En chile la fuente principal del derecho es la ley .

Art. 1-8-14 C.C

Art.1: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que , manifestada en la
forma prescrita por la constitucin , manda, prohbe o permite.
Art 8: Nadie podr alegar ignorancia de la ley despus que esta haya entrado en
vigencia .
Art 14: La ley es obligatoria, para todos los habitantes de la republica , incluso los
extranjeros.
Planin : define la ley como una regla social obligatoria, de carcter permanente ,
una norma que emana de la autoridad publica y que es sancionada por la fuerza.
Art 1 C.C: la ley es una declaracin de la voluntad soberana que manifestada en la
forma prescrita por la constitucin manda, prohbe y permite.
Esto a sido criticado entre ellos por Carlos Ducci.
En la forma por que se estima que es poco feliz dado que parece decir que la ley
manda , permite, prohbe por as haberlo manifestado la forma prescrita en la
constitucin y no en la voluntad soberana.
En cuanto el fondo se le critica por que no cuenta algunas caractersticas de la ley
y no seala que debe ajustarse a ciertos principios de justicia natural.
Se estima que la definicin del C.C solo destaca su aspecto formal y no a la
materia de ley (fondo)
En cuanto a la forma evidentemente si se cambia la forma de las palabras y
puntuacin pareciera que la critica es cierta, en cuanto al fondo hay autores que
estiman que si se encuentran caractersticas de la ley que se nutre de la voluntad
soberana y que debe ser dictada de acuerdo a un procedimiento.
Don Andrs bello se anticipo a su poca al no matricularse con una posicin
doctrinaria especifica, tambin se estima que se adelanto dado que la nueva
legislatura en sus definiciones no se refiere a las materias en la aplicacin .
Ley es una declaracin de la voluntad soberana que manda prohbe y permite .
Cada ley en forma individual tiene su propio significado, la expresin es de
carcter individual.
La soberana lo ejercen los ciudadanos, expresin mxima en chile.
La voluntad soberana la manifiestan los ciudadanos , se manifiesta en la forma
que presume la ley.
Creacin, promulgacin , publicacin de la ley.
* Mandar: ordenar , imponer

* Prohibir : restringir
* Permitir : autorizar, aprobar.
Las leyes no solo deben dictarse conforme a la constitucin si no que adems no
puede contravenir sustancialmente los preceptos constitucionales.
Nuestra constitucin establece una clasificacin de las leyes.
- orgnicas constitucionales
- quorum calificado
- leyes simples

Potestad Legislativo lo ejerce en

conjunto el parlamento con el
presidente de la republica.

El fin de resguardar la estabilidad en el tiempo obliga que haya mayores

consensos. Art 63 C.P.R
Seala a los tribunales constitucionales
Seala a los tribunales de justicia
Seala a la contralora
Seala al banco central
Son materia de ley aquellas sin las cuales el estado no puede ejercer su funcin.
*leyes orgnicas: requieren para su aprobacin 4/7 de diputados y senadores en
ejercicio , adems el tribunal constitucional esta obligado a ejercer un control de
constitucionalidad antes de su promulgacin.
*leyes de quorum calificado: esta requiere para su aprobacin la mayora absoluta
de los diputados y senadores en ejercicio es decir la mitad mas uno.
- materia: perdida de la nacionalidad
Abuso de publicidad
Leyes previsionales
Leyes en materia econmica
Todas las leyes de AFP
*leyes simples: aquellas no comprendidas en las clasificaciones anteriores.
Art 60 y 64 C.P.P
Son de exclusiva iniciativa del presidente de la republica .
Estas leyes simples requieren para su aprobacin la mayora absoluta de los
presentes en sala.
Potestad reglamentaria: el concepto es la facultad de ciertas autoridades
administrativas para dictar reglas obligatorias mas o menos para el cumplimiento
de la ley o establecimiento de norma administrativas.
Sujeto: el presidente de la republica, intendente, gobernadores, alcaldes y jefes
superiores de servicio.

Se manifiesta a travs del derecho y estos decretos cuando se trata del presidente
de la republica se denomina supremo,
Decreto supremo
Resoluciones
Ordenanzas
Simple decreto
El presidente ejerce esta potestad reglamentaria en todas aquellas materias que
no sean propias del domino legal.
Esto sin perjuicio de la facultad de dictar reglamentos decretos e instrucciones que
crea convenientes para la ejecucin de las leyes. Art 32 C.P.R
Art. 32 : son atribuciones especiales del presidente de la republica ; concurrir a la
formacin de las leyes con arreglo a la constitucin , sancionarlas y promulgarlas.
(3) dictar, previa delegacin de facultades del congreso, decretos con fuerza de ley
sobre las materias que seala la constitucin..
La potestad tiene dos alcances distintos :
1- puede regular todas aquellas materias que la constitucin no ha dicho que sean
propias de ley.
Esta es la llamada potestad reglamentaria autnoma o de regulacin .
2- son todas aquellas materias que son objetos de ley donde el presidente de la
republica dicta las normas necesarias para el cumplimiento de estas leyes.
Esto es potestad reglamentaria ejecutiva o de ejecucin - hace ejecutar o cumplir
las leyes.
Actualmente en la C.P del 80 la potestad reglamentaria autnoma es reducida por
que la constitucin seala una gran cantidad.
Esto se refiere en las practicas aquellas materias o leyes donde el legislador dicta
las bases de una institucin , el ejecutivo las implementas llamados D.F.L.
Las materias que son propias de ley o reservadas a materia de ley son conocidas
con el nombre clausura , por que impiden el ejercicio de la potestad reglamentaria.
El presidente es colegislador , la gran mayora de las leyes son iniciativa de este .
Algunos autores estiman que la potestad reglamentaria autnoma constituye un
estatuto del poder ejecutivo con carcter del legislativo.
Decreto supremo: deben cumplir formalidades.
1- firmada por el presidente y acompaada por el ministro respectivo, sin este
carece de todo valor , sin embargo , el ministro puede firmar solo y tiene valor

siempre que este lleve acompaada la frase autorizado por el presidente de la

republica.
El decreto debe ser tomado razn por la contralora cuando exista una materia que
no este sometida a un ministro en especial debe llevar la firma del ministro del
interior.
La palabra decreto es un termino genrico que comprende a los simples decretos ,
ordenanzas e instrucciones y reglamentos.
Una misma persona puede dictar ordenanzas e instrucciones.
* Simples Decreto: dictado por cualquier otra autoridad competente para hacerlo .
Ejemplo: un ministro, un intendente, un gobernador.
* Un reglamento: es la coleccin ordenada y metdica de disposiciones para
asegurar el cumplimiento de una ley.
Los reglamentos que son de ley los dicta el ejecutivo.
*La ordenanza: reglamentos de especial importancia que se dicta con expresa
autorizacin de la ley y que contiene generalmente disposiciones que son propias
de esta como sanciones y multas.
* D.F.L: podemos decir que la potestad reglamentaria se puede extender a
materias que son propias de la potestad legislativa . Ej: delegar al presidente la
facultad de legislar sobre una materia determinada , este es el D.F.L .
Estos D.F.L constituyen una verdadera ley , esto quiere decir que solo puede ser
modificado por otra ley mientras que un decreto puede ser modificado por otro
decreto.
C.P del 80 Art.64 autoriza expresamente la iniciativa de los decretos con fuerza
de ley.
Este D.F.L emana de una autorizacin expresa del poder legislativo al presidente
de la republica no pudiendo extenderse el plazo para dictar el D.F.L mas all de un
ao contado desde la dictacin de la ley que autoriza el DFL.
Hay ciertas materias que estn sealadas en el Art. 64 : el presidente de la
republica podr solicitar autorizacin al congreso nacional para dictar
disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no superior a un ao sobre
materias que correspondan al dominio de la ley. Esta autorizacin no podr
extenderse a la nacionalidad, la ciudadana , las elecciones ni al plebiscito, como
tampoco a materias comprendidas en las garantas constitucionales o que deban
ser objeto de leyes orgnicas constitucionales o de qurum constitucionales
Estas materias no pueden ser delegadas del legislativo al ejecutivo como son
nacionalidad, ciudadana, ni plebiscito , como tampoco las materias comprendidas
en las garantas constitucionales.

