JURISPRUDENCIA

CONSTITUCIONAL

EL HECHO, LA NOTICIA
Y LA LIBERTAD DE INFORMACIN*
Gerardo ETO CRUZ**
TEMA RELEVANTE

Resulta de suma importancia que todos podamos conocer los eventos de trascendencia para
nuestra sociedad; de ah que la libertad de informacin se configure como una garanta que
nos permite investigar, recibir y difundir informacin sin limitaciones arbitrarias por parte
del Estado, ni de los particulares. En tal contexto, el autor nos presenta un completo estudio
acerca de la relacin entre la libertad informativa y la labor de los medios de prensa. Sobre
el particular, nos recuerda que pese a la relevancia de este derecho fundamental su ejercicio
debe ser razonable y proporcionado, pudiendo ser limitado en determinados supuestos, como
cuando se ve involucrado el derecho a la vida privada.

INTRODUCCIN

* El presente es un captulo de un libro proyecto que se titula Derecho Constitucional para Periodistas.
** Doctor en Derecho Pblico por la Universidad de Santiago de Compostela. Profesor de Derecho Constitucional en las Universidades Nacional de Trujillo, Mayor de San Marcos y en la Universidad de San Martn de Porres. Ex magistrado del Tribunal Constitucional del Per.
1
PREZ GUTIRREZ, Mario. El fenmeno de la informacin. Una aproximacin conceptual al flujo informativo, Trotta, Madrid,
2000, p. 17.
2 Ibdem, p. 18.

INFORME JURISPRUDENCIAL

Desde que amanece hasta que anochece, todos nos

encontramos rodeados de informacin. A cada
paso que damos, multitud de seales salen a nuestro
encuentro ofrecindose informacin sobre lo que
ocurre en otras parcelas de la realidad. El cerezo en
flor indica que ya estamos en primavera. La huella
dejada sobre la arena mojada ofrece la informacin
de que una persona ha caminado sobre la playa.
El sonido del timbre de nuestra puerta nos avisa
que ya ha llegado el invitado que esperbamos.
La columna de humo que se divisa en el horizonte
transporta la informacin de que existe un fuego en
cierta localizacin1.

No cabe duda que la informacin ha pasado a ser

parte de nuestro entorno ms cotidiano, pero este
fenmeno no es exclusivamente contemporneo.
Desde el punto de vista epistemolgico, la existencia de flujo informativo precedi a la de sus potenciales receptores2.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

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En tal perspectiva, y consciente del flujo informativo que, como fenmeno cotidiano de la realidad,
el ser humano se ha lanzado a la bsqueda de esa
informacin asociada a seales que pueden serle
til.
La lgica y el mecanismo recurrente es siempre
el mismo: tratar de descubrir el flujo informativo

J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

Comentario relevante
del autor
Todo operador de la informacin
no deben dejar de conocer que,
tras todas esa actuacin existe
una base normativa y de carcter fundamental identificado como
derechos fundamentales o constitucionales, que le dan soporte y
legitimidad a la prensa.
que nos rodea para poder as realizar ciertos procesos de inferencias en
los que se logra extraer o aprehender
informacin ausente a partir de seales presentes.
Si bien la informacin es un fenmeno, en la actualidad las diversas
vertientes de disciplinas cientficas
incluyen, directa o indirectamente, el
concepto de informacin como parte
fundamental de entender la realidad
en su dimensin multifactica.
Hoy, miles de empresas se dedican
a la compra, a la venta, el almacenamiento y a la gestin de la informacin. Los gobiernos invierten
recursos para conseguir informacin
y, sobre la base de ello, establecer
patrones de polticas pblicas, criminales, etc.
En buena cuenta, y como muy bien
percibe Prez Gutirrez, el fenmeno de la informacin se ha convertido en gran medida en el
genuino fenmeno estructurador

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y transformador de nuestra sociedad, y concluye: Nuestras relaciones polticas, las econmicas, las
sociales, e incluso las personales se
encuentran cada da ms mediatizada por eso que llamamos informacin. Este proceso se ha instalado
de tal manera en nuestra cultura que
incluso est provocando que la civilizacin contempornea comience a
ser identificada como la sociedad de
la informacin3.
Y llegamos desde este largo excurso
para precisar lo que es informar.
Etimolgicamente, informacin
viene del latn informare, que significa dar forma, describir4.
Todo operador de la informacin, llmese periodista, reportero grfico,
entrevistador, comentarista, editorialista, y un sinfn de identificaciones a
todos los que desarrollan esta compleja actividad de informar, opinar
y expresar en diversos medios, las
opiniones y aconteceres diversos de
las noticias, si bien tienen una formacin en su mbito profesional (la
destreza y pericia de saber redactar,
de formular agudas preguntas a los
entrevistados, de apuntar un ngulo
que define a una portada, un titular y
un sinfn de esta aplastante empresa
e industria informativa)5; no deben
dejar de conocer que, tras toda esa
actuacin existe una base normativa y de carcter fundamental identificado como derechos fundamentales o constitucionales, que le dan
soporte y legitimidad a la prensa6.

