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I.-
Estos textos han sido redactados exclusivamente para su entrega a los participantes en el Second
Como tal se conoce a la Ley 26/2003, de 17 de julio, por la que se modifican la Ley 24/1988, de 28 de
julio, del Mercado de Valores, y el texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas, aprobado por el
Real Decreto Legislativo 1564/1989, de 22 de diciembre, con el fin de reforzar la transparencia de las
sociedades annimas cotizadas.
3
La Ley de Transparencia ha supuesto la incorporacin definitiva de la figura del administrador de
hecho en el mbito de la responsabilidad civil de los administradores de sociedades de capital mediante la
introduccin de un nuevo apartado segundo en el artculo 133 LSA en los siguientes trminos: el que
acte como administrador de hecho de la sociedad responder personalmente frente a la sociedad, frente a
los accionistas y frente a los acreedores del dao que cause por actos contrarios a la ley o a los estatutos o
por los realizados incumpliendo los deberes que esta ley impone a quienes formalmente ostenten con
arreglo a sta la condicin de administrador.
Aun cuando se trata en realidad de una incorporacin posterior, no podemos dejar de mencionar que la
nueva Ley Concursal -que no entrar en vigor hasta el 1 de septiembre de 2004- tambin ha introducido la
figura del administrador de hecho y equiparado, a efectos de responsabilidad, tal y como hace el nuevo
artculo 133.2 LSA, a aqul con el administrador de derecho, pero sin llegar tampoco a definir la figura.
De esta manera el legislador concursal no ha hecho sino seguir una tendencia normativa de los ltimos
aos, que ya se ha puesto de manifiesto con anterioridad al mbito mercantil en el plano de la
responsabilidad penal, administrativa y tributaria (con ms detalle, sobre el concepto y rgimen de
extensin de la responsabilidad a los administradores de hecho en estos otros sectores de nuestro
ordenamiento vase LATORRE CHINER, El administrador de hecho en las sociedades de capital,
Comares, Granada, 2003, pgs. 155 a 170).
II.-
APROXIMACIN
FORMALISTA
LA
APROXIMACIN
FUNCIONAL
Sin duda, la doctrina y jurisprudencia italianas han sido las que ms esfuerzos
han dedicado a la construccin de la doctrina del administrador de hecho en Europa. De
forma similar a como veremos ha ocurrido en Espaa, en el mbito de la
responsabilidad civil se ha venido otorgando tradicionalmente, desde la perspectiva
4
DIAZ ECHEGARAY, El administrador de hecho de las sociedades, Aranzadi, 2002, pg. 128.
formal ya apuntada, esa condicin nicamente a aquellos sujetos que contasen con un
nombramiento de administradores que, sin embargo, no se ajustase a los requisitos
establecidos por la Ley. As, desde esta premisa slo se entendan calificables como
administradores de hecho aquellos cuyo nombramiento (i) no hubiese sido publicado de
acuerdo con lo dispuesto en la ley, (ii) constituyese un presupuesto implcito de una
deliberacin de la junta, o (iii) fuese deducible de un comportamiento positivo extraasambleario de los socios que permitiera presumir que anteriormente se produjo una
deliberacin informal sobre su nombramiento 5 . En consecuencia, el administrador que
sin nombramiento alguno interfiriese en la administracin de la sociedad, ejerciendo de
hecho los poderes que competen a los administradores regularmente nombrados, no
poda considerarse un verdadero administrador de hecho.
No obstante, esta visin tan formalista -y restringida- de la institucin ha sido
objeto en los ltimos aos de fuertes crticas que han calado hondo en la doctrina y
jurisprudencia de este pas que, en la actualidad, en consonancia con la lnea conceptual
ms amplia de la figura que viene promulgando su propio derecho penal6 , se decanta
por ampliar notablemente los supuestos en que la condicin de administrador de hecho
puede ser atribuida, poniendo el acento nicamente en las funciones efectivamente
desempeadas por el sujeto - la gestin de facto de la sociedad-, sin atencin a la
presencia o ausencia de un nombramiento en tal sentido 7 . As, hoy, la mayor parte de la
doctrina italiana se inclina por una nocin concebida a travs de la individualizacin de
los elementos materiales del supuesto en cuestin en presencia de los cuales la
injerencia en la gestin social hace surgir una relacin administrativa, y con ella, las
obligaciones y responsabilidades consiguientes 8 .
