BOLILLA 3 FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO

CONSENTIMIENTO

El consentimiento ser definido como el acuerdo sobre una

declaracin de voluntad comn de las partes, tal como indicaba la
vieja definicin de contratos contenida en el derogado art. 1137 del
Cdigo de Vlez. La nocin de consentimiento, por otra parte, est
incorporada en el concepto de contrato que encontrbamos en la
definicin del art. 957 del CCYC. A este respecto, cabe aclarar que
se utilizan indistintamente los trminos consentimiento y acuerdo.
Sin perjuicio de ello, prefiero la palabra acuerdo, por una cuestin
de terminologa, ya que el termino consentimiento, es una palabra
anfibolgica (esto es, una palabra que puede tener dos sentidos),
ya que el trmino consentimiento puede ser utilizado como referido
a un acto bilateral, como as tambin a un acto unilateral.
En general, utilizamos el termino consentimiento en esta materia,
para referirnos al acuerdo, es decir cuando hay dos partes que se
ponen de acuerdo y nace el contrato, aunque, como se dijo,
tambin es cierto, que el consentimiento puede referirse a cada una
de las manifestaciones que conformaban el acuerdo: la oferta y la
aceptacin, tal como deca el Cdigo de Vlez, en los artculos 1144
(que el consentimiento se manifiesta por medio de oferta o
propuesta de una de las partes, que debe ser aceptada por la otra).
Art. 1.144. Cd. Vlez
El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de
una de las partes, y aceptarse por la otra
Estas manifestaciones de la voluntad de las partes, que conforman
el meollo de la nocin de acuerdo, tienen un elemento subjetivo que
es la misma voluntad y un elemento objetivo, que es la declaracin
o la manifestacin.

ETAPAS EN LA FORMACION DE UN CONTRATO

En la va hacia el contrato, encontramos por lo menos tres fases:
existe una primera fase, que es una etapa precontractual, de
formacin del contrato, donde se ponen en contacto dos esferas
distintas, que empiezan a negociar, estudian algunos trminos de la
contratacin futura.
Un segundo momento es la conclusin del contrato, en donde se
genera el acuerdo, y nace a la vida la relacin jurdica.
Hay una tercera fase o etapa, que es la ejecutiva, una vez
generado el acuerdo, hay que ver todas las vicisitudes vinculados a
su cumplimiento y su incumplimiento.

ETAPA PRECONTRACTUAL
En trminos sustanciales, cabe decir que para que exista un
contrato, no es necesario que haya una fase previa precontractual:
es necesario solamente, que exista un acuerdo (As, por ejemplo,
voy a un bar pido un caf, me dicen 10$, pago y listo).
Es por ello que esta fase precontractual es solamente eventual.
Cuando existen relaciones jurdicas o contratos de poca entidad
econmica, esta primera fase precontractual, no suele tener mucho
lugar.
En otros casos, llegar al momento del acuerdo requiere mucho
camino previo, justamente cuando se trata de contratos de cierta
envergadura econmica, se exige toda una parte precontractual, de
acercamiento, de tratativas.
Nosotros podemos distinguir dos etapas, dentro de esta fase
precontractual.
La primera, es cuando se realiza un simple sombreo que realiza
alguien que tenga inters en contratar, en busca de algn otro que
tenga intencin de contratar. Lo que se conoce como la invitacin a
ofertar o invitatio ad offerendum: una persona sin ninguna

vinculacin con otra manifiesta su predisposicin a llegar a una

vinculacin contractual.
Dentro de la fase precontractual, encontramos otra segunda etapa
un poco ms avanzada, que es el periodo de las tratativas, en
donde esas dos esferas de intereses que estaban dando vueltas, ya
se pusieron en contacto, y tratan de ponerse de acuerdo sobre
distintos puntos referidos al contrato, comenzando la negociacin.
Esta etapa de las tratativas es meramente eventual y potestativa, es
decir, que se puede o no realizar, hay plena libertad de los
interesados de su accionar para contratar o no.
Hay casos donde no existen tratativas, y en otros las tratativas
tienen casi tanta o ms importancia que el propio contrato, demoran
mucho tiempo, se van sucediendo distintas negociaciones que a
veces quedan documentadas en instrumentos, dando lugar al
problema de la aceptacin progresiva de los contratos y los
acuerdos parciales.

ETAPA CONCLUSIVA
Esta segunda etapa en la vida del contrato, surge a partir de su
conclusin. As, cuando las partes se ponen de acuerdo, nace el
consentimiento y se produce la gnesis de la relacin jurdica
contractual. Tradicionalmente, la formacin del consentimiento se
ha dado sobre la base de un esquema, una secuencia que existe
entre una declaracin de voluntad de una de las partes que es la
oferta, y otra declaracin de voluntad coincidente de la contraparte,
que es la aceptacin. En este esquema viene la oferta primero, y
posteriormente la acepta la otra parte. Por ejemplo, una parte ofrece
a la otra vender un inmueble de tantos mts. ubicado en tal lugar a
100 mil, esta es la oferta. La otra parte dice que s, que acepta, y
esta sera la aceptacin. Esta es la secuencia clsica en la
formacin del consentimiento.
Otras veces la conclusin del contrato, se puede dar por distintos
procedimientos. Mientras en esta secuencia clsica, queda claro
quien inicia primero y quien contesta luego, en muchos casos puede

existir el consentimiento sin poder determinar quin ha tenido la

iniciativa. Esto es lo que ocurre cuando vemos en general un
contrato celebrado por escrito, en donde se indican quienes son las
partes, pero no se aclara quien fue el oferente y quien el aceptante.
En estos casos s existe consentimiento, pero no es fcil de
demostrar quien ha tenido la iniciativa, sin perjuicio de lo cual, no
existe duda de que hay un acuerdo.
Otras veces existen otras situaciones en donde las partes van
negociando, donde no se produce ninguna oferta y de pronto
comienzan a ejecutar el contrato. Tambin hay consentimiento, pero
no es fcil reconducir esta situacin en el esquema clsico.
Existen tambin otros supuestos, como la formacin progresiva del
contrato, en que las partes deciden negociar sobre determinados
puntos, y van haciendo acuerdos parciales sobre estos temas, lo
que trae el problema de determinar cuando hay contrato.
En la actualidad, otro proceso de formacin del consentimiento se
genera con los contratos preparatorios de una futura relacin
contractual, que tienen eficacia y una relevancia en la celebracin
del consentimiento.
El Cdigo Civil y Comercial tiene normas sobre el consentimiento,
pero en primer lugar nos da una idea de cuando se perfecciona el
contrato en el artculo 971, que se refiere en general a los trminos
del consentimiento.
ARTICULO 971.
Formacin del consentimiento.
Los contratos se concluyen con la recepcin de la aceptacin de
una oferta o por una conducta de las partes que sea suficiente para
demostrar la existencia de un acuerdo.

Este artculo, tiene solamente dos de las posibles formas de la

formacin del consentimiento. El art. 1144 del Cdigo de Vlez, solo
tena una sola, que era el de la oferta y la aceptacin.

El primero es el usual, el consentimiento que surge cuando se

acepta una oferta. La norma hace referencia a la recepcin de la
aceptacin de una oferta (aclara aqu al principio de todo, que la
teora que se utiliza para los contratos entre ausentes, para la
formacin del consentimiento, es la teora de la recepcin). As, la
primera forma de la celebracin del consentimiento, es la tradicional
secuencia de oferta-aceptacin.

