,
con la aplicacin de la ley al caso en concreto. Estas terminan con la instancia. REQUSITOS.FORMALES: Prembulo. Identificacin del tribunal que emite la resolucin y fecha en que se emite,
nombres de las partes contendientes, tipo de proceso, nmero de expediente, causa o toca. Resultandos.
Consideraciones de tipo histrico descriptivo, el juzgador relata los antecedentes del proceso refirindose
a la posicin de las partes, afirmaciones y negaciones a los argumentos que han empleado y a las pruebas
que han ofrecido y desahogado. El juzgador en esta parte no deber hacer ningn tipo de consideracin
estimativa o balotara. (Pronunciarse) Considerandos. Parte medular de la resolucin en donde el juzgador
hace sus conclusiones y opiniones resultantes de la confrontacin entre pretensiones y resistencias y la
valoracin de las pruebas sobre la controversia. AUTOS El auto, del cual podramos dar dos definiciones
una de ellas, la cual sera cualquier acuerdo que afecta la materia del proceso, la otra podramos decir que
es una resolucin judicial por medio de la cual un tribunal se pronuncia sobre peticiones de las partes,
resolviendo las incidencias, El auto debe ir acompaado de unas consideraciones y fundamentos, segn lo
dicte la ley, podemos tambin agregar que un auto, tambin lo conocemos como sentencia interlocutoria,
de la cual es parte de los medios de defensa. Por otro parte tambin tenemos el decreto, el cual es un tipo
de acto administrativo que nace del poder y que, generalmente, posee un contenido normativo
reglamentario, por lo que podemos decir que tiene un valor menor que el de una ley. RESOLUCIONES.
Las que pueden afectar cuestiones procedimentales o de fondo que surgen durante el proceso y que es
indispensable resolver antes de llegar a la sentencia, para estar en condiciones de emitirlos, pueden ser: a)
Provisionales: Son determinaciones que ejecutan momentneamente de manera provisional sujetos a
modificacin o transformacin en la sentencia. b) Preparatorios: Resoluciones que hacen el camino dentro
del proceso para la realizacin de ciertos actos. c) Definitivos: Decisiones que impiden o paralizan la
prosecucin de un juicio. Son actos judiciales de decisin o manifestacin de voluntad, por medio de los
cuales se ordena la marcha del proceso, se dirimen las cuestiones secundarias e incidentales que en ste se
plantean o se le pone trmino, decidiendo en cuanto a la cuestin principal controvertida.
PROVIDENCIAS. Las providencias precautorias son determinaciones judiciales de un rgano de justicia,