DFL: la tramitacin no son los mismos que los decretos simples y supremo si no
que son los mismos de la ley.
* DL: son disposiciones dictadas por el poder ejecutivo en periodos de inexistencia
del poder legislativo , son dictadas por un gobierno defacto (de hecho, carece de
legitimidad legal)
Los DL en chile han sido dos : entre 1929 y 1932 ; entre 1973 y 1981.
Los DL se le ha otorgado las mismas limitaciones y fuerzas que a las leyes
mientras que un decreto puede ser modificado por otro decreto , tanto los DFL solo
puede ser modificado por una ley .
Semejanzas entre la ley y el Decreto
1- Tanto la ley como el decreto emana de una autoridad publica.
2- Tanto la ley como el decreto son obligatorios para las autoridades y los
ciudadanos.
3- Ambos se subordinan por la constitucin.
Diferencia entre Ley y Decreto
- La ley se limita a establecer preceptos generales (DS) reglamenta los detalles de
la aplicacin de la ley.
- La ley emana del poder legislativo y el decreto del ejecutivo.
- La ley debe subordinarse a la constitucin , el decreto se subordina a la ley y a la
constitucin.
El decreto puede adolecer de un vicio o constitucin . Puede tener un vicio de ley
o de constitucin
- La ley puede imponer cargas patrimoniales o personales , el decreto no puede
salvo que la ley lo ordene.
Cargas personales que impone la republica de ser defendida (cargar armas)
- La ley puede conceder derechos ,los decretos no cuando lo hacen es por que la
ley lo ordena.
- El recurso de casacin en el fondo no se interpone por infraccin de decreto
nicamente por infraccin de ley.
Es un recurso que solo conoce la corte suprema .
Paralelo entre Derecho Simple Y DFL
- El simple decreto contiene preceptos necesario para la ejecucin de las leyes, el
DFL es parte integrante de la ley ( si el DFL es integrante de la ley puede haber
casacin)
- El simple decreto lo dicta el presidente de la republica en uso de sus atribuciones
propias. El DFL igual lo dicta el pero en forma delegada.

- El simple decreto es derogado , modificado por otro decreto. El DFL solo puede
ser derogado, modificado por una ley.
Diferencia entre D. Simple y DL
- El decreto simple versa sobre materias necesarias para la ejecucin de la ley. El
DL abarca materia de ley.
- El D. Simple es constitucional y el DL no es constitucional.
- El D Simple lo dicta el presidente de la republica por la potestad reglamentaria
propia. El DL se dicta sin ninguna facultad legitima.
Diferencia entre DFL y DL
- El DFL lo dicta el ejecutivo autorizado por una ley en razn de las facultades
delegadas por el congreso . El DL no.
- El DFL entrega una delegacin de la facultad legislativa . El DL importa una
usurpacin de la facultad legislativa.
* Las instrucciones: son comunicaciones que los funcionarios pblicos superiores
dirigen a los subordinados e indican la manera de aplicar la ley un reglamento o
decreto.
Su objetivo es llevar a cabo el buen funcionamiento del servicio publico.
Son dictadas por ministros, subsecretarios, jefe superiores de servicio y jefes
regionales de servicio.
* La sentencia judicial: (norma jurdica) Emana de los tribunales de justicia
cualquiera sea su instancia, los jueces y tribunales dictan las sentencias en razn
de su potestad jurisdiccional.
Una diferencia importante con la potestad reglamentaria es que cada juez o
tribunal, posee la potestad jurdica en si mismo ,en cambio la potestad
reglamentaria solo la posee el presidente de la republica quien la delega en las
dems autoridades del ejecutivo.
( prevaricacin . El presidente de la republica no tiene mas poder que el juez de
tierra del fuego)
* Resoluciones Judiciales: las sentencias son una especie de esta
Sentencia definitiva , firme o ejecutoriada.
- decretos
- providencia o prohibidos
- autos

- sentencia interlocutorias
- sentencia definitiva
La sentencia afirma constitucionalidad pleno derecho y obligaciones para las
partes.
Que es una sentencia firme y ejecutoriada?
De esta sentencia nace la norma judicial y se llama cosa juzgada. Quiere decir
que el tema a sido resuelto no puede volver a discutirse para que ello suceda debe
darse la triple identidad de la cosa juzgada.
Art 174 y 175 C.C
Art 174: Se entender firme y ejecutoriada una resolucin desde que se haya
notificado a las partes, si no procede recurso alguno en contra de ella; y , en caso
contrario, desde que se notifique el decreto que la mande cumplir, una vez que
terminen los recursos deducidos, o desde que trascurran todos los plazos que la
ley concede para la interposicin de dichos recursos, sin que se hayan hecho valer
por las partes. En este ultimo caso, tratndose de sentencias definitivas, certificar
el hecho el secretario del tribunal a continuacin del fallo , el cual se considerar
firme desde este momento, sin mas tramites.
Art 175: Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la
excepcin de cosa juzgada.
Triple identidad
1- Entre ambos juicios , debe existir la misma identidad de objeto o de la cosa
pedida.
2- Entre ambos juicios debe existir la misma identidad de la causa de pedir.
3- Entre ambos juicios debe existir la misma identidad legado de las partes o
personas que intervienen.
De la cosa juzgada nace la accin y excepcin de cosa juzgada. La sentencia
judicial produce la accin.
* Accin: corresponde aquella de las partes a cuyo favor se ha declarado un
derecho en juicio.
* Excepcin: corresponde al litigante que hubiera obtenido el pleito y a todos
aquellos a quienes segn la ley aproveche el fallo. En otras palabras tambin el
que a perdido el juicio le corresponde excepcin de cosa juzgada.
* La autoridad de la cosa juzgada: entraa el hecho que la cuestin objeto del
pleito resuelta por una sentencia no puede volver a discutirse entre las mismas
partes.

El fallo se reputa expresin de verdad.

Jurdicamente existen dos verdades:
- verdad cierta
- verdad judicial
El fallo se refuta verdad judicial.
La idea de la autoridad de la cosa juzgada nace de la necesidad social de que los
pleitos o conflictos tengan un fin.
( 1795 cesar edicaria) los fallos podan volver a ser discutidos , si haba nuevo
antecedente o si recurria a otro tribunal.

Triple identidad
* Identidad del objeto o de la cosa perdida: Es el beneficio jurdico inmediato
que se reclama y al cual se pretende tener derecho.
Habr identidad de objeto cuando el derecho que se reclama en el nuevo juicio es
el mismo que se acogi o deneg en el primer juicio ( es la misma accin)
Para determinar la existencia de esta identidad no se toma en cuenta la
materialidad de la cosa perdida si no el derecho que se solicita en el juicio.
En otras palabras hay identidad de objeto cuando en los dos pleitos se demanda
el mismo derecho aunque se trate de cosas materialmente distinta.
Si el objeto de la segunda demanda se encuentra resuelto implcita o
explcitamente en el fallo de la primera hay identidad de cosa perdida, de lo
contrario no lo habr. Siempre que la segunda demanda tienda por su objeto a
colocar al juez en la alternativa de contradecirse o de confirmar la sentencia del
primer pleito debe ser rechazada por que hay identidad de cosa pedida.
* Identidad la causa de pedir: Es el hecho jurdico o material que constituye el
fundamento del derecho que se reclama.
As como el objeto es lo que se pide , la causa es el por que se pide, el objeto
responde a la pregunta que reclamo yo? Y la causa de pedir responde a la
interrogante Por qu lo reclamo?
En los derechos reales la causa de pedir es el titulo de la adquisicin en los
derechos personales, la causa de pedir es el hecho jurdico que engendra la
obligacin.
La determinacin de la existencia de la identidad de la causa de pedir es fcil
tratndose de derechos reales y personales, pero no sucede lo mismo cuando lo
que se reclama son las acciones de nulidad , rescisin, resolucin y otras

semejantes.
En las acciones de nulidad hay dos teoras para tratar de explicar cuando hay
identidad de causa de pedir. Una es la teora de la causa prxima y la otra de
causa remota o lejana.
De acuerdo con la primera hay identidad de causa de pedir cuando entre la
primera y segunda demanda la causa prxima es la misma , aunque la causa
remota sea diferente.
Se pide la nulidad de un contrato por error de un vicio del consentimiento, quiere
decir que mas adelante no podr volverse a discutir el mismo asunto invocando
otro vicio de consentimiento.
La causa prxima es el vicio del consentimiento, la causa remota es el titulo del
vicio ejemplo error ,dolo o fuerza.
La segunda teora afirma que hay identidad de causa de pedir cuando en ambas
demandas se invoca la misma causa remota.
En Chile los tribunales mayoritariamente han aceptado la primera teora.
Fernando Alessandri Rodrguez, Humberto Trucco; sostienen la teora contraria de
la causa remota , basado en tres disposiciones. Art 167, 170, 318 C.Proc.C.
El requisito para que haya identidad de causa de pedir es que el titulo sea el
mismo.
* Identidad legal de persona o de parte: Cuando es el nuevo juicio concurre la
identidad de objeto y de causa , la cuestin es la misma para que la primera
sentencia produzca cosa juzgada respecto de la segunda demanda es necesario
que el asunto se sucite entre las mismas partes.
Esta identidad debe ser jurdica no fsica. Las personas son jurdicamente las
mismas cuando han figurado el proceso primitivo por si misma o representada y
cuando en el nuevo juicio obran en la misma calidad.
La cosa juzgada existe respecto de una persona que no ha participado de un juicio
en dos casos:
1- Cuando dicha persona ha sucedido a una de las partes del primer juicio.
2- Cuando una de las partes que ha figurado en el primer juicio la ha representado
en virtud de un mandato legal convencional, judicial.

