Tema III INTEGRACION DEL DERECHO

La integracin del derecho, que constituye la tercera etapa de la aplicacin del

derecho (la primera es la aplicacin y la segunda la interpretacin), es la ms
compleja y difcil: mientras la aplicacin y la interpretacin arriban a soluciones
ms certeras y de mayor autoridad por derivar en forma natural de un texto
indiscutible, la integracin est sujeta en mayor grado al error pues la solucin
deriva de la inexistencia de normas positivas.[1]En este tipo de solucin, el
magistrado cumple con una labor de creacin, pues su resultado consiste en
imaginar o imponer una nueva norma que entonces se incorpora al orden
jurdico para completar su vaco. Es decir que en cierta forma el juez acta por
una especie de delegacin legislativa, otorgando validez decisoria a lo que ste
resuelva aplicando principios preestablecidos.
No obstante, debe dejarse en claro que la decisin del juez ante alguna laguna
del derecho (la integracin) no es arbitraria: la conformacin de estas nuevas
normas deben atender algunos aspectos: La elaboracin de normas en
cumplimiento de la misin integradora no es una forma de creacin jurdica
autnoma del juez, sino una recomposicin jurdica de acuerdo a la normativa
existente.
La integracin debe hacerse en cada caso, recurriendo a las pautas que el
derecho autoriza. Por ejemplo, el Cdigo Civil[2]establece que "Si una cuestin
no puede resolverse ni por las palabras o el espritu de la ley, se atender al
principio de leyes anlogas; y si aun la cuestin fuera dudosa, se resolver por
los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las
circunstancias del caso".
La integracin se apoya en la tradicin jurdica, debiendo el juez
consecuentemente resolver agotando su sed de justicia, buscando la solucin
en todo el material que el derecho le suministra.
En ausencia de criterios, frente a la prohibicin del remedio o sancin, o
cuando la decisin implique imponer un deber de hacer o admitir frente al
Estado, desaparece la obligacin de integrar: la consagracin de la libertad es
la decisin adecuada.
La integracin del derecho est excluida totalmente en materia penal: ningn
habitante puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho
del proceso.

Lagunas del derecho

Para Anibal Torres[3]"Las lagunas subjetivas pueden deberse a la negligencia o
falta de previsin del legislador (Lagunas involuntarias) o a que el legislador a
propsito deja sin regulacin determinadas materias (Lagunas Voluntarias). La
presencia de las lagunas tambin puede deberse a que las normas son muy
concretas que no comprenden todos los casos de la misma naturaleza (lagunas
praeter legem), o a que las normas son muy generales y revelan en su interior
vacos que deben ser llenados (lagunas intra legem)"
La plenitud del ordenamiento jurdico: el problema de las lagunas del
derechoDesde el punto de vista de la concepcin normativista del orden
jurdico, el sentido unitario de una pluralidad de normas se encuentra en la
referencia a una norma fundamental que constituye el punto de partida de la
creacin del derecho. Esta norma fundamental es la que le da al sistema
jurdico su sentido de plenitud, es decir: un sistema que contemple y regule
todos los hechos jurdicos.
Sin embargo, esta postura no se compadece con los vacos de regulacin
jurdica, lo que obliga a distinguir dos cuestiones diferentes:el problema lgico
jurdico de las ausencias de regulacin, ante la posibilidad de que algn
supuesto de hecho pueda no ser contemplado por los gneros normativos del
derecho. Por ejemplo: en el Cdigo Napolen hay una laguna para el adecuado
tratamiento de las relaciones jurdicas derivadas del uso de la electricidad, ya
que sta no haba sido descubierta en la poca de la redaccin de ese Cdigo.

El problema de las soluciones inconvenientes o injustas que puedan derivarse

de la aplicacin de la norma a un caso concreto, como consecuencia de que
dicho caso no est expresamente previsto en ella o por la intencin del autor.
Este es el problema axiolgico o poltico jurdico: la regulacin jurdica existe
pero la solucin que la norma suministra no permite la consagracin del fin
ltimo del derecho.
Segn Alvarez Gardiol[4]la plenitud del ordenamiento jurdico puede cerrarse
con el postulado "Todo aquello que no est jurdicamente prohibido, est
jurdicamente permitido". Si bien esta frase ha motivado una grave