el cual, tiene como objetivo el tomar medidas para evitar un dao o peligro, en ciertos casos, con todos
los procedimientos y requisitos que establece la ley, segn nos dicen los cdigos de procedimientos, las
providencias precautorias solo podrn dictarse para impedir que un individuo se ausente del lugar donde
ha de ser o ha sido demandado, sin dejar apoderado instruido y expensado que conteste la demanda y siga
el juicio hasta su terminacin, al igual que cuando se piense que el individuo pueda ocultar los bienes que
de alguna manera pueden ser materia del juicio o indispensables para el juicio como lo es en la cuestin
de alimentos. Es decir en pocas palabras las providencias precautorias tienen por objeto el prevenir que
un individuo que esta demandado, pueda actuar libremente sobre bienes que pueden favorecer al
demandante, es decir que estn incluidos en la demanda, y que este pueda venderlos, o cambiarlos de
nombre para de alguna manera tratar de burlar a la autoridad, y por otro lado tenemos el arraigo que no es
otra cosa ms que el privar de la libertad a un individuo mientras se define su situacin legal, esto con el
fin de determinar por ejemplo en qu lugar ser juzgado, es al final de cuentas otra de las providencias
precautorias.
JURISPRUDENCIA: CONCEPTO. EXPLICATIVA: Aclara y fija el alcance de la ley cuando esta es
obscura (lo que quiere decir la ley) SUPLETORIA: Da solucin a los casos no previstos por la ley. 3)
DIFERENCIAL: Adapta la Ley al caso concreto, evitando que su aplicacin indiferenciada consagre
injusticia. RENOVADORA.- Porque la ley envejece, pero en razn de la accin de la jurisprudencia se
prolonga su vigencia en el tiempo, hacindose ms flexibles y duraderos sus preceptos, ya que la pone al
da, conforme a las nuevas exigencias del momento (las actualiza) CARACTERSTICAS Jurisprudencia
"contra legem". Se denomina de esta manera a aquella que llega a resultados contrarios a los dispuestos
por las leyes. Jurisprudencia deformante. Es la que, contra la interpretacin a base de los criterios usuales
o generalmente aceptados, deforma el sentido de la norma, aplicndola en forma diferente a su sentido
normal. Jurisprudencia derogatoria. Es la que implica derogar o admitir la derogacin de una norma. Son
los casos de inconstitucionalidad, donde las sentencias en efecto no son "erga omnes", pero cada afectado,
al interponer el recurso, obtiene la misma resolucin, que en el cada caso particular significa la
inaplicabilidad de la norma. Jurisprudencia extensiva. Interpretacin extensiva de una norma.
Jurisprudencia plenaria. La que resulta del acuerdo plenario, que es el adoptado por la reunin de todos
los jueces de una cmara o, en nuestro caso, por la totalidad de los miembros de la Corte Suprema.
Jurisprudencia restrictiva. Es la que interpreta restrictivamente una norma. Por lo general, aquellas que
establecen privilegios deben ser interpretadas de esta manera.
CLASIFICACIN (VINCULANTE, NO VINCULANTE, ORDINARIA, CONSTITUCIONAL, ETC.).
IMPORTANCIA. Declarado con lugar el recurso de Casacin por las infracciones descritas en el ordinal
1 del artculo 313, El Tribunal Supremo de Justicia remitir el expediente directamente al Tribunal que

deba sustanciar que regule el establecimiento o valoracin de los hechos, o de las pruebas o que la parte
dispositiva del fallo sea consecuencia de una suposicin falsa por parte del Juez, que atribuy a
instrumentos o actas del expediente menciones que no contiene, o dio por demostrado un hecho con
pruebas que no aparecen en autos o cuya inexactitud resulta de actas e instrumentos del expediente
mismo. Podr tambin El Tribunal Supremo de Justicia extender su examen al establecimiento o
valoracin de los hechos cuando tratndose de pruebas no contempladas expresamente en la ley, el Juez
las haya admitido o evacuado sin atenerse a la analoga a que se refiere el artculo 395 de este Cdigo, o
no las haya apreciado segn las reglas de la sana crtica a que se refiere el artculo 507 ejusdem. Si al
decidir el recurso el Tribunal Supremo de Justicia encontrare una infraccin de las descritas en el ordinal
1 del artculo 313, se abstendr de conocer las otras denuncias de infraccin formuladas, y decretar la
nulidad y reposicin de la causa al estado que considere necesario para restablecer el orden jurdico
infringido. Igual abstencin har cuando declare con lugar una infraccin que afecte una interlocutoria
que haya producido un gravamen no reparado en la definitiva. Si no hubiere habido las infracciones
aludidas en el prrafo anterior, el Tribunal Supremo de Justicia entrar a conocer de las denuncias
formuladas conforme al ordinal 2 del artculo 313, pronuncindose sobre ellas afirmativa o
negativamente mediante anlisis razonado de nuevo el juicio, y si ste no pudiere continuar conociendo
por razones de inhibicin, lo pasar de inmediato al que deba continuar conociendo conforme a las
disposiciones de este Cdigo, participndole dicha remisin al Tribunal que le envi el expediente a el
Tribunal Supremo de Justicia. Si el recurso fuere declarado con lugar por las infracciones descritas en el
ordinal 2 del artculo 313, el Juez de reenvo se limitar a dictar nueva sentencia sometindose
completamente a lo decidido el Tribunal Supremo de Justicia. La doctrina del fallo de casacin, tanto
estimatoria como desestimatoria, es vinculante para el Juez de reenvo, quien dictar nueva sentencia con
base en las disposiciones de la ley que la el Tribunal Supremo de Justicia haya declarado aplicables al
caso resuelto. Poe el Tribunal Supremo de Justicia podr casar un fallo sin reenvo, cuando su decisin
sobre el recurso haga innecesario un nuevo pronunciamiento sobre el fondo. Podr tambin el Tribunal
Supremo de Justicia prescindir del reenvo, y poner trmino al litigio, cada vez que los hechos que han
sido soberanamente establecidos y apreciados por los jueces del fondo, le permitan aplicar la apropiada
regla de derecho. En estos casos, el Tribunal Supremo de Justicia har pronunciamiento expreso sobre las
costas del juicio, de acuerdo con las disposiciones del Ttulo VI, Libro Primero de este Cdigo. El fallo
dictado por el Tribunal Supremo de Justicia que no requiriese decisin de reenvo, se remitir
directamente al Tribunal al cual corresponda la ejecucin, junto con el expediente respectivo.
JURISPRUDENCIA NO VINCULANTE: Los jueces de instancia procurarn acoger la doctrina de
casacin establecida en casos anlogos, para defender la integridad de la legislacin y la uniformidad de
la jurisprudencia. JURISPRUDENCIA ORDINARIA: El conjunto de sentencias (sentido material) o