Ello, en el entendido de un periodismo libre, sin parmetros de ninguna clase. Pero aun as, sea que
la prensa pretenda fines mediticos
de generar una corriente de opinin
interesada, o de una empresa verdaderamente libre, ello se encuentra en
las bases mismas de la libertad preferida que veremos en su momento.
Y es en este mbito donde surge hoy
da las ciencias de la comunicacin;
y una de ellas es precisamente las
libertades comunicativas que tienen
hoy en da la prensa y los periodistas. Lo que a continuacin sigue es
un conjunto de ideas vista por partida doble: de lo que el TC ha venido
intermitentemente reflexionando y
resolviendo en torno a la libertad de
informacin y, por otro lado, algunas
reflexiones respecto a este tipo de
libertades, tan caras a los periodistas.
I. LIBERTAD DE INFORMACIN Y
DIGNIDAD HUMANA

El centro de gravitacin de toda

informacin, no cabe duda, gira en
torno a la persona; a ella va dirigida
la informacin que suministran no
solo los medios, sino todo el flujo
cognitivo que debe recepcionar el
ser humano. Y es que la informacin se le considera como una magnitud objetiva, existente en el mundo
ms all de la necesidad de cualquier
tipo de interpretacin por parte de un
organismo receptor7.
En el caso de la informacin periodstica, ella se ve vinculada al principio

Ibdem, p. 19.
SEGURA MUNGIA, Santiago. Nuevo diccionario etimolgico. Latn-espaol. 4 edicin, Deusto, Bilbao, 2010, p. 371.
PENA DE OLIVEIRA, Felipe. Teora del periodismo. Alfaomega, Mxico, 2009; COLLADO, Lipe. Curso de periodismo. Collado, Santo
Domingo, 2001.
BADENI, Gregorio. Tratado de libertad de prensa. Lexis Nexis, Buenos Aires, 2002.
PREZ GUTIRREZ, Mario. Ob. cit.

INFORME JURISPRUDENCIAL

kantiano de que la persona es el eje,

centro y fin en s mismo; por lo que
all, la prensa, al propalar su libertad
de informacin, debe tener presente
este parmetro restrictivo tico.
Las libertades de expresin y de
informacin, constituyen una concrecin del principio de dignidad
del ser humano y un complemento
indesligable del derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad,
reconocido en el artculo 2, inciso 1,
de la Constitucin. Tal como ha
manifestado el Tribunal en el reconocimiento del derecho fundamental
al libre desarrollo de la personalidad
() y de los derechos fundamentales a las libertades de conciencia (), expresin, opinin y difusin del pensamiento (), subyace
una regla prohibitiva, en virtud de la
cual, a menos que pueda resultar de
manera manifiesta afectado el contenido constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales
de terceras personas, no cabe que el
Estado limite la libertad de eleccin
y accin de las personas, con el objetivo de lograr su propio bienestar,
bajo el argumento de una supuesta
formacin y ejecucin irracional de
la voluntad. Dicha limitacin constituira una seria afectacin a la autonoma moral del ser humano, subrogando el Estado su propio criterio
acerca de la racionalidad al criterio que el ser humano debe ser libre
de forjar y ejecutar al amparo de la
construccin de su propio plan de
vida (cfr. STC Exp. N 00032-2010PI/TC, f. j. 45)8.