Relatividad de la cosa juzgada

La autoridad de la cosa juzgada rige para las partes que han intervenido
jurdicamente en el litigio. No alcanza a las personas ajenas al juicio como
claramente se desprende del Art 3 inciso 2 C.C

Art. 3 inciso 2 : las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto
de las causas en que actualmente se pronunciaren.
Ej: el deudor de una suma de dinero muere dejando dos herederos , su deuda se
divide entre estos (1354 C.C) el acreedor no ejercita su accin a los tribunales
mas que contra uno de los herederos y consigue una condena condenatoria contra
este. De dicha sentencia no podr servirse mas que para cobrar al heredero
condenado pero no podr hacer valer el fallo contra el otro heredero demandado.
La relatividad de la cosa juzgada se aplica a los juicios llamados declarativos, es
decir, a los que se limita a reconocer una relacin de derecho creada
anteriormente.
Hay otros pleitos llamados constitutivos por que su sentencia origina o constituye
un nuevo derecho.
Ej: juicio de divorcio, interdiccin , adopcin. Su fallo produce efecto con respecto
a todo el mundo (Homenus) .
Art 1354: las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus
cuotas. As el heredero del tercio no es obligado a pagar sino el tercio de las
deudas hereditarias. Pero el heredero beneficiario no es obligado al pago de
ninguna cuota de las deudas hereditarias sino hasta concurrencia de lo que valga
lo que hereda.

La costumbre
Es la observacin constante y uniforme de una regla de conducta acompaada de
la conviccin y de que responde a una necesidad jurdica.
El requerimiento esencial es la conviccin , en ella se basa la obligatoriedad de la
costumbre de los usos o tratos sociales, estos ltimos no son mas que una
repeticin constante y uniformes de ciertos hechos, pero desprovistos del
convencimiento de que los actos ejecutados responden a una necesidad jurdica.

Clasificacin de la costumbre
Tomando como base el factor territorio en que la costumbre impera, esta se divide
en general y local.
1- General , la que rige en todo el territorio de la nacin ; local la que rige en una
localidad o territorio especifico de la nacin.
2- De acuerdo con el pas donde se practique puede ser nacional o extranjera.
3- Segn como se relacione con la ley, esta puede ser una costumbre contra ley ,
en silencio de la ley o segn ley.
-Costumbre contra ley o tambin llamado contra legem: es aquella que

introduce una norma destructora de la ley antigua , ya sea proclamando su

inobservancia, ya sea imponiendo una conducta diferente a la ordenada por la
ley . En cualquiera de estas dos formas conduce al desuso de la norma legislativa.
- Costumbre en silencio de ley: (paetem legem) Es la costumbre que rige un
asunto sobre el cual no hay ley.
- Costumbre segn ley: (secundum legem) La costumbre segn ley se puede
entender en uno de los siguientes sentidos:
1- Como modo uniforme y constante de interpretar y aplicar la ley.
2- Como norma que no esta en la ley y que solo adquiere valor y eficacia por que
la ley se remite a ella.
- Costumbre jurisprudencial: Es la practica de los tribunales de juzgar ciertas
cuestiones de una misma manera.
La jurisprudencia mediante la interpretacin de las leyes a menudo acoge el
sentido que impone la costumbre en las comunidades sociales.
- Valor de la costumbre: Tuvo mucho valor en la antigedad fue la fuente
primaria del derecho , en la actualidad su mayor importancia la tiene en el derecho
internacional publico donde constituye su principal fuente.
Tiene tambin gran importancia en el derecho comercial o mercantil. En el derecho
civil (romano continental) tiene un escaso valor y en el derecho penal carece de
toda fuerza.
La costumbre dice nuestro C.C Art 2 : no constituye derecho si no en los casos
en que la ley se remite a ella
Numerosos son los casos en materia civil en que la ley se remite a la costumbre.
Art 1188: No se tendr por donacin sino lo que reste, reducido el gravamen
pecuniario a que la asignacin estuviere afecta. Ni se tomarn en cuenta los
regalos moderados, autorizados por la costumbre en ciertos das y casos, ni los
dones manuales de poco valor.
Art 1198:
Todos los legados, todas las donaciones, sean revocables o
irrevocables, hechas a un legitimario , que tenia entonces la calidad de tal, se
imputaran a su legitima , a menos que en el testamento o en la respectiva
escritura o en acto posterior autentico aparezca que el legado o la donacin ha
sido a titulo de mejora. Sin embargo, los gastos hechos para la educacin de un
descendiente no se tomaran en cuenta para la computacin de las legitimas, ni de
la cuarta de mejoras , ni de la cuarta de libre disposicin, aunque se hayan hecho
con la calidad de imputables. Tampoco se tomaran en cuenta para dichas
imputaciones los presentes hechos a un descendiente con ocasin de su
matrimonio, ni otros regalos de costumbre.

Art 1546: los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan
no solo a los que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella.
Art 1823: si se estipula que se vende a prueba, se entiende no haber contrato
mientras el comprador no declara que le agrada la cosa de que se trata, y la
perdida, deterioro o mejora pertenece entre tanto al vendedor. Sin necesidad de
estipulacin expresa se entiende hacerse a prueba la venta de todas las cosa que
se acostumbra vender de ese modo.
Art 1940: el arrendatario es obligado a las reparaciones locativas. Se entienden
por reparaciones locativas las que segn la costumbre del pas son de cargo de
los arrendatarios , y en general las de aquellas especies de deterioro que
ordinariamente te producen por culpa del arrendatario o de sus dependientes,
como descalabros de paredes o cercas, albaales y acequias , rotura de cristales,
etc.
Art 1944: el pago del precio o renta se har en los periodos estipulados, o a falta
de estipulacin , conforme a la costumbre del pas , y no habiendo estipulacin ni
costumbre fija, segn las reglas que siguen: la renta de predios urbanos se pagara
por meses, la de predios rsticos por aos. Si una cosa mueble o semoviense te
arrienda por cierto numero de aos , meses, das , cada una de las pensiones
peridicas se deber inmediatamente despus de la expiracin del respectivo
ao, mes o da . Si se arrienda por una sola suma, Se deber esta luego que
termine el arrendamiento.
Art 1951: si no se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si el tiempo no
es determinado por el servicio especial a que se destina la cosa arrendada o por la
costumbre , ninguna de las dos partes podr hacerlo cesar sino desahuciando a la
otra, esto es, noticindoselo anticipadamente.
Art 1954: si en el contrato se ha fijado tiempo para la duracin del arriendo, o si la
duracin es determinada por el servicio especial a que se destino la cosa
arrendada, o por la costumbre, no ser necesario desahucio.
Art 1986: si nada se ha estipulado sobre el tiempo del pago, se observara la
costumbre del departamento.
Art. 2117: el mandato puede ser gratuito o remunerado. La remuneracin
(honorario) es determinada por convencin de las partes, antes o despus del
contrato , por la ley la costumbre o el juez.
En materia mercantil nuestro cdigo de comercio acepta la costumbre en silencio
de ley y segn ley , pruebas de la primera es la explicita declaracin del Art. 4
Cdigo comercio Las costumbres mercantiles suplen el silencio de ley.
testimonio de lo segundo es el Art 6 del cdigo comercio que seala Las

costumbres mercantiles sirven de regla para determinar el sentido de las palabras

o frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convecciones
mercantiles

Diferencia entre costumbre civil y mercantil

1- La mercantil rige tanto en silencio de ley como segn ley. La civil solo cuando la
ley se remite a ella.
2- El cdigo civil no determina los requisitos que debe reunir la costumbre para
que sea fuente de derecho. El cdigo de comercio determina estos requisitos (Art
4) Las costumbres mercantiles suplen el silencio de ley, cuando los hechos que
la constituyen son uniformes, pblicos generalmente ejecutados en la republica o
en una determinada localidad y reiterado por un largo espacio de tiempo que se
apreciara prudencialmente por los juzgados de comercio
3- El C.C no determina los medios por los cuales debe probarse la costumbre; de
modo que puede probarse por cualquier medio que el derecho establezca. El
cdigo de comercio en cambio seala taxativamente los medios para demostrar la
existencia de la costumbre:
1- por un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la existencia de
la costumbre hayan sido pronunciadas conforme a ellas.
2- por tres escrituras publicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que
debe probar la prueba.
Una conclusin es que a pesar que la costumbre civil , se limita a la costumbre
segn ley. Su aplicacin en virtud del Art. 1546 C.C es muy amplia .
Permite ser aprobada por cualquier medio de prueba lo que permite determinar
que es de fcil demostracin.
*Costumbre en silencio de ley . Ej titulo de crdito, en la letra de cambio el endoso
al portador.
* En derecho publico hay un caso de silencio de ley que era la tercera de
posesin (1964) quedo incorporada al cdigo.
* Derecho mercantil una costumbre a contra ley es el cheque a fecha.
* Otra costumbre contra ley es el cheque en garanta .( hasta el ao 90 no
exista )