criterio de aplicacin del Derecho (sentido formal) del Tribunal Superior y, para el Derecho foral, de las
Salas de lo Civil y Penal de los Tribunales Superior de Justicia. IMPORTANCIA: Tomando en cuenta que
la jurisprudencia es el conjunto de fallos y resoluciones concordantes emitidas por el Tribunal Supremo
de Justicia de la nacin, que resuelven sobre casos similares, su importancia deviene en su aplicacin
supletoria ante la imprevisin legal o cuando la norma es ambigua, imprecisa o contradictoria, o cuando
puede dar lugar a interpretaciones diversas. La Jurisprudencia es una fuente del derecho compuesta por
los actos pasados de los que ha derivado la creacin o modificacin de las normas jurdicas. Al estudiar
los diversos cambios de jurisprudencia a los largo de la historia, es posible conocer la evolucin de las
leyes. Hay ocasiones en que las reformas del derecho del derecho positivo no se aplican, por lo tanto, la
jurisprudencia supone la mejor forma de conocer la historia real y efectiva de la justicia. Cabe destacar
que el valor, la importancia o la efectividad de la jurisprudencia cambian de acuerdo a la legislacin de
cada pas. Fase II Modelos de Interpretacin Jurdica:
Normativismo Jurdico:
Concepto Normativismo jurdico: Normativismo es la ciencia del derecho que consiste en el estudio del
universo de normas. Son las unidades elementales de que estara hecho el orden jurdico. El
Normativismo supone que hay algo as como dos realidades. Una es la realidad social, la de los hechos, la
de las conductas efectivas de la gente, la realidad de la sociologa, la economa, las ciencias sociales
descriptivas, y otra es una realidad diferente que es la realidad de las norma. CARACTERSTICAS
Bilateral: porque imponen derechos, tambin conceden derecho a uno o varios sujetos. Coercibilidad:
significa la posibilidad del uso legtimo y legal de la fuerza para su cumplimiento de la ley. Heteronoma:
significa que las normas jurdicas son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma, y, que
sta, adems, es impuesta en contra de su voluntad; Exterioridad:. La norma jurdica nicamente toma en
cuenta la adecuacin externa de la conducta con el deber estatuido en la norma, sin importarle la
intencin o conviccin del sujeto obligado; se pone a la Interioridad en la cual el cumplimiento del deber
no se realiza solo d acuerdo con la norma, sino conforme a los principios y convicciones del obligado.
Generalidad: La norma jurdica no se dirige a determinado individuo sino a la colectividad. Abstraccin:
Una norma jurdica es abstracta por ser general e hipottico por que prev casos y sanciones "tipo" y no
casos concretos. La ley est hecha para aplicarse en un nmero indeterminado de casos. Nota: La
Imperatividad no es carcter de la Norma jurdica sino su naturaleza porque la norma jurdica es un
mandato. CRTICAS. LA INFLUENCIA DEL NORMATIVISMO EN EL SISTEMA JUDICIAL
VENEZOLANO. El realismo critica al Normativismo jurdico y dice: que ni el derecho es coherente y
completo y que la actividad de los jueces no puede ser mecnica y las normas pueden tener ms de una
interpretacin. Para los realistas es la decisin del juez lo que determina que es y que no es derecho. El

