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Aplicada em 13/09/2015
REA: DIREITO PENAL
Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
Gabarito Comentado
O examinando deve elaborar, na condio de advogado de Daniel, Alegaes Finais por Memoriais, com
fundamento no Art. 403, 3, do Cdigo de Processo Penal, devendo a petio ser direcionada ao Juzo da 1
Vara Criminal da Comarca de Florianpolis.
Preliminarmente, deve o examinando requerer a extino da punibilidade do fato em favor de Daniel pela
ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva estatal. Daniel foi denunciado como incurso nas sanes penais do
Art. 155, caput, do Cdigo Penal; logo, a pena mxima a ser aplicada para o caso de 04 anos. Na forma do Art.
109, inciso IV, do Cdigo Penal, sendo a pena mxima superior a 02 anos e no excedendo 04 anos, o prazo
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Prova Prtico-Profissional XVII Exame de Ordem Unificado
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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
prescricional ser de 08 anos. Ocorre que Daniel era menor de 21 anos na data dos fatos, pois nascido em
02/04/1990, e os fatos ocorreram em 02/01/2010. Assim, impe o Art. 115 do Cdigo Penal que o prazo
prescricional seja contado pela metade, ou seja, 04 anos no caso concreto. O ltimo marco interruptivo do prazo
prescricional ocorreu em 18 de maro de 2010, data do recebimento da denncia. Desde ento, passaram-se
mais de 05 anos e no foi proferida sentena condenatria. Diante disso, o advogado de Daniel deve pleitear,
preliminarmente, a extino da punibilidade com base na prescrio da pretenso punitiva do Estado. Destaca-se
que a modalidade de prescrio que se verifica na hiptese pela pena em abstrato e no pela pena em concreto
ou intercorrente, tendo em vista que nem mesmo foi proferida sentena at o momento.
No mrito, a defesa de Daniel deve defender sua absolvio, sob o fundamento de que no houve prtica de
crime de furto. Estamos diante do que a doutrina e a jurisprudncia costumam chamar de furto de uso, que, na
verdade, no configura crime de furto.
Prev o Art. 155 do Cdigo Penal que crime subtrair, para si ou para outrem, coisa alheia mvel. Uma das
elementares do crime a inteno de subtrair a coisa para si, chamado pela doutrina de animus furandi ou
animus rem sibi habendi. No caso, est narrado de maneira clara que Daniel no tinha o dolo de ter a coisa para si
ou para outrem; ele no tinha a vontade de se assenhorar do bem subtrado. O interesse era, apenas, de usar a
coisa alheia e devolv-la sem qualquer prejuzo ao proprietrio, sendo certo que at mesmo se preocupou em
repor a gasolina utilizada. Ademais, quando foi abordado por policiais, a coisa estava sendo devolvida exatamente
nas mesmas condies e no mesmo lugar em que fora subtrada, preenchendo, assim, todas os requisitos para
que sua conduta possa ser considerada um indiferente penal.
Subsidiariamente, para a eventualidade de condenao do denunciado, deve o advogado analisar eventual pena a
ser aplicada a Daniel. De incio, dever ser requerida a fixao da pena-base no mnimo legal, sendo certo que
aes em curso no podem justificar o reconhecimento de maus antecedentes, nos termos do enunciado 444 da
Smula do STJ, sob pena de violao do princpio da presuno de inocncia.
Na segunda fase, ausente qualquer agravante e presente a atenuante da menoridade relativa, com fulcro no Art.
65, inciso I, do Cdigo Penal, tendo em vista que Daniel era menor de 21 anos na data dos fatos. Em caso de
condenao, dever ser reconhecida, ainda, a atenuante da confisso, nos termos do Art. 65, inciso III, alnea d,
uma vez que Daniel confessou os fatos.
No existem causas de aumento ou de diminuio a serem aplicadas.
O regime adequado para cumprimento de pena o aberto, na forma do Art. 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal,
pois a pena final no ultrapassar 04 anos, o acusado primrio e no existem circunstncias do Art. 59 do
Cdigo Penal prejudiciais.
Caber, ainda, a converso da pena privativa de liberdade em restritiva de direitos, pois preenchidos os requisitos
do Art. 44 do Cdigo Penal.