La segunda parte del artculo hace referencia a una conducta de las

partes que sea suficiente para demostrar la existencia de un
acuerdo. La norma analizada aisladamente, es difcil de interpretar,
por lo que debemos analizar los antecedentes, el artculo 2.1.1 de
los Principios de Unidroit.
ARTCULO 2.1.1 Principios de los contratos comerciales de Unidroit
(Modo de perfeccin)
El contrato se perfecciona mediante la aceptacin de una oferta o
por la conducta de las partes que sea suficiente para manifestar un
acuerdo.

Cual es el problema que trata esta norma? Puede darse el caso en

estos supuestos de formacin progresiva del contrato, en que dos
personas se ponen en contacto para realizar un contrato, empiezan
a hacer tratativas, al cabo de un tiempo, sin que las tratativas estn
cumplimentadas, empiezan a ejecutar directamente el acuerdo.
Este sera el supuesto de hecho al que se refiere la norma del
Unidroit, y al que se referira nuestro CCyC
Ej.: dos personas, se ponen en contacto deciden negociar un par de
cosas, tratan sobre distintos puntos del contrato y sin terminar de
negociar, comienzan a cumplir el contrato.
Esto ms all de todo, constituye en realidad un problema de
prueba de la existencia de los contratos, de prueba de la existencia
del consentimiento, no sera tanto una modalidad de formacin,
pero hoy se la considera de tal manera en el nuevo CCyC.

MODO DE FORMACION DEL CONSENTIMIENTO: LA OFERTA Y

LA ACEPTACION

LA OFERTA:
ARTICULO 972
Oferta.
La oferta es la manifestacin dirigida a persona determinada o
determinable, con la intencin de obligarse y con las precisiones
necesarias para establecer los efectos que debe producir de ser
aceptada.
De este artculo, se derivan los tres requisitos que tiene la oferta: en
primer lugar debe ser completa o autosuficiente. Esta ltima
referencia surge de la parte final del artculo segn la cual, la oferta
debe tener las precisiones necesarias para determinar los efectos
que ella debe producir en los casos de ser aceptada.
En segundo lugar para producir efectos, la oferta debe tener la
intencin de obligarse por parte del oferente.
El tercer requisito se vincula con su direccin: as la oferta puede
ser dirigida a persona determinada o determinable.

PRIMER REQUISITO - Completa o autosuficiente:

Que la oferta sea completa o autosuficiente, significa que para que
el consentimiento quede concluido, la oferta debe estar concebida
en forma tal que, para concluir el contrato, no se requiera nada ms
que la aceptacin del destinatario. Cabe criticar a la formulacin de
este requisito en el CCYC, que le falta indicar cual debe ser el
contenido de la oferta.
Cmo analizamos una oferta para saber si es completa? Qu
enunciaciones debe contener la misma? El Cdigo dice que es

completa o autosuficiente cuando (leer ltima parte del artculo 972)

contiene las precisiones necesarias para establecer los efectos que
va a producir en caso de ser aceptada. Esto esta mal, porque no es
necesario que contenga todos los efectos futuros del contrato, ya
que, ante la falta de previsin de las partes al respecto, los efectos
se encuentran regulados en las normas supletorias.
Lo nico que hace falta para que una oferta sea completa, es que
contenga todos los elementos esenciales del contrato que se
quiere celebrar. Ejemplo: si yo le digo a una persona que quiero
venderle un inmueble determinado a un milln de pesos, ah estn
los elementos esenciales, el precio y la cosa. No hace falta nada
ms, si acepta la oferta, luego lo referido a la fecha y lugar entrega
de la cosa, la forma de pago, la responsabilidad por los vicios, etc,
no se hace falta que se determine en la oferta, sino que esto lo
solucionan, ante la falta de previsin de las partes, las normas
supletorias contenidas en el CCyC.
Los efectos de los contratos surgen de esto, no hace falta que
tengan todas las precisiones necesarias. Si la oferta tuviese que
tener todas las precisiones necesarias vinculadas a los efectos de
los contratos, esta debera ser muy extensa.
El Cdigo de Vlez Sarsfield, en el artculo 1148, hablaba de los
antecedentes constitutivos, que no eran una referencia directa a los
elementos esenciales, pero que nos permita sostener esta idea.
Por otra parte, cabe aclarar que esta referencia a los elementos
esenciales, no le fue extrao al Cdigo Civil y Comercial, porque
nosotros vamos a ver estos contratos preliminares, que estn entre
los artculos 994 al 996, que son el contrato de promesa y el
contrato de opcin. Son contratos preparatorios para la formacin
de un contrato definitivo, y en estos casos, el Cdigo dice que esos
contratos preliminares, deben contener los elementos esenciales
particulares del contrato futuro de cuya formacin se tiende.
ARTICULO 994Disposiciones generales.

Los contratos preliminares deben contener el acuerdo sobre los

elementos esenciales particulares que identifiquen el contrato futuro
definitivo.

Estos elementos esenciales particulares son los que s o s debe

tener la oferta. Cuando realizo una oferta no es necesario decir, te
vendo un inmueble por un milln de pesos, que te voy a entregar
maana, que me lo tens que pagar de contado, etc. No es
necesario que estn todas las previsiones, se pueden poner, pero
para que haya oferta, hace falta solamente que estn los elementos
esenciales: tengo que decir que estoy vendiendo esto es, cual es
la cosa vendida- y el precio.
Hay ciertos casos, en los cuales el Cdigo nos auxilia y nos permite
darle validez a alguna oferta a la cual le falta un elemento esencial.
En estos casos de excepcin, en que existe una oferta que, por va
de principio, no cumple con los requisitos para ser considerada
como tal, el Cdigo nos auxilia otorgando una norma para integrar
el contrato y determinar el elemento esencial. Esto suele ocurrir en
general con un elemento esencial de varios contratos, que es el
precio.
Por ejemplo: compra venta de cosas muebles, articulo 1143. Yo
vendo una cosa mueble, donde no se ha determinado su precio,
hay dudas sobre la determinacin del precio, no he determinado el
procedimiento, se entiende que corresponde aplicar, aquel precio al
momento de la venta, teniendo en cuenta la prctica de uso y el
mercado del que se trate. Similar regulacin tena el antiguo Cdigo
de Vlez, pero exiga la entrega de la cosa, lo que el cdigo vigente
no lo exige.
ARTICULO 1143.Silencio sobre el precio.
Cuando el contrato ha sido vlidamente celebrado, pero el precio
no se ha sealado ni expresa ni tcitamente, ni se ha estipulado un
medio para determinarlo, se considera, excepto indicacin en
contrario, que las partes han hecho referencia al precio

generalmente cobrado en el momento de la celebracin del contrato

para tales mercaderas, vendidas en circunstancias semejantes, en
el trfico mercantil de que se trate.

Por otra parte el artculo 1255 que se refiere a los contratos de obra
y contratos de servicios, nos dice que si las partes no pactaron el
precio de los servicios, o no se puede determinar por va de los
usos, lo va a determinar el Juez. Entonces, expresamente nos
permite la ley que si alguien nos prest un servicio y no se pact el
precio, pueda exigir el pago.
ARTICULO 1255.Precio.
El precio se determina por el contrato, la ley, los usos o, en su
defecto, por decisin judicial

La determinacin de los elementos esenciales tambin puede ser

realizada por un tercero, esto ocurre por ejemplo con el precio en
materia de contrato de compra venta, el artculo 1134, nos dice que
le precio de una compraventa lo puede determinar un tercero.
Tambin el cdigo civil y comercial permite que un tercero incluso
pueda determinar el objeto del contrato. (Artculo 1005) Decimos
entonces, que los elementos esenciales del contrato tienen que
estar determinados en la oferta, pero que tambin pueden ser
determinados por un tercero.