primer paso del Realismo Jurdico es decir que la certeza jurdica es un dogma irremediable y que no es
posible que los ciudadanos antes de actuar no saben lo que les est permitido y lo que no. La crtica de los
realistas al derecho como sistema de normas, de todos modos pone en claro que el Normativismo se
queda corto en su explicacin de lo que es el derecho, porque no es capaz de comprender una cantidad
de fenmenos jurdicos o prcticas de los operadores jurdicos, es decir, a los abogados, jueces, fiscales,
entre otros no podemos encontrar en las normas y que incluso son esas prcticas las que nos permiten
entender qu es lo que las normas dicen o dan significado a esas normas.
La otra crtica al Normativismo tiene un origen completamente distinto. No se proviene de otras prcticas
sociales, especialmente de la militancia poltica y social. Me refiero a las llamadas teoras jurdicas
crticas o alternativas o estudios legales crticos o teoras del uso alternativo del derecho. La crtica que
hacen es a una prctica profesional que separa lo jurdico de lo poltico de un modo total y que sirve para
reproducir las estructuras de poder vigentes.

EL REALISMO JURDICO COMO ALTERNATIVA AL NORMATIVISMO: CONCEPTO,


CARACTERSTICAS,
IMPORTANCIA. Es una doctrina filosfica que identifica al derecho con la eficacia normativa, con la
fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. Para los realistas jurdicos el
derecho no est formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las
reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.
EL REALISMO EXTREMO: El Realismo Extremo tiene origen norte - americano y su punto de partida
es criticar el formalismo y afirma que son los jueces los que constituyen el derecho. Esta posicin
ideolgica se fundamenta sobre la base de dos tesis: Realismo extremo es el escepticismo ante las
normas. Para ellos las normas jurdicas no existen, no hay derecho, no hay nada hasta que el juez toma
una decisin. Hay dos tipos de escepticismos ante las normas. Escepticismo semntico. Mantiene que
como el derecho se expresa con lenguaje, el derecho est siempre determinado. La cuestin mnima sera
un texto sin ninguna norma y cual tiene que ser la interpretacin.
CARACTERSTICAS DEL REALISMO JURDICO: Indeterminacin del derecho.- Los realistas suelen
creer que el derecho positivo (las leyes y los precedentes obligatorios) no determinan las verdaderas
soluciones a los caso. Enfoque interdisciplinario.- Muchos realistas jurdicos se han interesado en los
estudios estadsticos, sociolgicos, entre otros Enfoque instrumentalista.- Los realistas creen que el
derecho sirve o debe servir como instrumento para alcanzar propsitos sociales.