Em concluso, deve o examinando formular os seguintes pedidos:
a) preliminarmente, o reconhecimento da extino de punibilidade com base na prescrio da pretenso punitiva
do Estado, nos termos do Art. 107, inciso IV, do CP, OU no Art. 109, inciso IV, c/c o Art. 115, ambos do CP.;
b) no mrito: a absolvio de Daniel pela atipicidade de sua conduta, com fulcro no Art. 386, inciso III, do CPP;
c) subsidiariamente: aplicao da pena-base no mnimo legal, pois aes penais em curso no podem funcionar
como maus antecedentes, na forma do enunciado 444 da Smula do STJ;
d) reconhecimento das atenuantes da menoridade relativa e da confisso espontnea;
e) aplicao do regime aberto para incio do cumprimento de pena;
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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
f) substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos.
A data a ser indicada o dia 24 de julho de 2015, tendo em vista que o prazo para Alegaes Finais de 05 dias,
mas este somente se iniciar na segunda-feira, dia 20 de julho de 2015.
ITEM
0,00 / 0,10
0,00 / 0,10
0,00 / 0,20/0,30
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0,30 / 0,40
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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
Diante da confisso da prtica do crime de furto por Rodrigo, qual a principal tese defensiva em relao
tipificao da conduta a ser formulada pela defesa tcnica? (Valor: 0,65)
Em caso de acolhimento da tese defensiva, poder Rodrigo ser, de imediato, condenado nos termos da
manifestao da defesa tcnica? (Valor: 0,60)
Obs.: Sua resposta deve ser fundamentada. A simples meno do dispositivo legal no ser pontuada.
Gabarito comentado
A)
B)
Foi imputado um crime de furto qualificado, pois houve rompimento de obstculo. Ocorre que, para a
punio por essa modalidade qualificada do crime, necessria a realizao de exame de local e a
constatao do rompimento de obstculo por prova pericial (Art. 158 do CPP). Assim tm decidido de
maneira recorrente os Tribunais Superiores, no sendo suficiente a simples afirmao dos policiais, no
sentido de que Rodrigo narrou que tinha subtrado os cigarros, pois essa confirmao foi apenas quanto
subtrao, e os agentes da lei nem mesmo compareceram ao estabelecimento para verificar se, de fato,
houve tal rompimento. Assim, diante da ausncia de comprovao pericial da qualificadora, o crime
praticado foi de furto simples.
Em caso de acolhimento da tese defensiva, com a consequente desclassificao da conduta de Rodrigo de
furto qualificado para furto simples, no poder ser o acusado de imediato condenado, devendo o
magistrado abrir vista para que o Ministrio Pblico se manifeste sobre a possibilidade de oferecer proposta
de suspenso condicional do processo, pois a pena mnima passou a ser de 01 ano de recluso. Nesse sentido
o enunciado 337 da Smula do STJ, que permite que, em caso de desclassificao ou procedncia parcial,
seja oferecida proposta de suspenso condicional do processo, ainda que encerrada a instruo.
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ITEM
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0,00/0,25/0,30/0,35
0,40/0,55/0,65
0,00/0,50/0,60
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Qualquer semelhana nominal e/ou situacional presente nos enunciados das questes mera coincidncia.
A priso de Jorge, com fundamento no Art. 313, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, vlida? (Valor:
0,60)
possvel a retratao do direito de representao por parte de Glria? Em caso negativo, explicite as
razes; em caso positivo, esclarea os requisitos. (Valor: 0,65)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
Gabarito comentado
A) Deveria o examinando demonstrar que a priso preventiva decretada em desfavor de Jorge, com base no Art.
313, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, no vlida no caso concreto. De incio, possvel perceber que os
requisitos previstos no Art. 313, incisos I e II, do CPP no esto presentes, pois a pena mxima para o crime
praticado inferior a 04 anos e Jorge primrio e de bons antecedentes. Em relao ao inciso III do Art. 313, no
basta que o crime seja praticado em situao de violncia domstica e familiar contra mulher. Para regularidade
da priso, preciso que seja aplicada para garantir execuo de medida protetiva de urgncia. Dessa forma,
somente ser cabvel caso exista uma medida protetiva anteriormente aplicada e descumprida ou, ao menos,
que, aps aplicao da medida protetiva, exista risco concreto de descumprimento. No caso, de imediato o
magistrado, aps requerimento do Ministrio Pblico, decretou a priso preventiva, sem que houvesse medida
protetiva de urgncia previamente aplicada. Assim, no foi vlida a priso.