La pregunta seria, se puede dejar que los elementos esenciales

del contrato, sean determinados por el aceptante? Ejemplo: te
vendo mi inmueble, a lo que vos quieras.
La pregunta es, si esto puede valer como oferta. Se entiende que
NO ya que sera un sometimiento indefinido del oferente, a la
voluntad del destinatario, lo que no es razonable. Si dijera, te vendo
el inmueble a lo que vos quieras, el precio que vos determines, es el

precio que me obliga a m. O sea que en vez de una aceptacin,

existira el sometimiento a lo que decida en definitiva el oferente.
No puede ser as, ya que los elementos esenciales de los contratos,
deben ser establecidos de comn acuerdo, es decir uno lo ofrece,
pero el otro debe aceptar. En principio, no se puede dejar a decisin
del destinatario que determine los elementos esenciales del
contrato. Aunque, por supuesto, en ciertos casos se puede permitir,
para cuestiones no esenciales, dejarle un margen de actuacin el
destinatario de la oferta.
Por ejemplo: Si soy un proveedor de pan, digo te vendo el pan a
10/kg es vlido el contrato si dice, bueno te compro un kilo, dos, etc.
Es decir, ac existe una relacin de indeterminacin de la cantidad
del objeto, pero en funcin de la relacin que se tiene y este
carcter de proveedor, no sera problema que al momento que me
pida 10 kg de pan, quede celebrado el contrato, por ms que sea el
destinatario quien determine la cantidad.

SEGUNDO REQUISITO - LA OFERTA DEBE SER SERIA O

VINCULANTE.

Tiene que ser vinculante la oferta, es decir que quien la realiza,

debe tener la intencin de establecer un vnculo de carcter jurdico.
Algunos casos, se le quita lo vinculante, logrando solo que la oferta
sea solo una invitacin a ofrecer. Por ejemplo, se la puede realizar
sujeta a confirmacin, lo que importa una restriccin de este
carcter vinculante

TERCER REQUISITO DESTINATARIO DETERMINADO O

DETERMINABLE
En tercer lugar, el otro requisito se refiere al destinatario: as, el
artculo 972 dice que la oferta es manifestacin de voluntad dirigida
a persona determinada o determinable. En el cdigo de Vlez, solo
deca en el art.1148 que deba ser dirigida a persona determinada.

Cuando se dice a persona determinada, por lgica se entiende que

se priva los efectos de la oferta hecha al pblico, definido el trmino
pblico como una pluralidad inorgnica de personas indefinidas,
no obviamente cuando el destinatario es determinado.
En el cdigo de Vlez, la oferta al pblico no tena valor, y el
fundamento que daba el codificador, era que una persona no se
poda comprometer con todo el mundo, que la determinacin del
destinatario era relevante porque no era lo mismo contratar con una
persona determinada, que con cualquier persona. En ciertos casos
concretos, se lleg a entender que el Cdigo de Vlez tena un
criterio muy rgido, porque hay muchos casos en los que lo nico
necesario para establecer la validez no es la determinacin
concreta del destinatario de la oferta, sino que existan
procedimientos que hagan factible su determinacin en concreto.
Adems, el mismo cdigo civil admita una oferta hecha al pblico o
a destinatario determinable, el caso de la promesa pblica de
recompensa al hallador de una cosa robada o perdida. Es que, en
estos casos, en definitiva la oferta hecha al pblico resulta ser a
persona determinable: mientras en la preparacin del contrato la
persona es indeterminada, cuando el contrato se concluye, ya hay
persona determinada. A este supuesto se refera la nota al art. 1148
del Cdigo de Vlez, y es precisamente lo que ocurre cuando en el
caso de la promesa publica de recompensa, en el cual, al momento
de realizar la oferta, el destinatario no est determinado, pero
cuando una persona encuentra la cosa perdida, ya existe la
determinacin del destinatario de la oferta, que es aquella persona
que encontr la cosa perdida.
La doctrina admita una interpretacin ms flexible de este principio.
Muchas veces, es la propia vida la que va en contramano con el
derecho, y este debe adecuarse, ya que existan muchas
contrataciones validas, que surgan de ofertas hechas al pblico.
Lo fundamental es analizar y ver, en el caso concreto, porque si al
oferente le es indiferente la persona del aceptante, no existe ningn
argumento para invalidar. Por ejemplo, en el caso de los
proveedores, como podra ser Garbarino, no le interesa la persona
del aceptante, en tanto y en cuanto venga y le pague. A la par de

estos casos, existen otros en los cuales si resulta relevante la

persona del aceptante. Por ejemplo, si quiero alquilar un inmueble,
tiene que ser alguien solvente, debe ofrecer buenas garantas, etc.,
por lo que no me da lo mismo alquilarle a cualquier persona.
La Ley de defensa del consumidor, por su parte, se sum a la
interpretacin amplia que admita la validez de la oferta hecha al
pblico, tendencia que predomina actualmente, en su art. 7, que
dispone como regla general, en todo el mbito del derecho del
consumidor, que la oferta hecha al pblico tiene carcter vinculante.
ARTICULO 7
Oferta.
La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados,
obliga a quien la emite durante el tiempo en que se realice,
debiendo contener la fecha precisa de comienzo y de finalizacin,
as como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones.
La revocacin de la oferta hecha pblica es eficaz una vez que
haya sido difundida por medios similares a los empleados para
hacerla conocer.
La no efectivizacin de la oferta ser considerada negativa o
restriccin injustificada de venta, pasible de las sanciones previstas
en el artculo 47 de esta ley.

Es decir que la oferta hecha por un proveedor al pblico, es

plenamente valida. Ahora bien, lo que dice la ley, es que debe incluir
las condiciones y dems precisiones de la oferta, pero cabe aclarar
que esto no es necesario para que la oferta sea vlida, lo nico
necesario es la misma que tenga los elementos esenciales. Esta
idea de que la oferta deba contener sus modalidades, condiciones o
limitaciones, lo es solamente para que el proveedor pueda oponer
dichas cuestiones al consumidor que desee contratar.
Para que esta oferta sea vlida, para la Ley de Defensa al
Consumidor, debe tener una fecha de inicio y finalizacin. Esto es,
la oferta hecha al pblico en la LDC, debe tener necesariamente

fecha de vigencia. Sin embargo, existe una excepcin a este

principio, pues el art 7 del decreto reglamentario de dicha Ley, dice
que no es necesario la fecha de vigencia en el caso de las ofertas
de bienes que se realizan donde el producto se comercializan.
ARTICULO 7 DECRETO 1798/94 (REGLAMENTARIO LDC)
a) En la oferta de bienes o servicios realizada en el lugar donde
los mismos se comercializan se podrn omitir las fechas de
comienzo y finalizacin, en cuyo caso obliga a quien la emite
durante el tiempo en que se realice. La oferta realizada fuera
del lugar de comercializacin deber contener siempre el
plazo de su vigencia

Ej.: voy a un super donde hay un cartel de manzana 6$ el kg,

claramente hay oferta, no tiene fecha de vigencia, est realizada al
pblico, cualquiera puede venir y adquirir dicha oferta, porque es
oferta de un bien, que se realiza donde se comercializa ese bien.
Si encontrramos un cartel en la calle, donde dice en Super Disco
Manzana 6$ kg, sin fecha de vigencia, esto no es una oferta al
pblico vlida, en los trminos de la LDC.
Se puede realizar la revocacin de la oferta, por el mismo medio de
difusin que se realiz la misma, antes se poda, ahora no es tan
claro para realizar la revocacin. Esto, por cuanto en el sistema del
C.C. y C. de la Nacin, la oferta tiene por va de principio fuerza
vinculante. Sin perjuicio de este principio general, se comparte la
opinin que la oferta hecha al pblico, es susceptible de revocacin.
Cuando no se llega a la efectivizacin de la oferta, la Ley aplica una
sancin, adems de requerir que se llegue a la realizacin de la
oferta.