La formacin de la ley
* Sancin y promulgacin: una vez que el congreso apruebe el proyecto de ley por

ambas cmaras debe an pasar por dos tramites para convertirse en ley de la
republica.
* Sancin de la ley: la sancin es la adhesin que ejercita una parte del poder
legislativo frente al jefe de estado aprobando la ley por las cmaras. 8 firmas en
total. El presidente igual sanciona.
* Promulgacin : es el acto por el cual el jefe de estado atestigua el cuerpo social
la existencia de la ley y ordena su ejecucin .
Art 6 C.C: la ley no obliga si no una vez promulgada en conformidad a la
constitucin poltica del estado y publicada de acuerdo con los preceptos que
siguen.
* Publicacin: se har mediante su insercin en el diario oficial y desde la fecha de
este se entender conocido de todos y ser obligatoria. Para todos los efectos
legales la fecha de la ley ser la de su publicacin en el diario oficial. Sin embargo
podrn establecerse reglas diferentes de vigencia.
Art. 7 C.C: la publicacin de la ley se har mediante su insercin en el diario oficial
, y desde la fecha de este se entender conocida de todos y ser obligatoria. Para
todos los efectos legales , la fecha de la ley ser la de su publicacin en el diario
oficial. Sin embargo , en cualquier ley podrn establecerse reglas diferentes sobre
su publicacin y sobre la fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia.
La promulgacin tiene por objeto atestiguar la existencia de la ley y ordenar su
ejecucin ; la publicacin en cambio persigue dar a conocer el texto legal.
La promulgacin se efecta mediante un decreto que firma el presidente de la
republica con el ministro respectivo.
La publicacin se hace mediante la insercin en el texto de la ley en el diario
oficial.
* La ficcin del conocimiento de la ley: cuando la ley se publica se impone a todos
los habitantes de la republica, tanto nacionales como extranjeros.
Art 8 C.C : nadie podr alegar ignorancia de la ley Despus que esta haya entrado
en vigencia .
Este precepto del Art 8 se confirma por los Art 706 y 1452 C.C de lo cual se
concluye que mas que una presuncin se trata de un friccin legal.
Art 706: la buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa
por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio. As en los ttulos
translaticios de dominio la buena fe supone la persuasin de haberse recibido la
cosa de quien tenia la facultad de enajenarla, y de no haber habido fraude ni otro
vicio en el acto o contrato. Un justo error en materia de hecho no se opone a la
buen fe. Pero el error en materia de derecho constituye una presuncin de mala
fe, que no admite prueba en contrato.

Art 1452: el error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento.

Hay ciertos casos en que puede alejarse ignorancia de la ley pero no para
excusarse de su cumplimiento si no para otros efectos, en el fondo la ficcin legal
o la presuncin para otros es una obligacin de ineccusividad del cumplimiento de
los efectos de la ley.
1- En el caso de las obligaciones naturales: Estas obligaciones son aquellas que
no confieren derecho para exigir su cumplimiento forzado pero que cumplidas
autorizan a retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas.
Ej.: obligaciones prescritas.
Art 1470 C.C: Las obligaciones son civiles y meramente naturales. Civiles son
aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Naturales las que no
confieren derecho para exigir su cumplimiento , pero que cumplidas, autorizan
para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas, tales son: las
contradas por personas que teniendo suficiente juicio y discernimiento , son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las leyes, como los menores adultos; las
obligaciones civiles extinguidas por la prescripcin; las que proceden de actos a
que faltan las solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos civiles ,
como la de pagar un legado, impuesto por un testamento que no se ha otorgado
en la forma debida; las que no han sido reconocidas en juicio por falta de prueba.
Para que no pueda pedirse la restitucin en virtud de estas cuatro clases de
obligaciones, es necesario que el pago se haya hecho voluntariamente por el que
tenia la libre administracin de sus bienes.
2- Nulidad absoluta: Si la persona no tuvo conocimiento de la ley en virtud de la
cual el acto es considerado nulo, le es permitido invocar la nulidad de dicho acto.
3- Pago error de derecho: Tampoco en este caso se trata de alegar ignorancia de
la ley si no que de error de derecho.
Art 2297 C.C: Se podr repetir an lo que se ha pagado por error de derecho,
cuando el pago no tena por fundamento ni aun una obligacin puramente natural.
4- Dacin de lo que se debe: Existe un solo caso es el relacionado por el
matrimonio putativo ( aparente ) las cosas que yo doy en relacin de un
matrimonio no existente puedo solicitar que se repita.

Interpretacin de las leyes

Podemos decir que interpretar las ley es precisar su verdadero sentido y alcance.
El arte de la interpretacin jurdica se llama hermenutica legal. Este arte no es
arbitrario ni caprichoso si no que obedece a ciertos principios y directrices; cuando
estas se hayan determinado por legislador tenemos un sistema de interpretacin
reglada, cuando no es un sistema no reglado, el C.C chileno adopta el primero.

Clasificacin de la interpretacin de las leyes

* Segn de quien emane la interpretacin puede ser doctrinal o tambin llamada
privada y la autoridad o tambin pblica , esta ultima obligatoria.
* La autoridad o Pblica: puede ser judicial o legal el Art 3 C.C reconoce ambas :
Solo toca al legislador explicar e interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria si no respecto de las causas
en que actualmente se pronunciaron.

Elementos de interpretacin
Andrs Bello en esta materia se separa de la doctrina de planin y abraza la teora
de Savizny. Este distingue cuatro elementos de interpretacin:
1- gramatical
3- histrico

2- lgico
4- sistemtico

Estos cuatro elementos

interpretacin acertada.

deben

actuar

conjuntamente

para

alcanzar

la

1- Gramatical: Tiene por objeto la palabra. La interpretacin de las palabras de la

ley deben tener lugar segn las reglas del lenguaje de cada idioma universalmente
aceptada.
2- Lgico: Este es el mas complicado de todos , busca la intencin o espritu de la
ley o las relaciones lgicas que unen las diversas partes o componentes de la ley.
3- Histrico : Tiene por objeto la indagacin del estado de derecho existente sobre
la materia a la poca de la confeccin del texto legal y el estudio de los
antecedentes que tomo en cuenta el legislador antes de dictar la ley que se trata
de interpretar.
El conocimiento de los antecedentes o de la llamada historia fidedigna de
establecimiento de la ley que es el que resulta del estudio de los proyectos , acta
de comisiones legislativas , debate de las cmaras , prembulo y exposicin de
motivos con que se acompaan los proyectos tienen gran valor por que de ellos
trasuntan el pensamiento legislativo de una poca.

4- Sistemtico: Se basa en la interna conexin que debe alcanzar a todas las

instituciones jurdicas y normas que componen el cuerpo legislativo de la
repblica.
Estas normas de interpretacin legal obligan al juez, al poder ejecutivo, a la
contralora, a los abogados en el ejercicio libre de la profesin , pero no obligan al
legislador , por sobre el esta la constitucin.

Especies y mtodos de interpretacin

Se deben distinguir las llamadas interpretaciones , reclamativas, restrictivas y
extensiva.
* El lgico es el sistema que recoge el C.C chileno.
* Los sistemas de interpretacin nuevos son variados:
1- Mtodo de la libre investigacin cientfica del derecho , preconiza la creacin
por parte del juez de la norma en virtud de la cual decidir el litigio , esto es solo
cuando los preceptos legales resulten inadecuados para el juicio en cuestin ( el
autor heny)
2- Mtodo Histrico evolutivo, se le confiere a la ley una capacidad de adaptacin ,
esto es con el fin de mantener su vigencia a pesar de los cambios y evoluciones
de la sociedad ( sostenido por el filosofo y jurista francs saleilles)
3- Mtodo positivo teleolgico, en este mtodo el juez busca compatibilizar
distintos cuerpos legales al fin general de la sociedad o para otros el bien comn.

Interpretacin doctrinal
Es la que se manifiesta en los tratados, revistas jurdicas y ctedras, carece de
fuerza obligatoria , sin embargo, en la gran mayora de los casos dichas
interpretaciones se rigen estrictamente por las normas de interpretacin
presentados y alejadas en juicio.