IMPORTANCIA DEL REALISMO JURDICO: El realismo jurdico es muy relevante por ser una
doctrina filosfica que identifica al derecho con la eficacia normativa, con la fuerza estatal o con la
probabilidad asociada a las decisiones judiciales. Para los realistas jurdicos el derecho no est formado
por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las reglas realmente
observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.
ANLISIS CRTICO DEL PAPEL DE LA INTENCIN EN LA INTERPRETACIN JURDICA:
Entre los rdenes jurdicos de varios pueblos y de distintas pocas histricas hay mltiples e
importantsimas diferencias; divergen las normas jurdicas, son distintas las valoraciones que inspiran a
cada uno de los rdenes de interpretacin. No obstante, de todas estas variantes y diferencias, hay
problemas que son los mismos, aunque hayan cambiado el modo de tratarlos y los intentos de solucin.
La Filosofa Jurdica ha servido para suministrar una justificacin valorativa del Derecho Vigente, as
como tambin para ofrecer a la prctica jurdica aclaraciones pertinentes, es notorio que en todos los
rdenes jurdicos positivos hay contradicciones, inconexiones y vacos. Es por ello, que el estudio sobre
la interpretacin jurdica es un tema relevante para la aplicacin del Derecho, lo mismo en la teora que
en la prctica, ya que la dinmica jurdica y la aplicacin de las normas no pueden ser entendidas como el
resultado de un proceso deductivo; las sentencias de los tribunales, as como las decisiones
administrativas, casi nunca pueden explicarse como " deduccin lgica" de lo establecido en las normas
generales. La interpretacin es un proceso intelectual, que se mueve en el mbito de un ordenamiento
jurdico y en la prctica de la vida social para aprehenderlo en su significado global, en donde ambos
aspectos de la interpretacin jurdica se complementan e integran mutuamente.
La actividad interpretativa es de vital importancia para el desenvolvimiento del Derecho y dentro de sta
destaca la interpretacin constitucional, en virtud de la fuerza normativa de la Constitucin, cuya
aplicacin se constituye en eje fundamental para la preservacin del Estado de Derecho, especialmente en
Venezuela, cuya Constitucin es de reciente vigencia, por lo cual urgen pautas tericas para su
interpretacin adecuada, por consiguiente; se hace un anlisis crtico sobre los principales enfoques
considerados por la doctrina en el proceso de interpretacin jurdica de las normas Ya que la metodologa
utilizada consisti en una investigacin descriptiva, empleando como tcnica una amplia indagacin
documental sobre la doctrina de interpretacin. Por otra parte el criterio o medida que sirve para juzgar el
Derecho no es un criterio absoluto de verdad que es un criterio relativo de finalidad. Adems existe un
escepticismo por parte de quienes Creen, que no solo los textos jurdicos se pueden interpretar de diversas
maneras sino que, adems, acaso los jueces no utilizan las normas jurdicas en el momento de tomar
decisiones. Los jueces toman intuitivamente sus decisiones y conclusiones. Un juez no razona a partir de
sus prejuicios y despus busca la norma adecuada que lo justifique. Fase III. LA JUSTICIA EN LA

APLICACIN DEL DERECHO A LAS MINORAS Y GRUPOS Fase IV ANLISIS CRTICO DE


LAS DECISIONES JUDICIALES NACIONALES E INTERNACIONALES

El realismo jurdico es una doctrina filosofica que identifica al derecho con la eficacia normativa, con la
fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. Para los realistas jurdicos el
derecho no est formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las
reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal.
EL REALISMO JURDICO: es una forma distinta de lo habitual de comprender el derecho. Ya que la
ciencia del derecho tiene como finalidad fundamental que la sociedad sea justa, con esa justicia real y
concreta que consiste en que se respete y se de a cada hombre su derecho, aquello que es suyo.
La nocin del hombre y de la sociedad, y hemos llegado a una sociedad tan pluralista que los hombres
hemos llegado a poner en juicio hasta las ideas mas elementales. Pero ni el derecho se confunde con la
ley, ni el jurista es propiamente un hombre de leyes, aunque el conocimiento de estas sea de primordial
importancia para l.

INTRODUCCION
En este ensayo se tocara el tema denominado como Realismo Jurdico y para comenzar a desarrollar
claramente el tema se tiene que definir que es Realismo y que es Jurdico.
Realismo 1. m. Forma de presentar las cosas tal y como son, sin suavizarlas ni exagerarlas. ||. 2. Fil.
Tendencia a afirmar la existencia objetiva de los universales. En este sentido equivale al idealismo y se
opone al nominalismo. Estas denominaciones, de gran uso en la Edad Media, se han renovado en el
pensamiento contemporneo.
Realismo 2. m. Doctrina u opinin favorable a la monarqua. En Espaa se dijo con la aplicacin a la pura o
absoluta. 1
Jurdico. Que atae al derecho o se ajusta a l.
2-Entonces por las mismas definiciones mencionadas entendemos que el Realismo Jurdico es el Derecho
visto como justo, objetiva y eficazmente, y que en algn momento puede llegar a acordar con el idealismo y
puesto que la definicin lo dice, es una doctrina filosfica que favorece a la monarqua. Aunque esto es tan
solo una suposicin ma basada en el significado literario de estas palabras, pues el Realismo Jurdico esta
implementado por distintas nociones del Derecho las cuales estn ligadas a la filosofa, por lo que a esto se
refiere su raz es considerada la anterior. Se sostiene de distintas nociones y visiones de derecho ya que
habla de las normas jurdicas, de su eficacia, objetividad y cumplimento y para esto se tienen que observar
distintas nociones del derecho como el positivismo, racionalismo, empirismo, etc. Al igual que el sociologismo
considerando una prospectiva diferente a la habitual as como tambin la histrica.
Segn Garca Mynez los temas de la filosofa del Derecho son los capitales de esta disciplina, uno es el de
la determinacin del concepto de derecho; el otro descubrir los valores propios del derecho, denominase
axiologa jurdica.