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Bajo tal perspectiva, pese a que

actualmente, como ha sealado
Jos Antonio Marina9, vivimos una
sociedad hambrienta e insatisfecha,
la prensa viene cumpliendo un rol
de una sociedad de informacin
en oposicin a las antiguas civilizaciones oscurantistas y teocntricas10, pero no por ello su rol es del
todo positivo, pues en el afn de estas
libertades informativas, estas libertades hoy se basan y desarrollan bajo
una civilizacin del espectculo11.
Ya un sector de reflexin viene impulsando estas crticas, pero tambin la
prensa tiene un lado oscuro que muy
pocas veces se desencripta, no por
ello criticable, en tanto la informacin viene procesada con un componente de espectculo; que, en todo
caso, es lo menos nocivo frente a otro
tipo de intereses ms complejos que
van desde los empresariales y econmicos, hasta la apuesta de apoyo o la
cada de algn rgimen poltico.
Pero as como la prensa se convierte en el primer propulsor de formar una conciencia cvica a travs de la informacin y libertad de
expresin; tambin puede ocurrir lo
contrario: la prensa tiene mltiples
estrategias para manipular conceptos que utilizan arteramente como
propaganda, censura, guerra
psicolgica, formar parte de los
poderes fcticos de la prensa que
agendan lo que un gobierno, los
jueces y operadores del sistema de
justicia deben decidir, en funcin
a las campaas mediticas de la
informacin.

Comentario relevante
del autor
La prensa tiene mltiples estrategias para manipular conceptos que utilizan arteramente como
propaganda, censura, guerra
psicolgica.
De all que, si bien la prensa impulsa
corrientes de opinin, ello influye
sobremanera en el ciudadano medio,
pues la informacin y la forma
como se suministra y entrega, sea en
la forma de radio, prensa escrita o
televisiva, afirma una actitud en las
personas. En este sentido, la prensa
juega un rol preponderante en la conciencia y que dan cabida en el imaginario colectivo de una sociedad.
De all que el desenvolvimiento de
la personalidad solo es libre y, consecuentemente, digno, si existe una
libre formacin de la conciencia. La
formacin de la conciencia12 solo es
verdaderamente libre si tiene como
insumo la libre circulacin en la
sociedad de las diversas ideas ajenas y de la informacin transparente
de los hechos noticiosos, y si, a su
vez, se permite transmitir libremente
dicha formacin del pensamiento, a
travs de la expresin. Ergo las libertades de expresin y de informacin,
cumplen un rol fundamental para el
desarrollo de la autonoma moral
del ser humano, y. en esa medida,
para respetar y promover su dignidad
(artculo 1 de la Constitucin)13.

STC Exp. N 00015-2010-PI/TC, f. j. 16.

MARINA, Jos Antonio. El laberinto sentimental. Anagrama, Madrid, 2000.
POPPER, Karl. La sociedad abierta y sus enemigos. Traduccin de Eduardo Loedel, Paids, Barcelona, 2006.
VARGAS LLOSA, Mario. La civilizacin del espectculo. Santillana, Lima, 2012.
LLAMAZARES, Dionicio. Derecho a la libertad de conciencia. Civitas, Madrid, 1997.
STC Exp. N 00015-2010-PI/TC, f. j. 17.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

13

J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

Comentario relevante
del autor
Una democracia militante no
puede dejar de afirmar la libertad de la prensa, aun cuando ella
muchas veces no contribuye a su
consolidacin.

Por otro lado, es claro que las libertades informativas forman parte y es
hbitat natural en una democracia
real y actuante. Esto es, una democracia militante no puede dejar de
afirmar la libertad de la prensa, aun
cuando ella muchas veces no contribuye a su consolidacin, sino
a generar falsas percepciones de
la sociedad. Con todo, las libertades de informacin y expresin son
consustanciales al rgimen democrtico-constitucional, pues contribuyen con la formacin de una opinin pblica libre. En consecuencia,
al mismo tiempo de garantizarlas, el
Estado est legitimado a reprimir a
aquellas conductas que, con su ejercicio, busquen destruir el propio sistema democrtico, mbito natural
donde es posible el goce y el ejercicio de todos los derechos fundamentales del ser humano14.
Las libertades de informacin y de
expresin no solo constituyen una
concrecin del principio de dignidad del hombre y un complemento
inescindible del derecho al libre desenvolvimiento de la personalidad.

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STC Exp. N 00010-2002-AI/TC, f. j. 87.

STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 13.
STC Exp. N 01139-2005-AA/TC, f. j. 3.
STC Exp. N 01776-2004-AA/TC, f. j. 22.