En el cdigo Civil y Comercial de la Nacin, regula esta materia de

la oferta hecha al pblico en el artculo 973, titulado Invitacin a
ofertar.

ARTICULO 973.Invitacin a ofertar.

La oferta dirigida a personas indeterminadas es considerada como
invitacin para que hagan ofertas, excepto que de sus trminos o
de las circunstancias de su emisin resulte la intencin de contratar
del oferente. En este caso, se la entiende emitida por el tiempo y en
las condiciones admitidas por los usos.

Crticas a la norma: Primero hay que determinar si la oferta hecha al

pblico es o no valida, por ende el titulo debera ser oferta hecha al
pblico no, invitacin a ofrecer
Conforme esta norma, como principio general, la oferta hecha a
persona indeterminada no vincula al oferente, salvo que lo contrario
resultare de los usos o de la intencin que l tuviera, principio
contrario al que se asienta en el artculo 972, lo que importa un error
de concepto. Es que, en definitiva, decir que el destinatario es
determinable y decir que la oferta es hecha al pblico, es lo mismo,
ac hacen entender que la oferta hecha al pblico es la de
destinatario indeterminable, lo que es un error. Lo importante, es
que la determinacin en concreto de la contraparte, se hace cuando
se va a celebrar el contrato, cosa que es lo mismo a referirse a que
la oferta se realiza a un sujeto determinable.
Han querido tomar la idea del Cdigo Peruano, segn el cual, la
oferta hecha al pblico no vale como tal, y slo tendr esa validez
cuando el oferente indique que su propuesta tenga carcter
obligatorio
Oferta al pblico (C.C. Peruano)
Artculo 1388.La oferta al pblico vale como invitacin a ofrecer, considerndose
oferentes a quienes accedan a la invitacin y destinatario al
proponente.

Si el proponente indica claramente que su propuesta tiene el

carcter obligatorio de una oferta, valdr como tal.

Hay un error fundamental en este caso, ya que la validez de la

oferta no depende solamente del inters de obligarse que tenga el
oferente, sino que depende tambin de que la oferta tenga los
elementos esenciales, adems de la intencin de obligar.
En nuestra legislacin tenemos la contradiccin de dos artculos, el
972 que nos dice que la oferta puede ser hecha a persona
determinable, y este otro 973 que nos dice que la oferta al pblico
no vale como tal, sino como invitacin a ofrecer, salvo que resulte la
intencin de obligar.
Que solucin cabria otorgarle a esta cuestin? No puede dejarse
de lado que, en esta norma, el CCyC ha tomado ideas de
anteproyectos y las ha mezclado. Otros proyectos dicen que una
publicacin publicitaria realizada a persona indeterminada, no vale
como oferta, aclarando luego que la oferta hecha al pblico, cuando
contiene los elementos esenciales del contrato que se propone
celebrar, vale como tal. As, estos precedentes distinguen lo que es
una publicidad de lo que es una oferta y en particular, una oferta
hecha al pblico, que vincula cuando contiene los elementos
esenciales.
No sera una interpretacin razonable a dicha norma, hacer
depender el efecto vinculante de la oferta hecha al pblico de que
haya existido o no la intencin de obligarse, por parte del oferente.
Es que, as va a ser muy simple que el oferente se excuse de
responsabilidad, ya que el oferente cuando no le convenga va a
decir no, no tena la intencin de obligarme.
La justificacin que buscaron luego de sancionar la norma, fue: en
el mbito de los contratos de relacin de consumo, es razonable
que la oferta hecha la publico obligue al proveedor, pero en estas
normas no se habla de contratos de consumo, sino que habla de
contratos paritarios, en los cuales esta idea de que la oferta hecha
al pblico no debe obligar no es buena, solucin que no nos parece

correcta, ya que en definitiva, nadie al realizar al oferta aclara en la

misma si su contenido es vinculante o no vinculante.
Para encontrarle un sentido comn a esta norma, nosotros
debemos hacer hincapi en que la oferta hecha al pblico si puede
producir efectos, lo que surge de artculo 972. Para que produzca
efectos la oferta hecha al pblico, necesitamos de dos cosas: en
primer lugar, que contenga los elementos esenciales y en segundo
lugar, debe tener la intencin de obligar. A esta intencin la
debemos analizar en un contexto determinado, ya que se tendr en
cuenta en esa relacin que se pretenda celebrar si era indiferente o
no, la persona del aceptante, porque cuando nosotros podamos
determinar si en esa relacin jurdica, da lo mismo que quien acepte
sea uno o que sea otro, la oferta hecha al pblico va a ser vlida, y
una vez aceptada, producir sus efectos.

Otra cuestin de la oferta, es su fuerza vinculante.

Decamos que la oferta deba hacerse con la intencin de obligarse
por parte del oferente. Sin perjuicio de lo expuesto, esto no significa
que, por ms que al momento de realizar la oferta, se entienda que
por parte de quien la realiz quera obligarse, el derecho no le
permita al oferente que despus, antes de que est celebrado el
contrato, antes que quede aceptada la oferta, cambie de idea y se
deje sin efecto la oferta por una manifestacin unilateral en contrario
del oferente, conocida como retractacin o revocacin de la oferta.
El sistema clsico, sostena el principio de la fragilidad o
revocabilidad de la oferta, que venia del sistema romano y tambin
se lo encontraba en el antiguo cdigo de Vlez, (art. 1150): las
ofertas podan ser retractadas, hasta tanto no hubiesen sido
aceptadas. El argumento para fundar esta solucin, era el siguiente:
se entenda que la retractacin de una oferta poda implicar una
restriccin de la libertad del oferente y que era injusto que el
destinatario pudiera aceptar o no la oferta, pero que el oferente se
viera comprometido s o s por su manifestacin de voluntad, no
pudiendo dejarla sin efecto. Se pretenda equiparar, otorgndole al

oferente el derecho de revocacin, lo que se entenda como una

desigualdad.
Los sistemas de Derecho modernos, parten de un principio
contrario, que es el principio de la fuerza vinculante de la oferta, que
significa que una vez que la oferta ha sido recibida por el
destinatario, no puede ser dejada sin efecto por parte del oferente.
Este sistema hace hincapi en garantizar la seguridad del trfico
jurdico.
Nuestro Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, ha receptado en el
artculo 974 este principio de la fuerza vinculante del contrato, que
significa que una vez recibida la oferta no se la puede retractar por
parte del oferente.
ARTICULO 974.Fuerza obligatoria de la oferta.
La oferta obliga al proponente, a no ser que lo contrario resulte de
sus trminos, de la naturaleza del negocio o de las circunstancias
del caso.
La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un
medio de comunicacin instantneo, sin fijacin de plazo, slo
puede ser aceptada inmediatamente.
Cuando se hace a una persona que no est presente, sin fijacin de
plazo para la aceptacin, el proponente queda obligado hasta el
momento en que puede razonablemente esperarse la recepcin de
la respuesta, expedida por los medios usuales de comunicacin.

Los plazos de vigencia de la oferta comienzan a correr desde la

fecha de su recepcin, excepto que contenga una previsin
diferente.

Principio general del artculo 974, es que la oferta obliga al

proponente a no ser que de lo contrario resulte de sus trminos, o
de la naturaleza del negocio, o de la circunstancia del caso.