Interpretacin de autoridad
Interpretacin judicial: Es la que emana de las sentencias de los tribunales su
fuerza obligatoria es limitada.
Art 19 C.C : Cuando el sentido de la ley es claro, no se desentender su tenor
literal, a pretexto de consultar su espritu. Pero bien , se puede , para interpretar
una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin o espritu , claramente

manifestados en ella misma , o en la historia fidedigna de su establecimiento.

El sentido de la ley es claro cuando el alcance de la disposicin se entiende por
una sola lectura. Para entender la sola lectura debemos determinar las palabras
que aparecen en la ley.
* La regla general es que las palabras de la ley se entendern en su sentido
natural y obvio segn el uso de las mismas palabras .
Art 20 C.C : Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio ,
segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las hayas
definido expresamente para ciertas materias, se les dar en estas su significado
legal.
Que es el sentido obvio y natural de la palabra?
Es el que las palabras tiene de acuerdo del diccionario de la real academia de la
lengua espaola.
Puede suceder que el mismo legislador defina las palabras que esta utilizando y
en esta definicin le de un sentido.
A menudo sucede que la ley emplea palabras tcnicas que son propias de quienes
profesan aquellas ciencias o arte.
Art 21 C.C: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte Se tomaran en el sentido
que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca
claramente que se han tomado en sentido diverso.

Mtodo lgico y histrico

El mtodo lgico y histrico estn contemplados en el inciso segundo Art 19 C.C ;
Pero bien se puede , para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a
su intencin o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia
fidedigna de su establecimiento ; y en el inciso primero del Art 22 C.C ; en
contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona

Elemento sistemtico
Lo encontramos en el Art 22 inciso segundo y Art 24 del C.C.
Art 22 Inc. 2: los pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de
otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto.
Art 24: en los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretaran los pasajes obscuros o contradictorios del modo que
mas conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.

El Art 23 C.C vuelve a recoger el sentido gramatical y lgico.

Art 23: lo favorable u odioso de una disposicin no se tomara en cuanta para
ampliar o restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se
determinara por su genuino sentido y segn las reglas de interpretacin
precedentes.
Las leyes especiales prevalecen sobre las generales
Art 4 C.C: las disposiciones contenidas en los cdigos de comercio, de minera,
del ejercito y armada, y dems especiales , se aplicaran con preferencia a las de
este cdigo.
Art 13 C.C: las disposiciones de una ley, relativas a cosas, o negocios particulares,
prevalecern sobre las disposiciones generales de la misma ley, cuando entre las
unas y las otras hubiere oposicin.

Interpretacin autentica
Es la realizada por medio de una ley, el legislador seala el sentido que debe
entenderse una ley anterior.
Es la que tiene mas fuerza efectiva y alcance mas amplio segn se desprende del
Art 3 C.C de acuerdo con el Art 5 C.C los tribunales deben sugerir al presidente los
vacos y dificultades de aplicacin que presentan las leyes.
Art 3 : solo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio. Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren.
Art 5 : la corte suprema de justicia y las cortes de alzada, en el mes de marzo de
cada ao, darn cuenta al presidente de la republica de las dudas y dificultades
que les hayan ocurrido en la inteligencia y aplicacin de las leyes, y de los vacos
que noten en ellas.

Irretroactividad de las leyes interpretativas

El Art 9 C.C de los efectos de la ley La ley solo puede disponer para lo futuro no
tendr efecto retroactivo.
Inciso segundo Art 9 C.C : La ley puede solo disponer para lo futuro , y no tendr
jams efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los

efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.

Art 2460 C.C: La transaccin produce efecto de cosa juzgada en ultima instancia ;
pero podr imprecarse la declaracin de nulidad o la rescisin , en conformidad a
los artculos precedentes.
Ejemplo Francisco Riffo 1965 interpreto la libertad de culto y la redujo.

Reglas practicas de interpretacin

Las reglas que hemos visto a parte proviene el afuerismo jurdico que a menudo
son utilizado para la doctrina y jurisprudencia , sin embargo se debe tener
presente que aunque sean aceptado no tienen valor absoluto y se recomienda no
utilizarlos de manera exclusiva.
Pueden ayudar a aclarar
Los mas usados:
1- El argumento de analoga o APARI donde existe la misma razn debe existir la
misma disposicin.
2- Argumento de contradiccin o a contrario censo; parte de la voluntad expresa
en el caso previsto por el legislador para suponerle en todos los otros una voluntad
contraria.
Ordinariamente se expresa de la siguiente forma:
excluida una cosa se entiende incluida las dems
quien dice de uno niega de los otros afirma
el silencio del legislador por si solo nada aprueba
3- Argumento A Fortiori: En su virtud se extiende la disposicin de la ley an caso
no previsto por ella pero en el cual concurren razones mas poderosas para la
aplicacin que en el mismo caso previsto.
1- Quien puede lo mas puede lo menos
2- Al que le esta prohibido lo menos con mayor razn le esta prohibido lo mas
4- Argumento de no distincin : Se expresa en el siguiente adagio ; donde la ley no
distingue, no es legitimo que distingue el interprete.
5- La regla de lo absurdo: debe rechazarse toda interpretacin que conduzca lo
absurdo, este es cualquier conclusin contraria a la lgica.

Las lagunas del derecho

Llmense lagunas del derecho a los casos jurdicos sin resolucin, pero no puede
haber un caso jurdico sin resolucin.
Nuestra legislacin lo reconoce en al Art 10 del cdigo orgnico de tribunales .
Una vez reclamada la intervencin de los tribunales no podr excusarse de
ejercer su autoridad ni an por falta de ley que resuelva la contienda remitida a su
accin.
Si no hay una ley la difusin se puede fallar a los principios de legalidad.
Art 24 C.C: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretaran los pasajes obscuros o contradictorios del modo que
mas conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
Eje: cuando no haba ley de pesca , se aplicaba la ley de caza
Lo anterior y sus normas de interpretacin no rigen en materia mercantil, donde a
falta de ley se interpreta a travs de la costumbre. Solo si no existiera una
costumbre Art 2 C. Comercio regirn los principios anteriormente sealado
en los casos que no estn especialmente resuelto por este cdigo se aplicarn
las disposiciones del C.C
Eje: derecho penal: en materia penal no existen ni pueden existir lagunas legales
por si no hay ley no hay delito ni pena.

La derogacin de las leyes

Es la agonicin de una ley , siguiendo el esquema de kensel una ley puede ser
derogada por otra ley o por la constitucin pero no puede ser derogada por un
decreto o reglamento.

Clasificacin de derogacin
1- Derogacin expresa o tacita: Art 52 C.C La derogacin de las leyes podr ser
expresa o tacita. es expresa ,cuando la ley dice expresamente que deroga la
antigua. ; es tacita , cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con las de la ley anterior. ; la derogacin de una ley puede ser total o
parcial.
Es ejemplo tpico de la derogacin expresa es el Art Final del C.C
El C.C tiene 2524 Art y un Art final el que esta en el titulo final.
La derogacin tacita Art 53 C.C deja vigente las leyes anteriores aunque versen
sobre la misma materia , en todo aquello que no pugna con las disposiciones de la
nueva ley.

Derogacin orgnica
Aquella que se produce cuando una ley disciplina toda la materia regulada por una
o varias leyes precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre ellas. El nico
cdigo que reconoce este tipo de derogacin es el C.C italiano . Sin embargo la
corte suprema en dos ocasiones ha reconocido esta derogacin .
Cuando se dicto e C. trabajo y C. Elctrico

Derogacin total o parcial

Eje. Art final C.C y la ley de matrimonio civil.
Es indudable que con posterioridad se establece una ley especial esto establece
sobre ella en todo lo que sea incompatible , deroga las disposiciones que no
puedan coexistir con las suyas propias.
El problema se produce cuando una ley especial sucede una general, la mayora
de los autores sostiene que una ley general posterior no deroga una ley especial
anterior.
Una ley derogada no revive por el hecho de derogarse la ley derogatoria. Es
necesario que una ley expresamente devuelva su rigor a la ley derogada.
Ej. De la necesidad de manifestacin expresa para atribuir de nuevo fuerza
obligatoria en una ley derogada, en las leyes que se dicte por causa de
expropiacin , por causa de utilidad publica, casi siempre que se promulga una de
estas leyes el legislador dispone que sus procedimientos se asujetarn a leyes
anteriores.
En la doctrina las leyes que vuelven a poner en rigor las leyes derogadas resiven
el nombre de restauradoras o restablecedores.