Esta ltima orientacin, fundada en una visin ms amplia, o si se quiere, ms
funcional del concepto, es la que avalan otros muchos ordenamientos comparados como
Gran Bretaa 9 , Suiza 10 o Francia 11 , cuyos legisladores han optado por reflejar de forma
BONELLI, Gli amministratori di societ per azioni, Giuffr, Milano, 1985, pg. 254.
Vase el acento que pone la jurisprudencia penalista italiana en el ejercicio del poder de gestin, tenga
o no un nombramiento regular el sujeto que lo ejerce, a la hora de calificarlo como administrador de
hecho en BONELLI, La responsabilit dellamministratore di fatto, Giur. comm., 1984, pg. 107.
7
En este sentido se decanta BONELLI, Gli amministratori di societ, cit., pg. 259.
8
ABRIANI, Riforma del diritto societario e responsabilit dellamministratore di fatto: verso una
nozione unitaria dellistituto?, Le Societ, 2000, pg. 214.
9
As, el ordenamiento ingls considera administrador a cualquier persona que ocupe tal posicin, sea
cual sea la denominacin que ostente (s. 741 Companies Act 1985). Se trata de una definicin lo
suficientemente general como para dar cabida a la mayor parte de los supuestos de administracin de
hecho.
6
expresa una nocin amplia de la figura que ponga el acento en las labores gestoras
efectivamente desarrolladas por el sujeto en cuestin, obviando toda cuestin relativa a
la regularidad del nombramiento como tal administrador.
2.-
10
17
Lo cierto es que la doctrina penalista suele considerar el que ellos denominan concepto mercantil
insuficiente a los efectos de integrar los nuevos preceptos penales. No obstante, relevantes autores
adoptan un planteamiento muy similar al concepto clsico del administrador de hecho mercantil,
tambin muy limitador, sosteniendo que el concepto de administrador que utilizan los delitos societarios
no permite abrir las puertas a cualquiera, sino nicamente a esos administradores que no hubieran
regularizado su situacin jurdica (RODRIGUEZ MOURULLO, Anlisis del artculo 294 del nuevo
Cdigo Penal, en AAVV El nuevo Cdigo Penal. Delitos societarios e insolvencias punibles, Madrid,
1996, pg. 127). Esta perspectiva tan estricta viene apoyada tambin por parte de la doctrina
mercantilista: vid. GARCA DE ENTERRA, Los delitos societarios (un enfoque mercantil), Civitas,
Madrid, 1996, pg. 46 y ss, quien considera que la nocin de administrador tiene un significado muy
preciso y depurado en el ordenamiento mercantil que pugna claramente con la inclusin en su seno de
personas que, por relevantes que sean las funciones que ejercitan, ostentan legalmente la condicin de
trabajadores o empleados de la sociedad. Entiende el autor que, precisamente partiendo de los postulados
de precisin y taxatividad a los que ha de ajustarse la descripcin de cualquier tipo penal (las leyes
penales dispone el art. 4.1 CP- no se aplicarn a casos distintos de los comprendidos expresamente en
ellas), no parece posible extender elsticamente la nocin de administrador en sede hermenutica para
abarcar a otros grupos de personas que han merecido, y no de forma casual, alusiones expresas
absolutamente inequvocas en otros textos sancionadores (ibidem pg. 49). A juicio de este autor, el
reconocimiento exp reso de la autora mediata (art. 28 CP) o de otras formas de participacin, como la
complicidad ex art. 29 CP, permitir resolver muchos problemas de imputacin subjetiva de estos delitos
(ibidem pg. 52).
18
FARALDO CABANA, Los delitos societarios, Tirant lo Blanch, Valencia, 1996, pgs. 147 y 148,
sealando que la mencin expresa por parte del legislador a los administradores de hecho permite la
integracin formal de dichos comportamientos en los tipos correspondientes sobre la base de un
fundamento material. Se desvincula el ttulo de las funciones, atribuyendo al ejercicio de stas una serie
de obligaciones de cuya observancia puede derivarse responsabilidad penal. De esta forma, el centro de
gravedad recae en la relacin material, efectiva y real del sujeto con el bien jurdico penalmente protegido
por el tipo respecto del cual ha asumido el dominio social y la posicin de garante, destacando adems
que esta es la posicin adoptada tambin por la doctrina italiana y alemana (vid. ibidem autores citados en
notas nm. 368 y 369).
19
SANCHEZ ALVAREZ, Los delitos societarios, cit., pg. 63.