La oferta hecha a una persona presente o la formulada por un

medio de comunicacin instantneo y fijacin del plazo, solo puede
ser aceptada inmediatamente.
Esta segunda parte del artculo, se refiere a los contratos entre
presentes, que son aquellos en los cuales, no existe una distancia
temporal entre la oferta y la aceptacin, en los cuales aceptando se
celebra el contrato. Aqu no es un problema la revocacin, ya que si
dijramos si se quiere contratar, formulada la oferta por el oferente,
ante una respuesta negativa del aceptante, el contrato no se
celebrara. Por otra parte, el aceptante debe aceptar en forma
inmediata a la realizacin de la oferta, porque en caso contrario, la
oferta caduca.
Cuando se hace a una persona que no est presente, sin indicacin
de plazo para la aceptacin, el proponente queda obligado hasta el
momento en que puede razonablemente esperarse la recepcin de
la respuesta expedida por los medio usuales de comunicacin.
Este tercer prrafo, hace referencia a los contratos entre ausentes,
en los cuales hay una distancia de tiempo entre cuando se realiza la
oferta y cuando se puede aceptar. En esta clase de contratos, s
interesa el principio de la fuerza vinculante, ya que en el lapso que
se le otorga al destinatario para que decida la aceptacin, no puede
retractarse el oferente.
Entonces como principio general, tenemos la fuerza vinculante de la
oferta: esto es, una vez comunicada la oferta no se la puede
revocar por parte del oferente. Si estamos ante un contrato entre
presentes, la aceptacin debe realizarse de forma inmediata. Esto
no slo lo dice el segundo prrafo del artculo 974, sino tambin el
art. 980 inc a. Pero cuando interesa realmente este principio de la
fuerza vinculante, es cuando el contrato es entre ausentes, cuando
hay un espacio de tiempo entre la oferta y la aceptacin.
El Cdigo solo trata una sola hiptesis en relacin a los contratos
entre ausentes, pues se refiere al supuesto en el que no se ha
determinado un plazo de la validez de la oferta. Pero tambin puede
darse el caso en que la propia oferta prevea un plazo de validez,
por ejemplo si dijramos te ofrezco venderte mi inmueble, y la oferta

tendr vigencia por un trmino de 3 meses, durante ese lapso no se

puede revocar. En este caso, la oferta tiene un plazo de validez
establecido en forma expresa por el oferente, supuesto que, aunque
no lo haya previsto expresamente el CCC, es unnimemente
reconocido. El Cdigo regula solamente el caso de los contratos
entre ausentes, en los que no se haya determinado un plazo, y en
este caso, entiende como plazo, al plazo razonable que tiene el
destinatario para aceptar teniendo en cuenta la circunstancia del
caso y los medios de comunicacin utilizados.
En la ltima parte del artculo 974, hace mencin a los plazos de
vigencia de la oferta, dice que se tiene en cuenta y se computan a
partir de la recepcin de la oferta, que es distinto al sistema que
tena el cdigo del proyecto del 98, que deca que los plazos se
tenan en cuenta a partir de la emisin.
Si nos detenemos a pensar que hay que tener en cuenta para
determinar la vigencia de la oferta, fundamentalmente lo que pas
por la cabeza del oferente cuando realiz la oferta, esperando una
respuesta en tiempo razonable, comprobaremos que el principio
instaurado por el CCC es equivocado, y que los plazos deberan
computarse a partir de la emisin de la oferta. Sin perjuicio de ello,
cabe reconocer que, en general, el tiempo que transcurre entre la
emisin y la recepcin no es mucho, por lo que no existirn
mayores inconvenientes en la mayora de los casos.
El problema se da cuando, por algn acontecimiento extrao, la
recepcin de la oferta tarda ms de lo normal.
Por ms que diga la norma que los plazos se computan a partir de
la recepcin, tenemos que darle un poco de sentido comn,
entonces cuando la demora en la recepcin sea atribuible a la
conducta del oferente, est bien computar los plazos a partir de la
recepcin, pero cuando es ajena a l, no es razonable esta
aplicacin, para esto se debera analizar en el caso concreto, ya
que si la recepcin se demora, y no es por culpa de ninguna de las
partes, no es justo hacer responsable al oferente por la demora.
Tngase en cuenta que puede haber pasado mucho tiempo desde
la emisin de la oferta, y que el oferente, atento el tiempo

transcurrido, ya haya realizado otra oferta u otra contratacin en

relacin a ese mismo bien.

Por otra parte, en el actual sistema la oferta puede ser revocada

muy limitadamente: el artculo 975 nos dice que la oferta puede ser
revocada en tanto y en cuanto sta no ha sido recibida por el
destinatario.

ARTICULO 975.Retractacin de la oferta.

La oferta dirigida a una persona determinada puede ser retractada
si la comunicacin de su retiro es recibida por el destinatario antes
o al mismo tiempo que la oferta.

Otro caso en el que la revocacin proceder, es cuando se ha

reservado la facultad de revocacin el oferente. Tambin hace
mencin el art. 974 a que la oferta puede ser revocada dependiendo
de las circunstancias del caso o naturaleza del contrato. A qu se
puede referir que la oferta pueda ser revocada segn las
circunstancias del caso? Hay casos en los cuales se producen
modificaciones econmicas dentro de la vigencia de la oferta, que
hacen que queden privadas de sentido. Ej: realic una oferta en
pesos, y mientras estaba en vigencia la oferta, se produca una
fuerte devaluacin. Por ello, en casos en los que la circunstancia
era totalmente distinta en el momento que la oferta fue emitida,
razonablemente se poda aceptar la revocacin de la oferta.

CADUCIDAD DE LA OFERTA
Debemos analizar ahora las distintas causales de caducidad de la
oferta, que son supuestos donde la misma queda sin efecto.

En primer trmino, la oferta queda sin efecto cuando el destinatario

la rechaza. Otro caso de caducidad que tambin equivale a un
rechazo de la oferta- se produce cuando la oferta es aceptada con
modificaciones, se rechaza la primera oferta, creando una
contraoferta. (art.978).
ARTICULO 978.Aceptacin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la
plena conformidad con la oferta. Cualquier modificacin a la
oferta que su destinatario hace al manifestar su aceptacin, no vale
como tal, sino que importa la propuesta de un nuevo contrato, pero
las modificaciones pueden ser admitidas por el oferente si lo
comunica de inmediato al aceptante.

Tambin va a caducar la oferta cuando se vence su plazo de

duracin, aquel que razonablemente se entiende para la
aceptacin, o que haya sido determinado por el oferente al realizar
la oferta.

Otros supuestos de caducidad de la oferta se vinculan con la

muerte o incapacidad del oferente o del aceptante. Nuestro derecho
tena un principio en el art.1149 (Cdigo de Vlez) segn en el cual,
estas manifestaciones unilaterales de voluntad, denominadas oferta
y aceptacin, eran vlidas, en tanto y en cuanto quienes la
emitieran estuvieran vivos y fueran capaces, tanto cuando se
realizara la oferta, como cuando el contrato se conclua, e incluso
se entenda que, cuando ya estaba concluido el contrato por
aplicacin de la expedicin, si el oferente falleca antes de conocer
la aceptacin, la oferta caducaba. Se entenda por esto, que antes
de recibir y conocer la oferta, si falleca el oferente, la oferta
caducaba. Esto es por cuanto antes exista el sistema de la
expedicin y no el de la recepcin de la oferta, sin perjuicio de lo
cual, existan concesiones a la teora del conocimiento, como esta

referida al fallecimiento del oferente antes de haber sabido la

aceptacin (art. 1149 Cd. Vlez).
El sistema alemn, para proteger la necesidad el trfico jurdico,
adoptaba la teora de la autonoma de la oferta, entendiendo que la
oferta debe subsistir a estos hechos referidos al fallecimiento de
una de las partes, o a su incapacidad sobreviniente.
En general los proyectos de cdigo admitieron este principio de
autonoma de la oferta. Nuestro Cdigo Civil y Comercial, no sigue
a este principio de autonoma de la oferta, sino que prosigue el
tradicional sistema que sostiene que la oferta caduca, si una de las
partes fallece o se incapacita, antes que se haya recibido la
aceptacin. (art.976). Ahora bien, si el aceptante realiz gastos, a
pesar de la caducidad de la oferta, estos gastos deben ser
resarcidos por el oferente y sus herederos.