El "Realismo Jurdico"
Las teoras de Kelsen y Hart representan lo que ha sido denominado Positivismo normativista, ya que
identifican el derecho con la norma en general y con la ley en particular. Es mejor la calificacin de
normativista que la de legalista, ya que para Kelsen la decisin del juez es una norma individual que crea
derecho, sin que sea controlada necesariamente desde el contenido de la norma superior. Hart tambin
neg que las normas generales pudieran aplicarse a los casos concretos de manera puramente mecnica;
en las ocasiones en que la generalidad de la norma no es capaz de cubrir las peculiaridades del caso, los
jueces son verdaderos creadores de derecho; pero cuando eso ocurre, la sentencia es jurdica, porque los
jueces estn habilitados para tal labor por las normas del ordenamiento jurdico. En todo caso, para
Kelsen y para Hart el derecho est formado slo por normas fundadas en otras normas. Esta mentalidad
considera que la ciencia jurdica slo puede dedicarse a estudiar las normas vlidas. La forma en que estas
normas son efectivamente cumplidas, aplicadas, obedecidas o eludidas no es objeto de la ciencia del
derecho, sino de otra disciplina diferente: la Sociologa jurdica. (Recordemos que la postura de Kelsen y
Hart adoptaron una actitud crtica frente al sociologismo jurdico).
Sin embargo, como hemos visto, ni Kelsen ni Hart respetaban la pureza normativa, aunque Hart al menos
reconoca abiertamente sus reticencias ante el formalismo y no trataba de encubrir sus insuficiencias
como Kelsen. Ambos remitan el ltimo fundamento del derecho a cierta idea de adhesin o
reconocimiento por parte de los propios destinatarios del derecho. Y es que, en ltima instancia, todo
Positivismo reposa sobre una base: las normas que efectivamente se imponen, con independencia de su
contenido, son derecho. Durante el siglo XIX los positivistas entendieron que los hechos jurdicos estaban
integrados por la voluntad del Estado. Ya hemos visto que desde finales del siglo XIX y principios del
XX, la jurisprudencia sociolgica haba rechazado esa reduccin del derecho a la voluntad legisladora. A
pesar de la reaccin kelseniana (que se produce a partir de los aos 20 del siglo pasado) los intentos
tericos de identificar el derecho con hechos diferentes a la actividad del Estado continan. La corriente
que seguir esa lnea con ms radicalidad es el llamado Realismo jurdico escandinavo. Su clave es una
teora sobre los hechos a partir de los cuales comprobamos la existencia de la norma (esta consideracin
de los hechos no tiene nada que ver con el papel de la situacin de hecho a la que se aplica una norma
mediante el silogismo judicial). La base de estas teoras est en un empirismo terico elaborado ya por los
ingleses del XVII: no hay ms conocimiento que el proporcionado por los sentidos. Ya vimos que
empiristas como John Locke no fueron completamente coherentes con sus presupuestos epistemolgicos;
partieron de los datos sensoriales como nica fuente de saber, pero al mismo tiempo defendieron la
existencia de leyes naturales y realidades similares no cognoscibles empricamente. Ocurri que los
positivistas del siglo XIX tampoco adoptaron ese empirismo, sino que se cieron a los textos legales
emanados de los parlamentos. Los realistas del siglo XX s fueron coherentes, porque no admitieron otra
realidad que el hecho emprico. Esta asuncin deriv hacia lo que podramos llamar Positivismo
psicolgico, aunque siga teniendo mucho de sociolgico; este Realismo est relacionado en cierto modo
con las corrientes sociologistas (Derecho Libre, Pound, etc.) que mencionaba pginas atrs, aunque estos
ltimos no adoptaron el empirismo radical de los realistas.
Los realistas escandinavos consideran que no existen las normas como entidades independientes. Cuando
hablamos de normas, obligaciones, etc., nombramos en realidad las sensaciones psicolgicas de los
ciudadanos que les llevan a sentirse obligados. As, la ley slo existe en la medida en que un juez la sienta
como vinculante y los ciudadanos acepten de hecho comportarse de esa forma. El derecho existente es el
derecho eficaz, el efectivamente cumplido por los ciudadanos, no el que est escrito en las normas
consideradas vlidas desde un punto de vista exclusivamente formal. Si las normas no se obedecen,
aunque posean todos los requisitos formales, no son derecho. A pesar de las diferencias con las posiciones
normativistas, el Realismo podra ser una forma de Positivismo, si entendemos por tal la negacin de la
existencia de cualquier instancia valorativa objetiva mediante la que pueda ser medida la juridicidad de
los comportamientos fcticos de jueces y ciudadanos. Lo que de hecho se obedece es lo que importa para