Del des uso de la ley

La nueva aplicacin de una ley o el simple no uso de ella no permite diluir sus
efectos y no significa que ha sido derogada, debe considerarse que la costumbre
positiva o negativa en el uso de las leyes no constituye derecho.
Eje. Decreto ley 64 de 1931 - permita la expropiacin de industrias de inters
general para la nacin.
1972 crisis financiera

La autoridad de la ley y sus efectos

Es el merito y fuerza obligatoria que posee; los efectos son los derechos y
obligacin que produce.
Los efectos generales de una ley son inherentes a ella y se refieren al tiempo en
que la ley tiene fuerza obligatoria al espacio o territorio en el que impera la ley que
comporta su cumplimiento o infraccin sus efectos particulares miran a los casos
especficos en que cada ley rige.
* Orden Pblico: es la organizacin que existe en una sociedad basada en
determinadas ideas polticas, econmicas, sociales, religiosas y morales que en
un momento histrico dado se consideran fundamentales para obtener el normal y
correcto funcionamiento de la colectividad.
Fuentes materiales que conforman el derecho
Leyes de orden pblico: son las que tienden a asegurar la organizacin de una
sociedad para su normal y correcto funcionamiento .
Podemos decir que todas las leyes de derecho publico son de orden publico,
tambin en el derecho privado hay leyes de orden publico.
Eje: leyes que rigen el derecho y capacidad de las personas
Leyes que rigen la propiedad
Leyes dirigidas a proteger a los contratantes
* Buenas costumbres: son reglas de conducta social conformes a la moral que
acepta la convivencia general de un pas, tiempo y lugar determinado , varan en
el tiempo y en el espacio.

Clasificacin de las leyes segn el C.C

Pueden se privativas, permisivas y prohibidas
* Prohibitivas: cuando el acto que ella prohbe no puede realizarse en forma , ni
bajo condicin alguna.
Su sancin Art 10 C.C es la nulidad absoluta salvo que la ley designe
expresamente otra sancin.
Art 11 C.C es una especie de corolario del Art 10 tiende a evitar que la disposicin
del Art 10 C.C pueda ser eludida o burlada bajo el pretexto de un proceso puro y
conveniente.
Art 11: cuando la ley declara nulo algn acto, con el fin expreso o tcito de
precaver un fraude, o de proveer algn objeto de conveniencia pblica o privada,
no se dejara de aplicar la ley , aunque se pruebe que el acto que ella anula no ha
sido fraudulento o contrario al fin de la ley.
Art 10: los actos que prohbe la ley son nulos y de ningn valor; salvo en cuanto

designe expresamente otro efecto que el de nulidad para el caso de

contravencin.
Principio los hechos negativos no se pueden probar
Eje: Art 412 C.C: por regla general, ningn acto o contrato en que directa o
indirectamente tenga inters el tutor o curador ,o su cnyuge , o cualquiera de sus
ascendientes o descendientes , o de sus hermanos, o de sus consanguneos o
afines hasta el cuarto grado inclusive, o algunos de sus socios de comercio, podr
ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otro tutores o curadores
generales, que no estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio.
Pero ni an de este modo podr el tutor o curador comprar bienes races del
pupilo , o tomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibicin a su cnyuge , y a
sus ascendientes o descendientes.
Leyes imperativas
Son las que ordenan a los ciudadanos a todo ente proceder en un sentido
determinado.

Sancin de las leyes imperativas

Para los efectos de la sancin debemos distinguir a :
* Leyes interpretativas de inters publico o general : a travs del orden publico y a
las buenas costumbres su inobservancia produce la nulidad absoluta.
* leyes imperativas de inters individual y particular: no tiene todas la misma
accin.
- En cuanto a las que miran a los requisitos necesarios para los actos y contratos
donde volveremos a distinguir entre requerimiento especiales y esenciales.
- Sustanciales son de la esencia del acto , sin ellos esto no existe ,su sancin es la
nulidad absoluta.
No sucede lo mismo con los requisitos accidentales , para que su emisin
produzca nulidad es necesario norma expresa.

Leyes permisivas
Estas norma no ordenan la ejecucin y la abstencin , solo lo permiten , dejando
al inters del particular realizar o no el imperativo legal.
Va siempre acompaada de la expresin PODRA en cambio las anteriores llevan
la expresin DEBERA

Sus efectos de la autoridad

Se ven en cuanto al territorio y al tiempo.
- La renuncia de los derechos
Derechos renunciables
Art 12 C.C: podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que
solo miren al inters individual del renunciante , y que no este prohibida su
renuncia.
Las leyes de orden publico son irrenunciables.
Eje: todos los derechos establecidos en la ley de matrimonio civil.
Todos los derechos establecidos en el cdigo del trabajo en el titulo de contrato
individual de trabajo con la salvedad de la jornada.
No solo puede renunciarse los derechos actuales , si no tambin los derechos
futuros.
Salvo el caso de que la ley lo prohba.
Eje: una sucesin no abierta.

Caractersticas de la renuncia
La renuncia es un acto jurdico y como tal tiene algunas caractersticas .
- es un acto jurdico unilateral
- esta exento de formalidades
- el no ejercicio de los derechos es una renuncia , con exencin de la renuncia que
carga en inmuebles que requieren de un auto autentica.
- es irrevocable
- es voluntaria , excepcionalmente no es voluntaria ; Eje: en la ley de quiebra.
Podemos decir que es un acto de voluntad unilateral de su titular que extingue
irrevocablemente un derecho, facultad que le pertenece y debe pertenecer en el
futuro o impide que dicho derecho nazca.
En ocasiones el legislador permite la renuncia expresamente .
Eje: la renuncia en el derecho de usufructo
Art 806 C.C: el usufructo se extingue tambin; por la muerte del usufructuario,
aunque ocurra antes del da o condicin prefijada para su terminacin . Por la
resolucin del derecho del constituyente , como cuando se ha constituido sobre
una propiedad fiduciaria , y llega el caso de la restitucin. Por consolidacin del
usufructo con la propiedad; por prescripcin ; por la renuncia del usufructuario.
Art 812 C.C: los derechos de uso y habitacin se constituyen y pierden de la
misma manera que el usufructo.

Art 2381 N 1 la fianza: por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el
acreedor.
Art 2434 C.C hipoteca: la hipoteca se extingue junto con la obligacin principal. Se
extingue a si mismo por la resolucin del derecho del que la constituyo , o por el
evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales. Se extingue adems
por la llegada del da hasta el cual fue constituida. Y por la cancelacin que el
acreedor otorgare por escritura publica , de que se tome razn al margen de la
inscripcin respectiva.
Todas estas instituciones son de orden publico.
* No pueden renunciarse los derechos conferidos en inters colectivo:
1- los que a la par de un derecho acarreen una obligacin ;por ejemplo la patria
potestad.
2- los derechos cuya renuncia prohbe la ley ; ejemplo la prohibicin a la mujer
casada de renunciar a pedir la separacin de bienes.
No debe confundirse la renuncia de un derecho con su nuevo ejercicio ,la renuncia
significa desprenderse del derecho o facultad , el no ejercicio solo entraa un
estado pasivo que en cualquier tiempo puede revertirse.
La renuncia en un derecho puede ser expresa o tacita , sin embargo la renuncia
de derecho no se presume , salvo que la ley lo prevea . Ejemplo
Art 1233 C.C: el asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia se
entender que repudia.
Es tacita cuando un tercero entra en el ejercicio de un derecho renunciado por su
titular primitivo.

Efecto de la ley en cuanto al tiempo

Debemos distinguir tres periodos que dicen relacin con la vigencia de la ley e
cuanto al tiempo
1- el periodo que media entre su promulgacin y derogacin
2- el periodo anterior a su promulgacin
3- periodo posterior a su derogacin
1-aplicacin de la ley entre su promulgacin y su derogacin: la ley rige todos los
actos y hechos realizados durante su vigencia, es decir, en el espacio de tiempo
que comprende su promulgacin y derogacin.

2-aplicacin de la ley a los hechos anteriores a su promulgacin ( principio de la

retroactividad) el Art 9 del C.C seala la ley puede solo disponer para el futuro y
no tendr jams efecto retroactivo.
Sin embargo las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes , se
entendern incorporadas a estas; pero no afectaran en manera alguna los efectos
de la sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio
El Art 9 nos da dos reglas:
1- la ley solo dispone para el futuro , dirige los actos y hechos que se ven en el
futuro
2- la ley nada dispone sobre los hechos pasados que se han realizados antes de
su promulgacin. de estos principios el segundo constituye el principio de la no
retroactividad de las leyes o tambin irretroactividad de la ley.
Cuando la nueva ley alcanza con sus efectos al tiempo anterior con su
promulgacin entrenado en el dominio de la norma antigua se dice que tiene
efecto retroactivo . La ley vuelve sobre sus pasos.
La retroactividad consiste en la prolongacin de la aplicacin de la ley a una fecha
anterior a la de su promulgacin . La ley es retroactiva cundo vuelve sobre el
pasado sea para apreciar las condiciones de una realidad de legalidad de un acto,
sea para modificar o suprimir los efectos de un derecho ya realizado (esta es la
explicacin que da planin)
La nueva ley rige solo el porvenir desde el da de su
retroactividad hablamos de regir hechos del pasado.

promulgacin . En la

El principio de retroactividad se haya consagrado en el C.C pero no as en la

constitucin poltica , por lo tanto siempre existir latente que el legislador dicte
leyes con efecto retroactivo por que el solo se subordina a la carta fundamental.