La doctrina (vase LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 9 y ss) destaca la sentencia de la Audiencia
Provincial de Valencia de 27 de septiembre de 1999 (AC 1999/2523) como paradigmtica de lo que la
institucin del administrador de hecho significa en la actualidad. En ella, la Sala expone en su
Fundamento Segundo: El nico punto controvertido lo constituye, como se ha dicho, la determinacin de
si, en este caso, resulta procedente extender la responsabilidad que las normas reguladoras de las
sociedades mercantiles establecen respecto de los administradores a otros cargos como representantes
voluntarios, gerentes o apoderados, si se acredita que, efectivamente, bajo la doble cobertura de un
administrador insolvente y la apariencia de un cargo tcnico se oculta un verdadero administrador,
partiendo de que, efectivamente las normas sancionadoras han de ser interpretadas en forma restrictiva; en
tal sentido, la Sentencia del Tribunal Supremo de 26 de mayo de 1998 (RJ 1998/4004) viene a amparar la
posibilidad de que si el tribunal de instancia concluye que bajo la apariencia de apoderado o de factor
mercantil se esconde el autntico administrador de la sociedad, puede extender a ste los efectos
perjudiciales de las normas relativas a la responsabilidad de los primeros en las sociedades, siempre que
de las pruebas practicadas se extraiga lgicamente tal conclusin; y en tal lnea, en este caso, la Sala,
contrariamente a lo que indica la sentencia, y por razones distintas de la que en sta se recogen, considera
que nos hallamos ante uno de esos supuestos en que el demandado absuelto no es, simplemente, uno de
los encargados de gestionar la vida econmica de la sociedad como apoderado de sta, sino que es,
realmente, el administrador de hecho de la marcha societaria, siendo su hijo -extremo ste reconocido
por ambos- el administrador social pero no quien realmente conoce y controla el desenvolvimiento usual
de la entidad mercantil (), de hecho, es el demandado absuelto el que gestiona la marcha econmica de
la sociedad, siendo de destacar que l fue quien contrat con la demandante () y que, no realizado y no
constando la diligencia exigible, ha de conllevar su condena, a la que procede dar lugar, estimando el
recurso interpuesto por la actora.
21
LATORRE CHINER, ob. cit., pgs. 2 y 3, donde manifiesta de forma bastante elocuente: admitido
el fraude como uno de los caracteres propios de la administracin fctica, no es pues de extraar que la
doctrina del administrador de hecho tenga como objetivo prioritario impedir la elusin de responsabilidad
pretendida por los que, amparndose en la falta de investidura formal, ejercen las labores propias del
cargo de administrador social. De esta misma opinin es JUSTE MENCA, En torno a la aplicacin del
rgimen de responsabilidad de los administradores al apoderado general de la sociedad, RdS, nm. 14,
2000, pgs. 444 y 450. Tambin la jurisprudencia observa la institucin desde esa misma perspectiva; as,
la sentencia de la Audiencia Provincial de Palencia de 18 de noviembre de 1999 (AC 2352/1999)
sealaba: La utilizacin de sociedades como mera pantalla o apariencia destinada a prestar cobertura a la
actuacin negocial de las personas fsicas, as como el nombramiento de administradores formales
insolventes tras los cuales acta realmente un administrador de hecho, cuya voluntad rige realmente el
destino societario, son mtodos fraudulentos frecuentemente utilizados en el trfico jurdico.
22
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 15 y 16. Como indica DIAZ ECHEGARAY, ob. cit., pg. 136,
esto significa que es del comportamiento del sujeto de donde se deduce la relacin de administracin de
hecho de ste con la sociedad; o dicho de otro modo, en lugar de considerar administrador de hecho a
aqul que rene unos requisitos mnimos que permiten otorgar una legitimacin formal a la irregular
asuncin de la administracin societaria, bien porque fue designado por un acuerdo nulo, bien por haber
transcurrido el plazo para el que fue nombrado, bien por deducirse un mandato tcito de administracin,
se estima que se produce por el solo hecho de la administracin.
23
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 15.
24
ABRIANI, Gli amministratori di fatto delle societ di capitali, Milano, Giuffr, 1998, pg. 13.
III.-
CARACTERIZACIN DE LA FIGURA
25
2.-
26
Ciertamente, la exigencia de una actuacin positiva plantea una problemtica bastante compleja y
discutida a nivel doctrinal: la posibilidad de que el administrador de hecho tambin responda por culpa in
ommittendo. Vase una aproximacin a esta cuestin infra. IV. 2.1.