Tambin se encuentran estrechamente vinculadas al principio democrtico, en razn de que, mediante

su ejercicio, se posibilita la formacin, mantenimiento y garanta de
una sociedad democrtica, pues se
permite la formacin libre y racional de la opinin pblica. Desde esa
perspectiva, ambas libertades tienen
el carcter de derechos constitutivos
por antonomasia para la democracia.
Constituyen el fundamento jurdico
de un proceso abierto de formacin
de la opinin y de la voluntad polticas, que hace posible la participacin
de todos y que es imprescindible
para la referencia de la democracia
a la libertad (WOLFGANG BCKENFORDE, Erns. Estudios sobre
el Estado de Derecho y la democracia, Trotta, Madrid, 2000, p. 67); o,
como lo ha expresado la Corte Interamericana de Derechos Humanos,
constituyen una piedra angular en
la existencia misma de una sociedad
democrtica. Es indispensable para
la formacin de la opinin pblica.
Es tambin conditio sine qua non
para que los partidos polticos, los
sindicatos, las sociedades cientficas
y culturales y, en general, quienes
deseen influir sobre la colectividad
puedan desarrollarse plenamente. Es,
en fin, condicin para que la comunidad, a la hora de ejercer sus opciones, est suficientemente informada.
(OC 5/85, de 13 de noviembre de
1985, caso La Colegiacin Obligatoria de Periodistas, prrafo 70)15.
Los derechos de informacin y a la
libertad de prensa previstos en el

artculo 2, inciso 4, de la Constitucin, ocupan, en consecuencia, un

lugar preferente en nuestro ordenamiento constitucional, pues juega un
papel importante en el desarrollo de
la autonoma y libertad de las personas y constituye un pilar fundamental de la democracia participativa. En
dicho precepto se protegen no solo la
facultad de difundir y expresar opiniones e ideas (libertad de expresin), sino tambin la posibilidad de
buscar, recibir y difundir informacin de toda ndole (derecho a informar y ser informado)16.
La informacin es un bien indispensable en la configuracin del Estado
social y democrtico de derecho y
del mercado, toda vez que solo a
partir de ella la poblacin tendr el
conocimiento como para aprender
a discernir y tomar las decisiones
ms adecuadas en su vida. Se configura as como la piedra angular de la
democracia17.
En efecto, todo rgimen democrtico presupone consensos y disensos:
minoras y mayoras. Es ms, hay
posiciones mayoritarias que muchas
veces la prensa trata de reflejar en sus
diversas manifestaciones de informacin: desde la primera plana, las
editoriales y el influyente segmento
de los comentarios y opinlogos.
Pese a este sector aparentemente
mayoritario, la prensa tiene y
debe respetar las posiciones contramayoritarias. Ello, sin embargo, se
torna muchas veces en un riesgo y en
un problema, pues cuando un sector

INFORME JURISPRUDENCIAL

masivo de la prensa vende una

idea, una opinin, quienes disienten
pueden tener problemas. Con todo,
en una democracia, la intolerancia no
juega un rol en la formacin cvica
de las opiniones.
II. LIBERTADES INFORMATIVAS:
LOS DERECHOS QUE ESTN EN
JUEGO

Una de las principales clusulas de

la Constitucin que constituyen la
piedra de toque del mbito libertario
de la prensa, es precisamente el tantas veces citado artculo 2, inciso 4,
que contiene un largo desarrollo de
aspectos.

difcil diferenciar la una de la otra,

el referido inciso 4 del artculo 2
de la Constitucin las ha reconocido
de manera independiente, esto es,
como dos derechos distintos y, por
tanto, cada uno con un objeto de proteccin distinto19.
Con todo, ms all del fraseo y de la
redaccin que establece el artculo
2, inciso 4, del texto constitucional,
el ncleo y contenido esencial que
subyace en el mundo de la prensa
es precisamente esa labor que es la
informacin como derecho fundamental, y por otro lado, la libertad de
expresin.

Interesa, por lo pronto, el primer

prrafo. Si bien la Constitucin
seala en su artculo 2, inciso 4, la
existencia de las libertades de informacin, opinin, expresin y difusin del pensamiento, en realidad,
existen solamente dos derechos fundamentales en juego: a la expresin y
a la informacin, pues el derecho a la
opinin solo es el bien jurdico tutelado de la expresin; y el derecho a la
difusin del pensamiento, un grado
superlativo en que la comunicacin
puede llegar al pblico18.

Ahora bien, en lo que respecta a la

informacin como derecho fundamental est referida a la recepcin
y difusin de noticias, datos o cualquier otro tipo de mensaje tangible,
sustentada en el principio de veracidad. Por su parte, la expresin est
vinculada con la comunicacin de
ideas, comentarios u opiniones, que
sobre la base de congruencia, merece
tutela constitucional20.