B) Deveria o examinando esclarecer que o crime de ameaa de ao penal pblica condicionada
representao, nos termos do Art. 147, pargrafo nico, do Cdigo Penal, de modo que possvel a retratao do
direito de representao. Como o crime foi praticado em situao de violncia domstica e familiar contra a
mulher, contudo, alguns requisitos so trazidos pela lei de modo a garantir que essa manifestao foi livre de
presses. Tais requisitos so trazidos pelo Art. 16 da Lei 11.340/06, que admite a retratao antes do
recebimento da denncia, desde que realizada em audincia especial, na presena do magistrado, aps
manifestao do Ministrio Pblico.
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A. A priso de Jorge no vlida, pois o Art. 313, III, do CPP, exige que
a priso seja decretada para garantir execuo de medida protetiva
de urgncia OU porque no houve medida protetiva anteriormente
aplicada e descumprida (0,60).
B. Sim. A retratao da ofendida deve ocorrer em audincia especial,
na presena do magistrado e ouvido o Ministrio Pblico (0,30), antes
do recebimento da denncia (0,25), na forma do Art. 16 da Lei n
11.340/06 (0,10).
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0,00 / 0,60
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Que medida processual poderia ser adotada para evitar o julgamento perante a Vara Criminal de Mogi das
Cruzes? Justifique. (Valor: 0,65)
No mrito, caso Antnio confesse os fatos durante a instruo, qual argumento de direito material poderia
ser formulado para garantir uma punio mais branda do que a pleiteada na denncia? Justifique. (Valor:
0,60)
Obs.: o examinando deve fundamentar suas respostas. A mera citao do dispositivo legal no confere pontuao.
Gabarito comentado
A) A medida processual exceo de incompetncia. Pela narrativa apresentada no enunciado possvel concluir
que o crime foi praticado, inclusive consumado, na cidade de Santos, logo, na forma do Art. 70 do Cdigo de
Processo Penal, o juzo competente ser o da comarca de Santos e no o de Mogi das Cruzes. Considerando a
incompetncia territorial existente, deveria o advogado de Antnio formular uma exceo de incompetncia, no
prazo de defesa, nos termos do Art. 108 do Cdigo de Processo Penal. A Banca considerou tambm como
resposta correta a apresentao de preliminar de incompetncia na resposta acusao, nos termos do Art. 396A, CPP, diante do entendimento existente de que todas as regras de competncia no Processo Penal tm natureza
absoluta.
B) Envolvendo o mrito, deve o examinando expor que, ainda que confessados os fatos, no houve emprego de
arma na hiptese, de modo que deveria ser afastada a majorante do Art. 157, 2, inciso I, do Cdigo Penal. A
hiptese narrada deixa claro que Antnio abordou Ruth e empregou grave ameaa, mas que, em momento
algum, utilizou, mencionou ou mostrou a arma que portava quando de sua priso em flagrante. O argumento de
que a faca, por ser arma branca, no suficiente para o reconhecimento da causa de aumento no adequado. O
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que se exigia era a demonstrao de que, no caso concreto, no houve efetivo emprego da arma, como exige o
dispositivo supramencionado.
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Gabarito comentado
A) O ofendido, por intermdio de um advogado, poderia apresentar recurso de apelao, ainda que no tenha se
habilitado, em momento anterior, como assistente de acusao. Prev o Art. 598 do Cdigo de Processo Penal
que, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido, ainda que no
tenha se habilitado como assistente de acusao, poder interpor apelao. O prazo ser de 15 dias a partir do
fim do prazo do Ministrio Pblico. No caso, houve omisso do Ministrio Pblico, ento caber o recurso do
ofendido, sendo certo que, diante da sentena absolutria, alm da legitimidade existe interesse recursal. Deve
ser esclarecido que no basta o examinando afirmar que deveria Flavio habilitar-se como assistente de acusao,
caso esta afirmao no venha acompanhada da possibilidade de interposio de recurso de apelao.
B) No mrito, o examinando deveria demonstrar o equvoco da deciso do magistrado. A hiptese narrada indica
que a ingesto de bebida alcolica foi consciente e intencional, ainda que o resultado embriaguez no tenha sido.
Contudo, prev o Art. 28, inciso II, do Cdigo Penal que a embriaguez, voluntria ou culposa, no exclui a
imputabilidade penal. Assim, somente a embriaguez completa, decorrente de caso fortuito ou fora maior,
poderia afastar a culpabilidade, levando a uma absolvio.
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