27
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 227. Tambin la doctrina britnica exige esto:
vase Re Hydrodan (Corby) Ltd [1994] BCC 161 at p. 163C-D, donde el Juez Millet dijo: to establish
that a person was a de facto director of a company it is necessary to plead and prove that he undertook
functions in relation to the company which could properly be discharged only by a director () (para
establecer que una persona actuaba como un administrador de hecho de una sociedad es necesario
acreditar que asumi funciones en relacin con la sociedad que slo podan ser llevadas a cabo por un
administrador).
28
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 68.
29
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 68. DEDESSUS-LE-MOUSTIER, ob. cit., pg. 503.
30
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 70 y autores por ella citados. ABRIANI, Gli amministratori di
fatto, cit., pg. 225, haciendo referencia a la jurisprudencia italiana, que exige esta condicin.
31
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 226. RIVES-LANGE, La notion de dirigeant de
fait au sens de larticle 99 de la loi du 13 juillet 1967, sur le rglemet judiciaire et la liquidation des
biens , Dalloz, 1975, pg. 41 y ss; DEDESSUS-LE-MOUSTIER, ob. cit., pg. 502 y ss.
32
De esta sistematicidad en el ejercicio de la actividad gestora deduce incluso parte de la doctrina el
carcter de profesionalidad en el ejercicio de esa injerencia (vid. ABRIANI, Gli amministratori di
fatto, cit., pg. 226 y LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 66)
33
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 226.
34
Vid. LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 71 y 72.
35
RIVES-LANGE, ob. cit., pg. 44 y ss. DEDESSUS-LE MOUSTIER, ob. cit., pg. 503, en el mismo
sentido advierte de que para poder hablar de administrador de hecho, ste debe disponer de un autntico
jurisprudencia gala definen al administrador de hecho como aqul que, con total
soberana e independencia, ejerce una actividad positiva de gestin y direccin 36 .
Otra lectura adicional- que se extrae de la exigencia de este requisito se traduce
en que los administradores de hecho deben estar, si no en una posicin superior en
trminos de dominio a los de derecho, s, cuando menos, equiparados 37 . No se considera
necesario que aqullos sustituyan totalmente a stos, ya que pueden actuar en concurso
los unos con los otros cooperando-, no obstante, el requisito de la independencia exige
que nunca aparezcan subordinados los de hecho respecto de los de derecho 38 .
4.-
poder de decisin. Por el contrario, el ejercicio de una actividad de simple control no permite construir la
direccin de hecho. Por eso la jurisprudencia gala considera que los miembros del consejo de vigilancia
que ejercen el control permanente de la gestin de la sociedad, en los trminos previstos en el artculo 128
de la ley de 1966, no pueden ser considerados dirigentes de hecho a no ser que se aporte prueba
fehaciente de su inmixtin en la gestin de la sociedad (Pars, 8 de julio de 1975, Rev. soc. 1976, pg.
114).
36
RIVES-LANGE, ob. cit., pg. 42.
37
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 232.
38
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 233.
39
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 76. Tambin ALONSO UREBA, Presupuestos de la
responsabilidad social de los administradores de una sociedad annima, RDM, 1990, pg. 282 considera
esencial para delimitar el supuesto del administrador de hecho que haya por los socios una asuncin de la
actividad desarrollada por dicho sujeto, considerando vinculada a la sociedad por sus actuaciones.
40
PERDICES HUETOS, Significado actual de los administradores de hecho: los que administran de
hecho y los que de hecho administran (A propsito de la STS de 24 de septiembre de 2001), RdS
nm.18, 2002, pg. 282, entiende que la oposicin de un socio singular a que un determinado sujeto acte
como administrador de hecho, en tanto no se traduzca en un acuerdo de la Junta, mantiene inclumes los
efectos de la administracin fctica.
41
PERDICES HUETOS, ob. cit., pg. 281 y 282. Tambin la doctrina penalista de nuestro pas exige la
concurrencia de este requisito, admitindose que slo es administrador de hecho quien accede al ejercicio
del dominio sobre la estructura social en la que se protege el bien jurdico penalmente protegido con el
reconocimiento por lo menos tcito de la sociedad (FARALDO CABANA, ob. cit., pgs. 148 y 149).
responsabilidad a quienes los realizan42 , s conlleva que la sociedad quede vinculada por
las obligaciones contradas frente a terceros en su nombre.
As, la concurrencia de este consentimiento es lo que distingue al administrador
de hecho de aqul extraneus que, usurpando las funciones de un administrador, entabla
relaciones con terceros en nombre de una sociedad que, en tanto sea ajena por completo
a dicha situacin no se ver vinculada por la actuacin de aqul43 .