III. LIBERTAD DE INFORMACIN Y

EXPRESIN COMO DERECHOS
DISTINTOS

La libertad de informacin comprende la capacidad de emitir y recibir las noticias veraces, completas y
asequibles, en la medida en que su
objeto son los hechos, los cuales pueden ser comprobables21.

El inciso 4 del artculo 2 de la Constitucin reconoce las libertades de

expresin e informacin. Aun cuando
histricamente la libertad de informacin haya surgido en el seno de la
libertad de expresin, y a veces sea

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IV. LA LIBERTAD DE INFORMACIN Y LA NOTICIA

Francisco Eguiguren, opinando

sobre el particular, sostiene que la

Qu dice Francisco
Eguiguren?
La libertad de informacin [se
refiere] a hechos, sucesos, noticias
o datos [por lo que est] sometido a una exigencia de veracidad.

libertad de informacin [se refiere] a

hechos, sucesos, noticias o datos [por
lo que est] sometido a una exigencia de veracidad, en tanto tal informacin puede ser corroborada con
mayor objetividad22.
Aqu, el periodismo trabaja sobre la
base de un componente fctico que
es el hecho o suceso que ha acaecido,
que se ha producido. Hay aqu, pues,
un componente ontolgico: el ser,
la realidad que se ha presentado: un
hecho que, trascendental o no, balad
o una simple noticia en s, la prensa
lo informa, lo da a conocer.
En la libertad de informacin, a diferencia de su par, la libertad de expresin, juega un papel relevante la noticia en s. Existe un consenso en la
doctrina y en los propios periodistas, hasta los ms rankeados, que una
noticia debe comprender seis aspectos que confluyen entre s:
1. Impacto. La magnitud de un
acontecimiento o de una idea en
trminos de a cuntas personas
afecta o influye, determina su
valor noticioso.

STC Exp. N 02262-2004-HC/TC, f. j. 13.

STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 9.
STC Exp. N 04611-2007-PA/TC, f. j. 39.
STC Exp. N 02262-2004-HC/TC, f. j. 13.
EGUIGUREN PRAELI, Francisco. La libertad de expresin e informacin y el derecho a la intimidad personal. Palestra, Lima, 2004, p. 204.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

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J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

Comentario relevante
del autor
Una informacin que no es veraz
es tendenciosa, y aqu juega un rol
negativo la prensa cuando frente a
un hecho objetivo, lo distorsiona.

2. Proximidad: Entre ms cercano es un acontecimiento o el

impacto de una idea, mayor ser
su impacto y valor noticioso.
3. Oportunidad: Cada da se
escribe la historia del futuro.
4. Prominencia: Entre ms
famosa sea una persona, mayor
ser la noticia.
5. Novedad: Lo inusual, lo raro,
aquello sin precedente.
6. Conflicto: Toda guerra, todo
desastre, toda catstrofe es noticia mundial. De igual forma, la
poltica y el crimen logran titulares por doquier23.
El objeto protegido, en tal caso, es
la comunicacin libre, tanto la de los
hechos como la de las opiniones. Por
ello, tratndose de hechos difundidos, para merecer proteccin constitucional, requieren ser veraces, lo
que supone la asuncin de ciertos

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deberes y responsabilidades delicadsimas por quienes tienen la condicin de sujetos informantes, forjadores de la opinin pblica.

Este criterio, como veremos

luego, ya est superado conforme
aprecian en los actuales componentes de esta libertad.

Una informacin que no es veraz,

objetiva y que refleja la realidad, ya
no es una informacin legtima; muy
por el contrario, es tendenciosa, y
aqu juega un rol negativo la prensa
cuando frente a un hecho objetivo,
real de un evento o suceso que se ha
presentado, lo distorsiona, en tanto el
componente fctico es procesado
a travs de una informacin parcializada, sesgada, ocultando intereses,
por lo general de los dueos de los
medios de comunicacin. Y donde,
acaso el periodista juega la pieza de
un pen en un ajedrez ms complejo,
cuando se trame un proyecto noticioso con miras a generar noticiosamente un escndalo poltico: levantar
o bajarse a algn personaje24.

Francisco Fernndez Segado ha

apuntado que la Corte Costituzionale
ha expresado que existe un inters general a la informacin, inters que en un rgimen de democracia libre implica: 1) la pluralidad de
las fuentes de informacin; 2) el libre
acceso a la misma, y 3) la ausencia
de obstculos legales sin justificacin, aunque sean temporales, a la
circulacin de las noticias y de las
ideas25.