ARTICULO 976.
Muerte o incapacidad de las partes.
La oferta caduca cuando el proponente o el destinatario de ella
fallecen o se incapacitan, antes de la recepcin de su aceptacin.
El que acept la oferta ignorando la muerte o incapacidad del
oferente, y que a consecuencia de su aceptacin ha hecho gastos o
sufrido prdidas, tiene derecho a reclamar su reparacin.

La diferencia con el cdigo anterior, reside en que la norma antes

distingua, en esta causal de caducidad de la oferta, si se trataba
del fallecimiento del oferente o del destinatario, y as, la oferta
caducaba cuando el oferente falleca o se incapacitaba antes de
haber sabido de la aceptacin, y cuando el destinatario falleca o se
incapacitaba antes de haber aceptado. El CCC, se refiere en ambos
casos, tanto para el oferente como para el destinatario, a que el
fallecimiento debe producirse antes de la recepcin de la
aceptacin, momento en el cual se perfecciona el consentimiento.

Naturaleza jurdica de la oferta: Hay una posicin minoritaria que

sostiene que la oferta es un acto jurdico, sin embargo, la oferta por
s sola no produce efectos jurdicos. Esta vale cuando se concluye
el proceso de formacin del contrato con la aceptacin, que se
formula en los mismos trminos que la oferta. Por lo tanto, antes de
que exista aceptacin no existe acto jurdico, porque acto jurdico es
el contrato, que es un acto bilateral. El consentimiento no surge de
la confluencia de dos actos jurdicos unilaterales, oferta y
aceptacin, sino que ste aparece, al igual que el acuerdo y el
contrato, cuando hay oferta y aceptacin conjunta. Hasta tanto, no
hay acto jurdico. Con la oferta tenemos la base o mdula espinal
de algo que todava no ha nacido, porque la oferta puede contener
todo el formulario de la reglamentacin del contrato, que no existe
hasta que se acepta. Por esto, la oferta no es un acto jurdico, sino
un simple acto voluntario. La produccin de efectos jurdicos, queda
subordinada a que la oferta sea aceptada.

ACEPTACIN
A la oferta se le corresponde otra manifestacin de voluntad, de otra
persona distinta del oferente, que es el destinatario. Y esa otra
manifestacin de voluntad se conoce como la aceptacin: es una
adhesin, una conformidad con la oferta. A partir de la aceptacin
queda concluido el contrato.

Es importante tambin distinguir cuales son los requisitos de la

aceptacin, son dos:

1-Identidad con la oferta: debe existir una conformidad o identidad

entre el contenido de la oferta con el de la aceptacin. La oferta
debe aceptarse tal cual se formula, no se pueden introducir
modificaciones. Implica la plena conformidad del aceptante con los
trminos de la oferta, que se puede dar por ejemplo: cuando alguien

le hace una oferta a otra y esta dice s acepto, sin introducir ningn
aditamento. Tambin se puede aceptar una oferta diciendo s,
acepto esta oferta y estoy conforme con todos los trminos con los
que fue formulada-. Tambin se puede aceptar repitiendo los
trminos de la oferta que se acepta. Hay muchas maneras de
hacerlo, lo que hay que tratar es de no agregar nada distinto al
contenido de la oferta que se acepta. Esto es as, porque si
aceptamos una oferta, pero los trminos de la aceptacin difieren
en cualquier elemento de la oferta, esta aceptacin no vale como
tal, sino como una contraoferta. Por ejemplo, si decimos Te ofrezco
comprar este inmueble en cien mil dlares pagadero en diez cuotas
de diez mil dlares y la respuesta es que aceptan la venta por ese
precio pero en un solo pago, esta aceptacin no fue idntica a la
oferta, ya que se introduce una modificacin en el plazo de pago.
Por lo cual no vale como aceptacin sino como una contraoferta.
Este sistema tena el C.C. de Vlez en el art. 1152 y es el que sigue
el nuevo Cdigo Civil y Comercial en el art. 978.
ARTCULO 978
-Aceptacin.
Para que el contrato se concluya, la aceptacin debe expresar la
plena conformidad con la oferta. Cualquier modificacin a la oferta
que su destinatario hace al manifestar su aceptacin, no vale como
tal, sino que importa la propuesta de un nuevo contrato, pero las
modificaciones pueden ser admitidas por el oferente si lo comunica
de inmediato al aceptante.

El ltimo rengln, quiere incorporar el siguiente supuesto de hecho,

por ejemplo: te compro la casa por cien mil dlares en diez cuotas,
a lo que se responde que s acepta vendrsela en cinco y s el
oferente acepta esta modificacin de inmediato, queda celebrado el
contrato.
Sin embargo, la norma confunde los requisitos de la aceptacin.
Esta norma similar est en otras legislaciones, pero en ellas no se
refieren al requisito de identidad de la oferta sino al de la

tempestividad. Esto es lo que ha sido malinterpretado. En el

derecho italiano, si la oferta es aceptada tarde, el oferente puede
estar de acuerdo con que esa aceptacin fuera del plazo produzca
efectos de la aceptacin, si le es comunicada inmediatamente.
Estamos ante un caso en que la oferta caduc y la aceptacin no
produce por lo tanto ningn efecto. Por tanto, es razonable, como
permite el Cdigo italiano, que el oferente que recibe la aceptacin
tarda, le pueda dar validez como aceptacin, a pesar de que, por
va de principio, la oferta ya haba caducado. La solucin del CCC
de la Nacin, por otra parte, no es razonable, pues en definitiva, si
se entiende que la incorporacin de modificaciones en la aceptacin
importa una contraoferta para qu limitar su validez temporal
estableciendo que el oferente slo puede aceptarla si lo comunica
de inmediato al aceptante?

La legislacin comparada atempera este requisito de identidad,

principalmente lo hace la Convencin de Viena sobre Compraventa
Internacional de Mercaderas en el art. 19.2: No obstante, la
respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que
contenga elementos adicionales o diferentes que no alteren
sustancialmente los de la oferta constituir aceptacin a menos que
el oferente, sin demora injustificada, objete verbalmente la
discrepancia o enve una comunicacin en tal sentido. De no
hacerlo as, los trminos del contrato sern los de la oferta con las
modificaciones contenidas en la aceptacin. Esto nos dice que si el
aceptante acepta la oferta
y al hacerlo introduce alguna
modificacin en elementos marginales del contrato, ste se
considera concluido si el oferente al recibir la aceptacin no
expresa su disconformidad. El problema est en determinar cundo
nos encontramos ante un elemento marginal del contrato y cuando
es esencial, tarea que es difcil. Pero el nuevo cdigo recepta lo ya
establecido por Vlez Sarsfield, con lo cual cualquier modificacin
realizada en la oferta, significa una nueva propuesta, una
contraoferta.