ser conceptuado como derecho; algo parecido deca un normativista como Austin. Por tanto, el Realismo
tambin niega cualquier vinculacin entre derecho y moral.
Otro Realismo es el denominado Realismo jurdico americano surge en los EE.UU. de los aos 30. Est
protagonizado por juristas que, adems de a las investigaciones tericas, se dedicaron a la prctica
jurdica, muchos de ellos en la judicatura. Sus reflexiones vienen de un pas de common law, y buena
parte de ellas estn referidas a esa mentalidad jurdica. Sin embargo, tambin meditaron sobre el statutory
law (derecho legislado) y sus ideas pueden ser interesantes para nosotros. Estos realistas americanos
rechazan la existencia de normas jurdicas en un plano diferente de la realidad fctica. La ciencia jurdica
slo puede ocuparse de los hechos, de lo que ocurre en el trfico jurdico. El derecho consiste en las
decisiones de los integrantes de una sociedad concreta, sobre todo en la decisin de juez. Uno de los
precedentes de este Realismo jurdico fue el juez Oliver Wendell Holmes, quien opinaba que el derecho
no es ms que lo que los jueces dicen que es. Para los realistas el derecho es vida cotidiana, hecho social.
Su visin del derecho es sociologista, no normativista, porque el derecho no est en la norma sino en la
vida social.
Desconfan de los conceptos generales y de las reglas supuestamente capaces de regir la decisin
concreta. Piensan que hay un abismo insalvable entre la norma general y la decisin del juez. En
consecuencia, slo es posible saber lo que la norma dice de verdad despus de que el juez decida. Kelsen
tambin pensaba que las normas generales no controlaban la decisin, pero entenda que la decisin
judicial es derecho por ser norma individual que, a su vez, extrae la normatividad de la norma superior.
Los realistas rechazan esa jerarquizacin normativista. La decisin del juez crea derecho porque produce
resultados sociales eficaces y tiles para la sociedad. El baremo de la juridicidad viene de la mano de
consideraciones sobre los resultados producidos por las sentencias, atendiendo sobre todo a la utilidad
social y econmica. Qu valor tiene, entonces, la norma jurdica? Segn algunos representantes del
realismo jurdico la norma ofrece slo una especie de directriz, de plan, que el jurista (normalmente el
juez) debe completar. Segn otros, las normas slo pueden ser afirmaciones predictivas del futuro
comportamiento del juez; por ese motivo, la finalidad de la ciencia jurdica es precisamente intentar
predecir como decidir el juez; en este sentido, las normas no son prescripciones (como afirma Kelsen,
por ejemplo) sino descripciones ms o menos afortunadas del comportamiento del juez. Algunos realistas
llegan a afirmar que es imposible predecir su comportamiento, porque obedece a una cantidad inabarcable
de causas; en consecuencia, no es posible una ciencia jurdica capaz de conocer normas. En todo caso, la
norma jurdica es un elemento secundario en la teora jurdica de los realistas.
Pero sus planteamientos son susceptibles de varias crticas. En primer lugar por su radicalidad. Es falso
afirmar que las normas no controlan en absoluto la decisin del juez. Adems, si los jueces crean derecho,
deben estar autorizados para ello por alguna norma previa. A esto ellos contestaran que el derecho se
basa en ltima instancia en la aceptacin sociolgica: la idea de soberano, por ejemplo, es una ficcin
para encubrir ese hecho. No obstante, resulta poco realista negar el papel organizador de numerosas leyes,
que no dependen de lo que digan los jueces: buena parte de las leyes procesales, administrativas, las que
crean universidades, etc. no dependen del arbitrio interpretativo.
Finalmente, cabe decir que a partir de estas ideas surgen dudas acerca de la calificacin como positivistas
de los realistas americanos. Por una parte, parece lgico considerarlos como tales, porque identificaran el
derecho con todo lo que decida un juez; es decir, vinculan la juridicidad a una decisin procedente de una
autoridad judicial sin tener en cuenta su contenido. Por otra parte, relacionan estrechamente lo jurdico
con el desarrollo social y econmico. En efecto, la valoracin acerca de la influencia social de la decisin
es un elemento bsico en el derecho; esta actitud parece unir el derecho a valoraciones morales de tipo
utilitarista, algo que estara un tanto alejado del positivismo estricto, en la medida en que introducen
criterios de moralidad utilitarista en el momento de determinar el derecho.