Se ha sealado, en una doctrina

pacfica, que la libertad de informacin comprende bsicamente dos
derechos:
a) A comunicar libremente informacin veraz por cualquier medio de
comunicacin; el que, a su vez,
comprende el de buscar y obtener
informacin (aspecto activo).
b) A recibir informacin, en iguales
condiciones (aspecto positivo).

Veamos ahora lo que el TC ha sealado en esta problemtica: que la

libertad de informacin tiene determinados componentes:
1. Componentes de la libertad de
informacin

El artculo 2, inciso 4, de la Constitucin reconoce como uno de los

derechos comunicativos que merecen proteccin elemental, a la informacin (presentada como libertad de
informacin). Dentro de ella, histricamente se ha presentado que el
principal componente de su ejercicio
es el mbito positivo-activo, lase
la posibilidad de difundir las noticias. Sin embargo, tambin se lleg a
reconocer la existencia de un mbito
negativo-pasivo, relacionado con la
capacidad de las personas de recibir

RIVA PALACIO, Raymundo. Manual para un nuevo periodismo. Desafos del oficio en la era digital. Grijalbo, Mxico D.F., 2013, p. 134.
Segn Markovits y Silverstein dos cientficos polticos que han escrito con gran intuicin sobre el escndalo poltico, el rasgo que define al
escndalo poltico no proviene de la posicin social de los individuos implicados en l, sino de la naturaleza de la transgresin: desde su punto de
vista, un escndalo poltico implica necesariamente una violacin del procedimiento debido. Por procedimiento debido entienden las normas
y los procedimientos legalmente vinculantes que regulan el ejercicio del poder poltico. Esas normas y procedimientos son pblicos y universales; definen el juego poltico de un modo abierto y accesible. El ejercicio del poder, por el contrario, tiende a ser privado y excluyente; el poder
se ejerce a menudo de un modo secreto y oculto a los ojos del pblico. Los escndalos polticos surgen en el instante en que la lgica del procedimiento debido se superpone a la lgica del poder [THOMPSON, John B. El escndalo poltico. Poder y visibilidad en la era de los medios de
comunicacin. Paids, Barcelona, 2001, p. 132].
FERNNDEZ SEGADO, Francisco. El sistema constitucional espaol. Dykinson, Madrid, 1992, p. 319.

INFORME JURISPRUDENCIAL

informaciones (como puede ser leer

un peridico o ver televisin). No
obstante, esta configuracin liberal del derecho a la informacin se
ha visto trastocada con la evolucin
de la respuesta constitucional ante
las necesidades crecientes de las
comunidades en la actualidad. Por
eso, se ha llegado a incluir dentro
de un genrico derecho a la informacin un mbito negativo-activo. Y
este escndalo alude a la capacidad
de la persona de poder acceder a la
informacin que la considere necesaria en tanto es parte bsica de su
desarrollo personal y de su calidad
de ciudadano26. La libertad de informacin garantiza un complejo haz
de libertades, que, conforme enuncia el artculo 13 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, comprende las libertades de
buscar, recibir y difundir informaciones de toda ndole verazmente27.
Constitucionalmente, se ha previsto que toda persona puede emitir las noticias que considere pertinentes, configurndose lo que se
conoce como el derecho a la informacin. En tal sentido, en el artculo
2, inciso 4, se ha admitido la existencia del derecho a la libertad de
informacin28.
2. Contenido esencial de la libertad
de informacin

Todo hombre de prensa y con ello

nos referimos a empresarios, dueos de los medios de comunicacin, deben saber que todo derecho

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o libertad fundamental tiene un contenido esencial; y a la vez, un lmite.

El lmite y contenido esencial es predicable en todos los derechos fundamentales, incluyendo el derecho a la
vida, que es el presupuesto ontolgico para el ejercicio de los restantes
derechos bsicos.
En tal consideracin, seala Alexy
que los derechos estn sujetos a restricciones y pueden ser delimitados o
limitados29. Y concluye: el concepto
de restriccin de un derecho fundamental no parece presentar problemas; estos resultan exclusivamente
de la determinacin del contenido
y alcance permitidos de las restricciones como as tambin de la distincin entre restricciones, por una
parte, y cosas tales como regulaciones, configuraciones y concreciones,
por otras30.
Con esta precisin, es claro que libertad de informacin tiene un lmite y
un contenido esencial.
Como todo derecho fundamental,
la informacin posee un elemento
constitutivo que le da sentido a su
tutela constitucional, componente
conocido como su contenido esencial, se encuentra en la veracidad de
lo que se manifiesta, lo cual no se
refiere explcitamente a una verdad
inobjetable e incontestable, sino ms
bien a una actitud adecuada de quien
informa en la bsqueda de la verdad,
respetando lo que se conoce como