Vinculado con este tema, debemos analizar la cuestin de los

acuerdos parciales, regulados en el art. 982 del CCC
ARTICULO 982.Acuerdo parcial.
Los acuerdos parciales de las partes concluyen el contrato si todas
ellas, con la formalidad que en su caso corresponda, expresan su
consentimiento sobre los elementos esenciales particulares. En tal
situacin, el contrato queda integrado conforme a las reglas del
Captulo 1. En la duda, el contrato se tiene por no concluido. No se
considera acuerdo parcial la extensin de una minuta o de un
borrador respecto de alguno de los elementos o de todos ellos.

Estos acuerdos parciales son hiptesis de lo que se llama la

formacin progresiva de un contrato. Esta formacin progresiva se
caracteriza por que hay dos personas que se renen, se vinculan,
estn realizando tratativas para llegar a un acuerdo y para lograr un
acuerdo definitivo es necesario lograr consensos y acuerdos sobre
distintas cuestiones, por ejemplo: para celebrar un fideicomiso para
la construccin, en general hay uno que tiene la plata, otro el
inmueble y otro que es desarrollista, por lo cual es un contrato que
requiere muchas negociaciones. Entonces las partes deciden
reunirse una vez al mes para tratar, un da los bienes que se van a
incorporar, otro da las obligaciones del fiduciario, los plazos de
construccin, etc. Entonces la formacin progresiva del contrato se
refiere a que estos pequeos consensos sobre estos puntos
particulares, van quedando instrumentados en minutas,
puntualizaciones o borradores y por esto se los conoce como
acuerdos parciales. El contrato definitivo resultar, en definitiva, de
la suma de los distintos acuerdos parciales.
Ahora lo que se discute en el derecho comparado y en nuestro
derecho, es determinar que pasa si a lo largo de una negociacin,
en la cual se decide si queremos negociar sobre determinados
puntos, las partes se ponen de acuerdo sobre los elementos
esenciales del contrato, pero no sobre todos los elementos. Hay o

no contrato? Qu valor tienen estos acuerdos parciales? Y

respecto a esto hay dos sistemas: Uno minoritario, que sigue el
C.C. Suizo en su art. 2 segn el cual cuando hay acuerdo parcial
sobre los elementos esenciales, hay contrato. Y ser el juez quien
integre el resto de las disposiciones y establezca las otras pautas
que van a regir el contrato. Mientras haya acuerdo sobre lo esencial
no importa que haya disidencia sobre los elementos accidentales.
El otro sistema es el del C.C. Alemn en su art 154, que dice que
para que haya acuerdo tiene que haber acuerdo sobre todos los
puntos a tratar. Agrega adems, que en caso de duda sobre si hay o
no acuerdo sobre todos los puntos, se entiende que no hay
acuerdo. Incluso si ese acuerdo parcial consta de un borrador o una
minuta, no habr acuerdo.

Respecto a este tema de los acuerdos parciales, si bien el Cdigo

de Vlez no contena la figura, tena un principio claro que surga
del art. 1152 y que postulaba que cualquiera modificacin que se
hiciere en la oferta al aceptarla, importaba la propuesta de un nuevo
contrato. Por lo tanto si no hay acuerdo sobre todos los elementos,
no hay contrato. Los acuerdos parciales, no daban lugar a un
contrato, por existir una situacin de disenso.
Ahora bien, el nuevo C.C. como principio general dice que si
estamos antes una situacin de acuerdo parcial sobre los
elementos esenciales, hay contrato. El resto del contrato se integra
con las normas supletorias y por las normas de integracin que
estn en el art. 964. Sin embargo, el art. 982 se contradice al
sostener que en caso de duda no hay contrato, agregando adems
que no se considera acuerdo parcial la extensin de una minuta o
de un borrador respecto de alguno de los elementos o de todos
ellos. El problema va a ser cuando una parte considere que hay
contrato y la otra que no hay. Esta norma viene del Proyecto del ao
98 del cual fue extrada y que contiene una justificacin, contenida
en sus fundamentos:
En la realidad negocial, por lo pronto, son frecuentes los acuerdos
parciales. Corresponde considerar que ellos concluyen el contrato

cuando todas las partes expresan consentimiento sobre el objeto, la

causa y los elementos esenciales particulares; la extensin de una
minuta respecto de alguno de esos elementos, o de otros no
esenciales, es irrelevante y, en la duda, el contrato no se considera
concluido (conf. Cd. Civ. Alemn, 154). Logrado aquel
consentimiento, el contrato queda integrado en las estipulaciones
pendientes mediante el posterior acuerdo de las partes y, en su
defecto, por lo que resulte de las normas imperativas, de las normas
supletorias y de los usos y costumbres del lugar de celebracin, en
cuanto sean aplicables. Se trata de la punktation, contemplada por
el Cdigo suizo de las obligaciones (art. 2), que tambin resulta de
la Convencin de Viena sobre Compraventa Internacional de
Mercaderas de 1980 Ley 22.765 (arts.14.1 y 19.2), segn la cual
el contrato queda formado cuando hay acuerdo sobre sus
elementos constitutivos propuestos en la oferta, y la aceptacin no
le introduce modificaciones que los alteren sustancialmente.
As, de lo expuesto, resulta que el art. 982 resulta de la combinacin
de dos fuentes antagnicas y de dos soluciones antitticas, la del
Cdigo Civil suizo y la del Cdigo Civil alemn, lo que obsta a su
interpretacin racional. Adems, los artculos citados de la
Convencin Internacional de Viena no tienen nada que ver con el
acuerdo parcial, ya que, como vimos, se vinculan con supuestos de
una aceptacin de la oferta que contenga modificaciones. Otra
diferencia es que en la Convencin Internacional de Viena, el
oferente se puede rehusar a los cambios y no hay contrato.

Por lo expuesto, para intentar darle un sentido a esto debemos

partir del supuesto normal de un acuerdo parcial, para que este
exista se deben dar como requisitos:
1- No tiene que haber llegado ninguno de los contratantes a
formular una oferta. Porque si uno de los contratantes formul una
oferta y hay una disidencia del aceptante, no hay acuerdo.
2- Debe tratarse de un acuerdo parcial, es decir, las partes deben
haber convenido el tratamiento de diversos puntos.

3- Para que exista acuerdo parcial, debe haber un acuerdo sobre

los elementos esenciales, de lo contrario este no existe.
Respecto de esto la norma dice que si hay acuerdo sobre los
elementos esenciales queda conformado el contrato. Y respecto de
los puntos sobre los cuales no hubo acuerdo, lo va a resolver el juez
aplicando las normas de integracin del art. 964. A la expresin de
que en caso de duda no hay acuerdo parcial, hay que entenderla
como que si hay duda sobre si hubo acuerdo de partes sobre los
elementos esenciales, no hay acuerdo. Solamente sobre este punto
puede recaer la duda. Y cuando el art. 982 dice No se considera
acuerdo parcial la extensin de una minuta o de un borrador
respecto de alguno de los elementos o de todos ellos, puede ser
que no se haya firmado el borrador o que este no tena ningn
efecto entre las partes, o que hubo una negociacin sin llegar a un
acuerdo, o sea, nos vendra a ratificar que no hay acuerdo cuando
no hubo acuerdo.