controversia en la doctrina (ms por cuestiones terminolgicas que tcnicas),

admitiendo que "permitir" significa "no prohibir" es posible afirmar que el
legislador permite un determinado comportamiento humano con solo no
prohibirlo.
En consecuencia, todo comportamiento humano queda jurdicamente regulado,
directamente cuando la ley lo prohbe e indirectamente cuando no lo prohbe:
la ausencia de regulacin jurdica es imposible y el ordenamiento es
pleno.Existen distintas doctrinas respecto del problema de la plenitud:algunos
autores consideran que la realidad de las lagunas del derecho es
incuestionable, en razn de las propias y naturales limitaciones de la condicin
humana.
El legislador no puede prever todas las situaciones actuales y futuras que
puedan caer dentro del marco de la ley ni la falta de adecuacin de la norma
por la continua creacin y desarrollo de la humanidad.
Garca de Enterria[5]afirma la inexistencia de las lagunas del derecho. Este
espaol parte de la consideracin de que son lcitas todas las acciones
mientras no se disponga lo contrario: "En toda cuestin no considerada
expresamente, una visin panormica del conjunto de normas permite extraer
inductivamente otra norma de caractersticas similares a las anteriores, la que
se agrega al sistema con la caracterstica de norma de libertad."
Roberto Hoffman[6]apoyado en las especulaciones de la libre investigacin
cientfica de Geny[7]formulan la tesis eclctica: no hay lagunas en el derecho,
pero s en la ley. Es decir: la ley no alcanza a cubrir el nivel del derecho,
debiendo considerarse consecuentemente aquellos "elementos supletorios"
que estableci Geny para suplir las deficiencias del cuerpo legal positivo.
Kelsen[8]analiza la existencia de dos posibles formas de lagunas:las lagunas
lgicas que se presentan cuando la decisin lgica a ser tomada por el rgano
aplicador es injusta, lo que lo lleva a pensar que el legislador no incluyo ese
caso y que si lo hubiera incluido habra tomado una decisin diferente de la
que resulta por la aplicacin de la norma.
Esto poco importa si el derecho debe aplicarse tal cual ha sido elaborado por el
legislador y no como podra haberlo creado, y por lo tanto este tipo de lagunas
quedan deglutidas por el hermetismo del sistema.las lagunas tcnicas que se
presentan cuando el legislador omite dictar una norma indispensable para la
aplicacin de la ley. Este tipo de lagunas se llena con la interpretacin del
rgano aplicador de la ley. Por ejemplo: una norma que estipula que un
funcionario debe ser elegido, pero no establece la forma de eleccin. En estos
casos una norma de rango inferior puede determinar (reglamentar) lo omitido.

Realismo ingenuo
El realismo ingenuo se identifica con el naturalismo filosfico en el sentido de
que el punto de partida es la existencia de la naturaleza. Es la posicin
intuitiva, del "sentido comn".

Empirismo cientfico
El empirismo es una teora filosfica que enfatiza el papel de la experiencia,
ligada a la percepcin sensorial, en la formacin del conocimiento. Para el
empirismo ms extremo, la experiencia es la base de todo conocimiento, no
slo en cuanto a su origen sino tambin en cuanto a su contenido. Se parte del
mundo sensible para formar los conceptos y stos encuentran en lo sensible su
justificacin y su limitacin.

Teora eclctica

Teora Eclctica: Se basa en el argumento de que ambas estn en lo cierto, es

decir, se hace necesario unificarlas, pues si bien el hombre posee la cualidad
de ser sujeto de deberes y derechos, dicha aptitud debe ser reconocida por la
Ley.

Mecanismos de integracin
los mecanismos de integracin se trasciende lo meramente econmico y viene
a jugar un papel preponderante lo poltico y la defensa, que en definitiva es la
creacin de Estados supranacionales de hecho o de derecho, donde los Estados
nacionales "ceden" parte de su soberana al nuevo Estado supranacional.

. LA ANALOGA
La analogaConstituye un procedimiento lgico que trata de inducir de otras
soluciones particulares consagradas por el derecho, el principio ntimo que las
explica para someter un caso semejante a la misma solucin por va
deductiva.El procedimiento consiste en generalizar las normas particulares
existentes y aplicar el principio as obtenido a otros casos no previstos pero si
similares. Para ello compara dos situaciones jurdicas y aplica a la no legislada
las soluciones dadas para las que tienen caracteres semejantes.La analoga
encuentra su fundamento en la idea de igualdad, porque as lo exigen la razn
y el derecho natural.La utilizacin de este procedimiento obliga a confrontar
dos situaciones jurdicas a las que se trata de dar soluciones idnticas, pues si
difieren en su esencia no podr aplicarse el mtodo analgico.
Para Juan Carlos Mendonca[9]"La analoga es un procedimiento
considerablemente inseguro sobre todo cuando nos referimos a la analoga
legal-, en razn de que la determinacin de las condiciones no esenciales o
superfluas que habrn de suprimirse, depende de una decisin altamente
subjetiva y en extremo opinable. No existe regla precisa que nos permita
establecer con toda seguridad cuales son condiciones de las que podemos
prescindir para dar lugar al argumento de analoga. Por eso podemos afirmar
que "la conclusin a que lleva un razonamiento analgico es siempre un juicio
problemtico, en el sentido de que es simplemente plausible".

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Para llenar las lagunas, el intrprete debe basarse en aquellos primeros
principios perennes, valorndolos debidamente; en consecuencia el problema
de la interpretacin y aplicacin es axiolgico.