5.-
42
43
IV.-
LA
PROBLEMTICA
CALIFICACIN
DEL
ADMINISTRADOR
(...) aunque bien pudieran serlo, incluso, los de hecho (LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 72 y ss).
Autorizada doctrina espaola incluye al administrador indirecto en la categora de administrador de
hecho: QUIJANO GONZLEZ, La responsabilidad civil de los administradores de las sociedades
annimas. Aspectos sustantivos, Valladolid, 1985, pg. 351, define al administrador de hecho como el
que sin ocupar formalmente el cargo, ejerce de hecho y de manera efectiva las funciones de
administracin, sea sustituyendo a los administradores de derecho, sea influyendo sobre ellos de forma
decisiva. En sentido similar vase tambin PERDICES HUETOS, ob. cit., pg. 279.
46
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 235.
47
DIAZ ECHEGARAY, ob. cit., pg. 138 y 139, incide en que, en cualquier caso esta intervencin del
administrador de hecho indirecto debe concretarse -al igual que se predica del directo- en la ejecucin
de verdaderas funciones gestoras, de forma tal que su influencia sobre los administradores de derecho sea
45
En definitiva, para los autores que admiten la figura del administrador indirecto
como un subtipo o una manifestacin ms del administrador de hecho, la exigencia de
esa actuacin en primera persona no es un requisito configurador imprescindible, sino
que simplemente da lugar a la distincin entre un concepto estricto de administrador
de hecho como contraposicin a un concepto ms amplio, que acogera tanto al
administrador directo como al administrador indirecto 48 .
No obstante, y sin querer con ello obviar el inters de la distincin entre
administracin directa e indirecta, lo cierto es que la exteriorizacin de las funciones de
administracin, esto es, la apariencia de administrador frente a terceros es el criterio
que para parte de la doctrina mercantilista de este pas representa el elemento
verdaderamente distintivo del administrador de hecho en sentido estricto respecto del
amplio, donde quedaran incluidos todos aquellos tipos de administracin fctica que
contasen o no con esa apariencia 49 . Y aunque es cierto que la doctrina suele identificar
al administrador indirecto con el administrador oculto, sin embargo, aun cuando todo
administrador indirecto es oculto, no todos los administradores ocultos son
indirectos (caso paradigmtico es el del director general que, actuando directamente
frente a terceros en esa condicin, en realidad, de facto y ocultamente, est ejerciendo
labores propias de un administrador).
Creemos as que el criterio referido al modo de actuar de los administradores
nos llevara a distinguir ms acertadamente entre (i) los que sin ttulo gestionan en el
trfico (esto es, frente a terceros) la sociedad como administradores y (ii) los que sin
presentarse como tales administradores, dominan de facto -ya sea de forma directa o
indirecta- la administracin de la sociedad, denominndose a aqullos notorios y a
stos ocultos50 . De esta forma, administrador oculto puede ser tanto un
administrador indirecto, como cualesquiera sujetos con poder en la sociedad
asumida por stos como vinculante, no pudiendo entenderse suficiente a los efectos de imputar esta
condicin una actividad puramente consultiva o el ejercicio de un simple poder de control sobre la
administracin de la sociedad, ya sea ejercido por el socio aun siendo mayoritario- o por un acreedor de
la sociedad.
48
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 235.
49
In fine QUIJANO GONZLEZ, La responsabilidad civil de los administradores de la sociedad
annima, Universidad de Valladolid, Salamanca, 1985, pg. 355. El derecho britnico distingue
perfectamente ambas figuras, la del administrador oculto o en la sombra (y la del administrador de hecho
(secciones 741 (1) y (2) y 285 de la Companies Act 1985 respectivamente).
50
Vase sealada a la perfeccin esta distincin en PERDICES HUETOS, ob. cit., pg. 279.
2.1.-
51
58
BONELLI, La responsabilit., cit., pg. 112, nota nm. 13. De hecho, para la doctrina francesa
esta cuestin no ofrece la ms mnima duda: slo el comportamiento positivo confiere la condicin de
dirigente de hecho, nunca las abstenciones u omisiones, aun cuando stas sean censurables (RIVESLANGE, ob. cit., pg. 42); DEDESSUS-LE MOUSTIER, ob. cit., pg. 504, quien afirma en el mismo
sentido que la abstencin y el silencio no permiten fundar la direccin de hecho.
59
BORGIOLI, Lamministratore di fatto non fallisce, Giur. comm., 1978, pg. 599.