2-Tempestividad: Solo vale la aceptacin que se realiza cuando

est vigente la oferta. Para esto hay que distinguir los contratos
entre presentes y entre ausentes. En los contratos entre presentes,
la oferta debe ser aceptada de manera inmediata, sino caduca. En
cambio en los contratos entre ausentes, existe un plazo entre la
oferta y la aceptacin, el cual puede estar establecido
expresamente por el oferente o que puede surgir de la naturaleza y
circunstancias de la oferta.
Art 980 C.C y C.
Perfeccionamiento. La aceptacin perfecciona el contrato:
a) entre presentes, cuando es manifestada;
b) entre ausentes, si es recibida por el proponente durante el plazo
de vigencia de la oferta.

En el derecho comparado tambin est esta tendencia, se permite

que una oferta aceptada en forma intempestiva produzca efectos,
cuando recibida por el oferente la aceptacin tarda, en forma
inmediata manifiesta que la acepta. Esto nuestro cdigo no lo
recepta expresamente, sin embargo es razonable entender que este
principio se mantiene, pues se deriva de la buena fe y del sentido
comn. Tambin el oferente puede darle validez a una aceptacin
realizada vencido el plazo, por seguir teniendo inters en la
contratacin, y quedar entonces concluido el contrato.

MOMENTO DE PERFECCIONAMIENTO DE LOS CONTRATOS:

Para determinarlo hay que distinguir los contratos entre presentes y
entre ausentes.
Los contratos entre presentes son aquellos en los cuales las
partes se encuentran frente a frente o tienen una situacin de
comunicacin inmediata. Pero principalmente lo que los caracteriza
es que la oferta debe ser aceptada inmediatamente. No hay un
intervalo de tiempo entre oferta y aceptacin.
Los contratos entre ausentes se caracterizan porque existe un
plazo de duracin de la oferta otorgado por el oferente para que se
acepte. El problema es, entonces, cuando va a quedar
perfeccionado el contrato en esta categora.
Determinar el momento del perfeccionamiento del contrato, es
importantes por varias cuestiones. Antes en el C.C. de Vlez, la
oferta poda ser retractada antes que hubiera sido aceptada (art.
1150), por lo que interesaba saber cuando quedaba perfeccionado
el contrato, ya que hasta este momento, el oferente poda retractar
su oferta. El nuevo C.C. y C. no tiene este sistema, ya que el art
974 hace referencia a la fuerza vinculante de la oferta, por lo que
una vez formulada, el oferente queda obligado y no la puede
retractar. Tambin es importante determinar el momento de
perfeccionamiento, para saber cul es la ley que rige al contrato
porque en principio es la ley vigente al momento de concluir el
contrato.

Por otra parte, al momento de quedar concluido el contrato es

cuando comienzan a computarse todos los plazos, principalmente la
prescripcin de las acciones.

DISTINTAS TESIS EN LA DOCTRINA

Respecto al momento de perfeccionamiento de los contratos entre
ausentes, exista la tesis de la declaracin, por la cual el contrato
quedaba perfeccionado desde el mismo momento en que el
aceptante manifestaba su aceptacin. Por ejemplo, en el caso de
los contratos celebrados por correspondencia, segn esta primera
tesis el contrato queda perfeccionado cuando el aceptante redacta
la carta diciendo que acepta.
A esta tesis se le contrapuso la tesis de la informacin o del
conocimiento, segn la cual el contrato queda celebrado cuando la
persona redacta la carta con la aceptacin, la enva y el oferente lee
su contenido enterndose de la aceptacin.
Ambas tesis fueron criticadas por sus consecuencias prcticas,
debido a las dificultades probatorias para establecer cundo se
redact la aceptacin o cuando el oferente tuvo conocimiento
efectivo de la respuesta, ya que esto queda en la esfera privada de
los contratantes.
Para solucionar estos conflictos surgen dos tesis intermedias:
En primer lugar la tesis de la emisin o expedicin, que se pone
desde el punto de vista del aceptante y segn la cual, el contrato se
perfecciona cuando el aceptante manda, enva, expide su
declaracin de voluntad de aceptar. Siguiendo el ejemplo anterior,
quedara perfeccionado el da en que deja la carta en el correo.
Esto si puede probarse, gracias al comprobante que da el correo.
La segunda tesis intermedia es la de la recepcin, para la cual el
contrato se perfecciona cuando el oferente recibe la aceptacin.
En el derecho comparado se aceptan distintas tesis. Por ejemplo,
para el Cdigo Civil Italiano que recepta la tesis de la informacin,
por lo cual el contrato se perfecciona cuando conoce de la

aceptacin, pero dice que salvo prueba en contrario, se presume

que ha conocido de la aceptacin quien la recibi. De la recepcin
se presume, entonces, el conocimiento, salvo que se pueda probar
que sin culpa, el oferente no pudo haber conocido la aceptacin. El
Cdigo Civil Alemn tena la teora de la recepcin, y el de Vlez en
el art. 1154 adoptaba la de la expedicin, es decir que el contrato
quedaba celebrado cuando se enviaba la aceptacin. Pero este
principio tena excepciones en el art. 1149: que el oferente hubiera
fallecido antes de haber conocido la aceptacin. Y en el art. 1155:
que le permita al destinatario retractarse de la aceptacin antes
que esta llegara a conocimiento del oferente.
El nuevo C.C. y C. adopta la teora de la recepcin, lo cual surge
de los arts. 971: Formacin del consentimiento. Los contratos se
concluyen con la recepcin de la aceptacin de una oferta o por
una conducta de las partes que sea suficiente para demostrar la
existencia de un acuerdo. Y el art. 980 inc. B La aceptacin
perfecciona el contrato: b) entre ausentes, si es recibida por el
proponente durante el plazo de vigencia de la oferta. Esta postura
es correcta, ya que tanto la oferta como la aceptacin, son
declaraciones de voluntad de naturaleza recepticias, dado que
estn destinadas a dar a conocer una voluntad. Por ello,
razonablemente deben producir efectos cuando cumplen con su
destino natural y son recibidas por el destinatario. Al adoptar este
sistema, solamente se puede retractar la aceptacin, cuando esta
retractacin llega antes o al mismo tiempo que la aceptacin al
oferente, y as lo dispone el art. 981
ARTICULO 981.Retractacin de la aceptacin.
La aceptacin puede ser retractada si la comunicacin de su retiro
es recibida por el destinatario antes o al mismo tiempo que ella.

Pero como no todo puede ser positivo, el art. 983 define que
significa la recepcin
ARTICULO 983.-

Recepcin de la manifestacin de la voluntad.

A los fines de este Captulo se considera que la manifestacin de
voluntad de una parte es recibida por la otra cuando sta la conoce
o debi conocerla, trtese de comunicacin verbal, de recepcin en
su domicilio de un instrumento pertinente, o de otro modo til.

Este artculo trae problemas porque parecera adoptar la teora del

conocimiento, lo que importara un evidente contrasentido con el
sistema que se pretende erigir en el nuevo CCC. Pinsese, por otra
parte, que una cosa es decir, como hace el Cdigo italiano, que se
presume el conocimiento cuando se ha recibido la aceptacin
pues, en definitiva, en los hechos siempre la recepcin debe ser
previa al conocimiento, razn por la cual se justifica presumir el
conocimiento cuando antes se recibi la aceptacin-, que decir,
como lo hace el CCC, que se entiende que una parte recibi la
aceptacin cuando la conoce o debi conocerla, lo que importa un
error, porque, como se dijo, la recepcin es un momento previo al
conocimiento.
Por esto, hay que entender esta norma, en lo que se refiere al
conocimiento, en el siguiente sentido: en aquellos casos en los
cuales no existe constancia de la recepcin o no se ha recibido la
aceptacin, si el oferente por cualquier circunstancia la conoce o
pudo conocerla, se entiende que este conocimiento suple a la
recepcin, y el contrato entonces ha quedado concluido.