Qu dice la Convencin
Americana?
La libertad de informacin comprende las libertades de buscar,
recibir y difundir informaciones
de toda ndole verazmente.
el deber de diligencia, y a contextualizarla de manera conveniente; es
decir, se busca amparar la verosimilitud de la informacin31.
La libertad de informacin, en consecuencia, garantiza el acceso, la
bsqueda y la difusin de hechos
noticiosos o, en otros trminos, la
informacin veraz. Por su propia
naturaleza, los juicios de valor, las
opiniones, los pensamientos o las
ideas que cada persona pueda tener
son de naturaleza estrictamente subjetivas y, por tanto, no pueden ser
sometidos a un test de veracidad; a
diferencia de lo que sucede con los
hechos noticiosos, que, por su misma
naturaleza de datos objetivos y contrastables, s lo pueden ser32.
Aunque la Constitucin no ha explicitado que la informacin sea veraz,
ello est implcito. De all que es
necesario desgajar aqu que la informacin en s tiene el aspecto ontolgico del hecho noticioso, que
ineludiblemente es responsabilidad del hombre de prensa de informarlo as, sin medias tintas; y otro

STC Exp. N 03619-2005-HD/TC, f. j. 10.

STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 9.
STC Exp. N 06712-2005-HC/TC, f. j. 35.
ALEXY, Roberto. Teora de los derechos fundamentales. Versin castellana de Ernesto Garzn Valds, CEC, Madrid, 2002, p. 267.
dem.
STC Exp. N 06712-2005-HC/TC, f. j. 35.
STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 9.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

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J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

Qu dice Fernndez
Segado?
El derecho constitucional no tutela
las informaciones que se saben
inexactas por quien las transmite,
ni aquellas otras que se difunden
sin contrastar.

es el componente axiolgico, valorativo si se quiere subjetivo de lo

que el periodista predica del hecho
noticioso.
En buena cuenta, cuando al lector, radio-escucha o televidente, se
le suministra una informacin, esta
tiene que ser veraz, en cuanto al
componente fctico de la noticia.
Francisco Fernndez Segado, rescatando la jurisprudencia del Tribunal Constitucional espaol, ha enfatizado que:
Cuando la Constitucin requiere
de informacin sea veraz
razona el Tribunal (STC 6/1988,
de 21 de enero) no est tanto privando de proteccin a las informaciones que puedan resultar
errneas cuanto estableciendo un
especfico deber de diligencia
sobre el informador, a quien se
le puede y debe exigir que lo que
transmita como hechos haya
sido objeto de previo contraste
con datos objetivos, privndose,
as, de la garanta constitucional
a quien, defraudando el derecho

33
34
35

18

de todos a la informacin, acte

con menosprecio de la veracidad
o falsedad de lo comunicado ()
En definitiva, las afirmaciones
errneas son inevitables en un
debate libre, de tal forma que,
de imponerse la verdad como
condicin para el reconocimiento
del derecho, la nica garanta
de la seguridad jurdica sera el
silencio.
Comentando esta jurisprudencia, el
jurista espaol es claro y sin medias
tintas:
Esta doctrina establece con
notable claridad que el derecho
a comunicar informacin veraz,
aunque no deja de amparar las
informaciones controvertibles, s
requiere de quien las transmita
una especial diligencia, ya que el
derecho constitucional no tutela
las informaciones que se saben
inexactas por quien las transmite,
ni aquellas otras que se difunden sin contrastar, careciendo de
toda apoyatura fctica y revelndose finalmente en el curso de un
proceso como no acreditadas, ni
menos an las meras invenciones
o insinuaciones insidiosas33.
Aunque la Constitucin no especifique el tipo de informacin que se protege, el Tribunal Constitucional considera que el objeto de esta libertad
no puede ser otro que la informacin
veraz. Desde luego que, desde una
perspectiva constitucional, la veracidad de la informacin no es sinnimo
de exactitud en la difusin del hecho
noticioso. Exige solamente que los