La retroactividad en materia penal

En materia penal el legislador no puede dictar leyes retroactivas por que el Art 19
N 3 de la constitucin lo impone nadie puede ser juzgado por comisiones
especiales si no por tribunales que le seale la ley y que lo ha sido dictado anterior
a ella.
Se discute si en materia civil hay o no una prohibicin directa en lo que se refiere
en derecho de propiedad que impide dictar al legislador leyes retroactivas.
En chile se han dictado leyes con efecto retroactivas con anterioridad a la
constitucin de 1980
Ejemplo ley N 6020
En el Art 9 del C.C es como toda ley obligatoria para el juez no para el legislador ,
el juez en virtud de su mandato no puede aplicar una ley con efecto retroactivo.

A menos que el legislador dicte una ley que tenga efecto retroactivo.
(las excepciones legales siempre se interpretan en forma restringida)
La retroactividad es de derecho estricto por que la retroactividad es de derecho
estricto.

Teora sobre la determinacin del efecto retroactivo

Cuando no existe disposicin transitoria en una nueva ley el juez es el llamado a
precisar los limites de la nueva norma con respecto a los hechos pasados esta
apreciacin debe hacerla el juez en estricta aplicacin de Art 9 del C.C de tal
manera que no le de efecto retroactivo. Varias son las teoras que intentan llevar al
juez en este camino:
a) Teora de los derechos adquirido y de las simples expectativas : una ley es
retroactiva cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen derechos
adquiridos , en virtud de una ley antigua; pero no lo es cuando solo vulnera meras
facultades legales o simples expectativas.
Derecho adquirido: se entiende por derecho adquirido todos aquellos derechos
que son consecuencia de un hecho acto para producirlos bajo el imperio de la ley
vigente al tiempo en que el hecho se ha realizado. Es requisito que el derecho
entre inmediatamente a forma parte del patrimonio de la persona aun cuando no
se vayan hacer valer en tiempo presente.
(Atributos de la personalidad , nacionalidad, domicilio , nombre, patrimonio, estado
civil)
(Patrimonio es la capacidad que tiene un individuo de adquirir derechos )
(Tiene que haber un hecho que el derecho estipule)
Los derechos adquiridos entran en el patrimonio por un hecho
Cuando se habla de acto de un hombre (es un acto jurdico) o directamente por el
ministerio de la ley en este caso aquellos derechos se incorporan ipso jure o de
pleno derecho.
El que alega un derecho adquirido es una norma primaria.
Mera expectativa norma secundaria.
-Las facultades legales constituyen el supuesto para la adquisicin de derecho y la
posibilidad de tenerlos y ejercerlos ejemplo la capacidad de contratar o la facultad
de testar .
Simples expectativas: podemos decir que las simples expectativas son las
esperanzas de adquirir un derecho fundado en la ley vigente y aun no convertido
en un pleno derecho por falta de alguno de los requisitos exigidos por la ley. Por
ejemplo la expectativa de suceder el patrimonio de una persona viva.

La nueva ley no puede lesionar , si el legislador no le ha dado efecto retroactivo,

los derechos adquiridos; pero si puede vulnerar las facultades legales y las
simples expectativas, pero ni una ni otras constituyen derechos que hayan entrado
definitivamente a formar parte del patrimonio de una persona. De lo anterior se
deriva una consecuencia importante en el patrimonio de las personas no entran si
no los derechos privados, de lo anterior se corrige que una serie de otros derechos
se sustraen al principio de la irretroactividad como son los derechos derivados de
norma publica que no dan lugar a derechos adquiridos.
El derecho publico propiamente tal
Critica a esta teora:
1- hay incertidumbre sobre el significado del principio en que se funda la teora, los
derechos adquiridos
2- muchas veces resulta imposible distinguir si una determinada situacin es un
derecho adquirido , una mera expectativa o una facultad legal y si por lo tanto la
nueva norma tiene o no con respecto a ella efecto retroactivo. Por ejemplo el
arrendatario sobre su derecho a arrendar la cosa.
b)Teora de Ricci: (es mas vine naturalista)para Ricci se debe distinguir se
derecho de la facultad y de la simple expectativa y esperanza ,la caracterstica
sustancial que distingue el derecho de la facultad es que el primero se deriva de
un titulo (derecho) propio de aquel que lo invoca , mientras que el segundo se
deriva de un titulo comn a todos los hombres( es decir la ley)
Ejemplo : para Ricci el derecho adquirido debe venir de un titulo nico
Las facultades-------titulo comn ----ley
Ricci indica: La esperanza una vez realizada al igual que la facultad una vez
ejercida o traducida en acto dan lugar a derechos contra los cuales no se puede
atentar mediante la aplicacin de la ley posterior. Una vez ejercida no pueden ser
alteradas.
c) teora de Pal Roubier: el sistema de roubier reposa sobre la distincion entre
el efecto retroactivo y el efecto inmediato , el problema radica en poder determinar
la accin de la ley frente a situaciones juridicas las cuales pueden definirse la
posicion que ocupa un individuo frente a una norma de derecho o a una institucin
jurdica determinada . La teora sostiene que una situacin jurdica puede ser
sorprendida por la nueva ley en diversos momentos estos momentos pueden ser
los de su constitucin el de su extincin o en el que esta produciendo efecto ,
para el la nueva ley no tiene efecto retroactivo en el sentido que no ataca la
situacin jurdica que se encuentra constituida o extinguida ni a los elemento ya
existentes que forman parte de la constitucin o parte de la extincin , o que la
situacin jurdica se encuentra en va de constituirse o en va de extinguirse.
Por el contrario el estima que la nueva ley produce efecto inmediato en el sentido

que rige desde su entrada en vigencia, los efectos de la situaciones juridicas

anteriormente establecidas no se ven afectadas por la nueva ley.
El efecto inmediato es la regla general. El efecto inmediato de la ley no alcanza a
los contratos . Las leyes nuevas no tienen efectos sobre los contratos vigentes .
Los que no tienen otro efecto que provocar la aplicacin de un estatuto legalmente
establecido que da sometidos a la nueva ley desde que esta entra en vigencia ;
Ejemplo as ocurre con los contratos de derecho en familia .
Otros factores siguiendo a roubier sostiene que no existe el efecto retroactivo dado
que la nueva ley solo afecta a los llamados contratos de tracto sucesivo.
El contrato de trabajo es de efecto sucesivo.
a) derechos adquiridos
Facultades legales mera expectativas
b) derecho adquirido
Facultad ---expectativa
c) no existe lo retroactividad
Situacin jurdica---constitucin
--- efecto
--- extincin

Retroactividad de las leyes interpretativas

Jurdicamente en chile las leyes interpretativas no pueden estimarse retroactivas
en virtud del inciso segundo del Art 9: Sin embargo, las leyes que se limiten a
declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no
afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas
en el tiempo intermedio.