60
BONELLI, La responsabilit., cit., pg. 112, nota nm. 13. En este mismo sentido se manifiesta
finalmente LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 188 y 189, afirmando que es ms correcto admitir que
algunas de las obligaciones impuestas al rgano de administracin pueden incidir nica y exclusivamente
en los administradores de derecho y no entender, por el contrario, que son aplicables al gestor de hecho
todos los preceptos en materia de administracin social. Por ello afirma que la disciplina del
administrador de hecho exige, por tanto, concretar las disposiciones a las que quedara sometido y huir de
la aplicacin automtica de la totalidad de la legislacin societaria.
61
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 268.
62
LATORRE CHINER, ob. cit., pg. 189.
De todas formas, ste no parece ser un obstculo en el razonamiento llevado a cabo por QUIJANO
GONZLEZ, ob. cit., pgs. 353 y ss (en especial 355 y 356).
64
QUIJANO GONZLEZ, ob. cit., pg. 356. Tambin encontramos posturas similares entre la doctrina
penalista, si bien, partiendo desde una reflexin distinta que ya no hace referencia a una responsabilidad
orgnica civil por daos, sino, obviamente, a la imputacin de la responsabilidad penal prevista en el
Cdigo a esos efectos. No obstante, tambin en este caso se alude al criterio de la falta de apariencia
como determinante de la exclusin de dicho rgimen de responsabilidad. Y es que, a su juicio, los
motivos que inducen a subrayar el aspecto funcional de la figura obligan a excluir del concepto de
administrador de hecho a quienes, aun teniendo el control de la sociedad, lo ejercen a travs de hombres
de paja nombrados regularmente, evitando revelarse ante terceros. En este caso, consideran que tal sujeto
no responder como administrador, puesto que falta la exteriorizacin de las funciones, debiendo
encuadrarse su conducta en la participacin (FARALDO CABANA, ob. cit., pg 149). No obstante, esta
posicin no es unnime. Desde la doctrina penalista se entiende que, precisamente por cuanto el
administrador oculto no exterioriza sus funciones de administracin pero domina la sociedad, su peligro
potencial para los bienes jurdicos es mucho mayor por la situacin de impunidad en la que se quiere
colocar, intentando eludir de forma directa sus responsabilidades FERR OLIV, ob. cit., pg. 24, quien
incluso advierte que la amplitud de la frmula del administrador de hecho permite comprender hasta las
responsabilidades que se derivan dentro de los grupos de sociedades con independencia del grado de
formalizacin jurdica que puedan adoptar dichos grupos (ibidem pg. 25).
65
PERDICES HUETOS, ob. cit., pg. 284.
66
Figura que es definida por el ordenamiento britnico como una persona respecto de cuyas
instrucciones los administradores de una sociedad estn acostumbrados a actuar (s. 741(2) CA 1985, s.
251 IA 1986 y s. 22(5) Company Directors Disqualification Act 1985).
3.-
Del estudio realizado hasta ahora, podemos deducir con claridad que, en la
actualidad, para la prctica totalidad de legisladores, doctrina y jurisprudencia, el
ejercicio efectivo de las funciones de gestin es el nico elemento vlido y suficiente
para aplicar al administrador que acta de hecho las normas sobre responsabilidad de
administradores. De ello se deduce que la ratio legis subyacente en esta institucin es
que el administrador de hecho responde no tanto por lo que formalmente es, sino por lo
que efectivamente ha hecho.
Esto, a los ojos de la doctrina, representa un abandono de la idea de
responsabilidad de los administradores, conceptuada como responsabilidad del rgano
gestor entendido como un todo, para adoptar la de responsabilidad por la
administracin de la sociedad, que supone la imputacin de responsabilidad al efectivo
ejercicio de los poderes de gestin68 . Y a nuestro juicio, atendiendo nicamente a esa
ratio legis, ya se haya ejercido el poder de gestin de forma notoria u oculta, se puede
defender la atribucin de la misma responsabilidad orgnica tanto a los administradores
aparentes que actan de hecho, como a los que actan de igual forma sin apariencia
67
Debe hacerse responsable junto con los administradores (...) a quien ejercita de hecho la
administracin de la sociedad, subordinando (...) los administradores a sus propias rdenes
(ASCARELLI Societ di persone tra societ imprenditore occulto; amministratore indiretto; azionista
sovrano, Foro It., 1956, I, c. 413).
68
ABRIANI, Gli amministratori di fatto, cit., pg. 216.
69