Wikipedia:
El realismo jurdico es una doctrina filosfica que identifica al derecho con la eficacia
normativa, con la fuerza estatal o con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. El
realismo jurdico comparte con las diferentes corrientes del realismo filosfico una
consideracin unitaria de la ciencia y la filosofa, el uso del anlisis como mtodo, y el
pluralismo como metafsica, as como una visin del mundo naturalista y antiidealista. [1] El
realismo jurdico se desarrolla especialmente en el siglo XX, a raz de la revuelta contra el
formalismo conceptual que haba caracterizado a la ciencia jurdica del siglo anterior.

Realismo jurdico
Entiende que la caracterstica definitoria del Derecho es la eficacia. Se opone radicalmente a la opinin
manifestada por el positivismo jurdico.
Para el realismo jurdico el ncleo fundamental del Derecho no son las leyes, sino los hechos, los
comportamientos sociales efectivos, teniendo en cuenta principalmente los intereses, fines y alores que se
ponen de manifiesto por el jurista intrprete y por el juez aplicar del derecho en relacin con los casos y
situaciones concretas que presenta la vida real.
El realismo jurdico entiende que la seguridad jurdica no puede lograrse a travs de los mtodos
normativistas tradicionales, sino a travs de la adecuacin a las exigencias y aspiraciones de los
ciudadanos que viven inmersos en una realidad social en constante cambio. De esta manera, un Derecho
dinmico, flexible, adaptable a la realidad social de cada lugar y de cada momento puede proporcionar
ms seguridad que un conjunto de normas anquilosadas y petrificadas por la dificultad para su adecuacin
a las necesidades de cada momento.
Podemos distinguir 2 corrientes de este realismo jurdico:
1. Realismo americano: el Derecho se contienen en las decisiones concretas de los jueces y
funcionarios que resuelven los litigios y los fallos que se planteen. Se trata de un derecho judicial
del caso concreto, donde el precedente judicial se convierte en la norma orientadora para
posteriores decisiones judiciales.
2. Realismo escandinavo: no existe otro Derecho que el que realmente aplican los jueces de facto,
siempre que las reglas sean realmente vividas como obligatorias por los jueces.
As, el Derecho vigente est compuesto por aquellas normas que operan en el espritu del juez porque ste
las vive como socialmente obligatorias y socialmente las obedece.

Fallo: es la parte de una sentencia que contiene la decisin que se adopta, despues del anlisis de los
hechos y explicacin juridica de derecho que se aplica

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