La ley sobre efecto retroactivo de las leyes

Se dicta el 7 de octubre de 1861 tiene por objeto decidir los conflictos que resultan
de la aplicacin de leyes dictadas en diversas pocas y que versan sobre las
mismas materias . Se funda en la teora de los derechos adquiridos y de las meras
expectativas, pero en algunos puntos se aparta de ella para establecer otras ideas
que han parecido mas justas y adecuadas para el legislador .
Las primeras materias de que trata es del estado civil:
Leyes sobre el estado civil: el estado civil es la calidad permanente que ocupa
un individuo en la sociedad y que depende principalmente de sus relaciones de
familia.
Debemos distinguir :

a) el estado civil adquirido y el que aun no se adquiere

b) entre el estado civil mismo y las consecuencias que de el deriva
a)Estado civil adquirido: Art 3 de la ley de efecto retroactivo el estado civil
adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin subsistir aunque
esta pierda despus su fuerza .
Ejemplo: 1884 se dicto la ley de matrimonio civil las personas casadas antes se
consideran validamente casadas despus de la nueva ley
Estado civil no adquirido al tiempo del cambio de legislacin: el estado civil que no
ha sido adquirido al momento del cambio de la legislacin , solo puede serlo de
acuerdo a las nuevas leyes .
As lo dice el Art 2 de la ley las leyes que establecieren para la adquisicin de un
estado civil en condiciones diferentes de las que exiga una ley anterior
prevalecern sobre estas desde la fecha en que comienza a regir do civil
condiciones diferentes de l
b)Consecuencias que derivan del estado civil: el estado civil mismo debe ser
respectado por la ley nueva ; pero sus consecuencias se subordinan de inmediato
a la ley nueva sin que esto importe retroactividad. As lo dispone el Art 3 de la ley
el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la fecha de su constitucin
subsistir aunque esta pierda a la vez su fuerza; pero los derechos y obligaciones
anexo a el se subordinaran a la ley posterior sea que esta constituya nuevas
derechos u obligaciones , sea que modifique o derogue los antiguos

Aplicacin de los principios anteriores

La misma ley contiene en su articulo tercero la aplicacin de todos los principios
anteriores relativos al estado civil,, el primero seala sobre los efectos del estado
civil en consecuencia las regla de subordinacin y dependencia entre cnyuge ,
entre padres e hijos , guardadores y pupilos establecidas por una nueva ley sern
obligatorios desde que ella empiece a regir , sin perjuicio del peno efecto de los
actos validamente ejecutados bajo el imperio de la ley anterior.
El Art 4 seala los derechos de usufructo legal y de administracin que el padre
de familia tuviere en los vienes del hijo y que hayan sido adquiridos bajo la ley
anterior se sujetaran en cuanto al ejercicio y duracin a las reglas dictadas por una
nueva ley
*Peculio reservado el que tiene la mujer casada sin separacin de vienes , los
vienes que adquiriere entra a su patrimonio.
*Peculio castrense es el patrimonio que tiene el hijo bajo patria potestad por su
trabajo.

Art 5 C.C seala las personas que bajo el imperio de una ley hubiesen adquirido
en conformidad a ella el estado de hijo natural gozaran de todas las ventajas y
estarn sujetos a todas las obligaciones que les impusiere una ley posterior .

Las aplicaciones de las reglas del estado civil de las personas

naturales a las personas jurdicas.
La existencia y los derechos de las personas juridicas se sujetaran a las mismas
reglas que respecto del estado civil de las personas naturales que prescribe el Art
3 , as lo seala el Art 10 de la misma ley.
Capacidad de las personas: el legislador dice que la capacidad es la actitud legal
de una persona para la adquisicin y el ejercicio de los derechos civiles .
La capacidad es de dos clases: la capacidad de goce o adquisicitiva y la
capacidad ejercicio
Capacidad de goce:constituye la actitud legal de una persona para adquirir
derechos o sea para ser su titular .La capacidad de goce es atributo de la
personalidad
Capacidad de ejercicio: constituye la actitud legal de una persona para el ejercicio
de sus derechos, es decir, para utilizar las facultades que las leyes le acuerdan.
La capacidad de goce queda sometida a las leyes nuevas , si una persona de
acuerdo a una ley tiene actitud para adquirir derecho la pierde si se dicta otra ley
que le llega esa actitud o exige otras condiciones para constituir. As lo seala el
Art 7 de la ley la mera expectativa no forma derecho, en consecuencia la
capacidad que una ley confiere a los hijos ilegtimos de poder ser legitimados por
el nuevo matrimonio de sus padres no les da derecho a la legitimidad siempre que
el matrimonio se contragere bajo el imperio de una ley posterior que exija nuevos
requisitos o formalidades para la adquisicin de ese derecho , a menos que al
tiempo de celbralo se cumple con ellos
La capacidad de ejercicio
De acuerdo con la doctrina de derecho adquirido la capacidad de ejercicio es una
facultad legal , el supuesto para ejercer derecho, y por eso la nueva ley debe
aplicarse inmediatamente a todos. Si alguien hubiera adquirido la capacidad de
ejercicio de acuerdo con la antigua ley y no rene las condiocnes que para ellos
exige la nueva ley pierde su capacidad de ejercicio.
Sin embargo el legislador en este punto se aparto de la doctrina Art 8 de la ley
seala el que bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de
administrar sus bienes no lo perder bajo el de otra, aunque la ultima exija nuevas

condiciones para adquirirlo; pero en el ejercicio y constitucin de este derecho se

sujetara las reglas establecidas por la ley posterior.
La capacidad de acuerdo con nuestra legislacin subsiste bajo el imperio de la
nueva ley aunque exija nuevas condiciones, pero su ejercicio sus efectos se rigen
por la disposicin de la nueva ley . Los actos ejecutados con anterioridad a la
vigencia de la nueva ley no se ven afectados por esta .

Leyes relativas a la proteccin de las personas

El Art 9 de la ley seala que los guardadores validamente constituidos bajo el
imperio de una ley anterior seguirn ejerciendo sus cargos en conformidad a la
legislacin posterior , aunque segn esta hubieran sido incapaces de asumirlos
pero en cuanto a sus funciones, remuneraciones , incapacidades o excusas
supervinientes , estarn sujetos a la legislacin posterior.
( efecto del individuo prorreo En cuanto a la pena en que por descuidas o por
torcida administracin hubiesen incurrido se le sujetara a las reglas des aquellas
de las dos legislaciones que fueron menos rigurosas)
Leyes que autorizan el privilegio de la restitucin in integrum Art 11
Las personas naturales o jurdicas que bajo una legislacin anterior gozaban del
privilegio de la restitucion in integrum no podrn invocarlo ni transmitirlo bajo el
imperio de una legislacin posterior que lo haya abolido.
Leyes relativas a los bienes
El principio es que todo derecho real adquirido bajo una ley subsiste bajo el
imperio de la otra ; pero en cuanto a su goce y carga y en lo tocante a sus
extincin prevalecen las disposiciones de la nueva ley.
Art 12 de la ley las leyes sobre el derecho de propiedad son retroactivas ninguna
ley nueva tiene efecto retroactivo pues ello se opone a la constitucin.
Leyes sobre la posesin
La posesin constituida bajo una ley anterior no se retiene pierde o recupera bajo
el imperio de una ley posterior si no por los medios o los requisios sealados por
la nueva ley . Art 3 las leyes sobre la posesin son retroactivas .
La posesin no es un derecho es un hecho una mera expectativa.
20/05/10
Leyes se efecto retroactivo respecto los derechos conferidos bajo condicin
Atendidas las disposiciones de una ley posterior debe reputarse fallida , si no se
realiza dentro de cierto plazo, subsistirn bajo el imperio de esta y por el tiempo

que seale la ley precedente , a menos que este tiempo exceda del plazo
sealado por la ley posterior contado desde la fecha en que esta empiece a regir;
pues en tal caso si dentro de este plazo no se cumple la condicin se mirara como
fallida. Art 14 ley de efecto retroactivo de las leyes .
Si amplia el plazo rige la ley anterior, si disminuye el plazo tambin rige la ley
anterior
Siempre rige la ley posterior .
Prohibicin de usufructos , usos, habitaciones y fidecomisos
Art 15 de la ley de efecto retroactivo : Siempre que una nueva ley prohba la
constitucin de varios usufructos sucesivos y expirado el primero antes de que ella
empiece a regir , hubiese empezado a disfrutar la cosa, algunos de los
usufructuarios siguientes continuara disfrutndola bajo el imperio de la nueva ley
por todo el tiempo al que la autorice su titulo; pero caducara el derecho de los
usufructuarios posteriores si los hubiere
La misma regla se aplica al uso, habitacin y fidecomisos.
Son derechos condicionales y a plazo.
Leyes sobre servidumbre
Art 16 de la ley de efecto retroactivo de las leyes: las servidumbre naturales y
voluntarias constituidas validamente bajo el imperio de una antigua ley se
sujetaran en su ejercicio y conservacin a las reglas que establezca otra nueva
ley
Un previo se llama sirviente y otro dominante, en las servidumbres van a
permanecer aunque una nueva ley cambie las condiciones. Los ejercicios y la
conservacin se rigen por la ley nueva.
Art 17 ley de efectos retroactivos : cualquiera tendr derecho de aprovecharse de
las servidumbre naturales que autorizare a imponer una nueva ley; pero para
hacerlo tendr que abonar al dueo del predio sirviente los perjuicios que la
constitucin de la servidumbre le derogue o cause , renunciado este ( dueo del
predio ) por su parte las utilidades que de las reciprocidad de la servidumbre
pudieran resultarle ; a las cuales podr recobrar su derecho siempre que restituya
la indemnizacin antes dicha .
nombra las servidumbre legales, las servidumbre naturales no necesitan ninguna
ley .
Leyes relativas a la sucesin