hechos difundidos por el comunicador se adecuen a la verdad en sus

aspectos ms relevantes34. Es en este
marco situacional en donde surge el
derecho de informacin que comprende tanto el derecho a comunicar
libremente informacin veraz (derecho activo) como el derecho de todos
a recibirla (derecho pasivo). En este
sentido, el concepto de veracidad es
esencial para determinar la distincin
entre libertad de expresin y el derecho de informacin. En cuanto al primero de los aspectos (el derecho a
comunicar libremente la informacin veraz) se convierte en un derecho general, ya que es concebido no
como un derecho de aquellos que
ejercen la informacin, sino como un
derecho de todos y cada uno de los
miembros de una sociedad. Respecto
del segundo aspecto, se reconoce
el derecho a los individuos y a los
grupos en los que se integra a recibir informacin ideolgica de toda
ndole, ya sea oralmente, por escrito
o por cualquier otro procedimiento35.
3. Dimensiones de la libertad de
informacin

En la prctica, muchas veces estos

dos componentes arriba sealados no
se cumplen como un ideal necesario.
Y, para ello, la prensa o los periodistas solo digitalizan, editan o procesan la nota que tiene ms elementos
llamativos como una frase, un gesto,
una pose del personaje objeto de la
noticia. Es precisamente el ngulo
noticioso lo que se traza el periodista. Cubrir una noticia pacfica, sin
lo espectacular, no es precisamente
lo que vende. La sociedad del

FERNNDEZ SEGADO, Francisco. El sistema constitucional espaol. Dykinson, Madrid, 1992, p. 321.
STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 10.
STC Exp. N 00027-2005-AI/TC, f. j. 28.

INFORME JURISPRUDENCIAL

espectculo est tras la noticia del

escndalo, de tal manera que muchas
veces son medias verdades, o mentiras verdaderas de las que hablaba
Mario Vargas Llosa.
As, el sujeto pasivo que es el espectador, o quien accede a la informacin tiene una percepcin que es lo
que la ha prodigado una urdimbre de
componentes: la portada periodstica, las primeras planas, los comentaristas, los editorialistas, etc.
El periodista mexicano Raymundo
Riva seala:
Al lector hay que atraparlo
prrafo tras prrafo, seducirlo
para que lea, y persuadirlo de que
contine hasta el final. Lograr
una buena entrada no solo tiene
que ver con la experiencia que
ayuda sino con el trabajo que
se dedica a la redaccin, segunda
redaccin y tenacidad obsesiva
en presentar impecable el producto periodstico.
No hay lmite de veces para repetir una entrada. No debe haberlo;
un bueno reportero escribe su idea
y la pule, la corrige, la depura, la
moldea y tambin la saborea36.
La informacin tiene como componente fctico, como ya se ha dicho,
la noticia en s, que es la informacin que se propala. Nuevamente,
el citado periodista sugiere ciertas
caractersticas que debe reunir una
buena nota periodstica:
1. Informacin. Esto es, la materia prima, la cual debe ser recogida en una forma escrupulosa y

36
37

seria. Un buen reportero no fundamenta sus textos en la prosa,

que si bien es importante en funcin de la mejor calidad, no es
lo fundamental en el periodismo.
Un buen texto informativo no
debe descansar en trucos retricos ni en el manejo literario de la
redaccin, sino en la solidez de
los datos y en la revelacin de los
detalles, que hacen que una nota
se distinga del resto.
2. Significado. Es importante
para el lector mexicano la protesta de una ley inquilinaria en
Tokio? Es importante para un
lector japons un congestionamiento de cuatro horas en el Perifrico de la ciudad de Mxico? En
ambos casos, la respuesta es no.
Para que una informacin tenga
impacto, debe ser de relevancia
para el consumidor de la misma,
debe reflejar una situacin que,
por muy lejos que se haya producido, tenga elementos de inters
para un mercado especfico: es
importante para un lector japons la irrupcin de un grupo de
manifestantes en contra de la
ley inquilinaria en la Cmara de
Diputados mexicana? La respuesta debe ser afirmativa, pues
al explicar cmo una protesta
urbana se puede rebelar contra un
parlamento, se trazan analogas
naturales donde se explican o se
justifican comportamientos locales de otras sociedades.
3. Contexto. Si el significado
es importante por la manera en
que impacta un hecho a un grupo
social, el contexto es de suma

Comentario relevante
del autor
Aunque la Constitucin no especifique el tipo de informacin que
se protege, el Tribunal Constitucional considera que el objeto de
esta libertad no puede ser otro que
la informacin veraz.
relevancia en tanto explica cmo
se dio ese determinado hecho y
permite entender la profundidad y la importancia del mismo.
La perspectiva, que es lo que se
busca con el contexto, es de vital
importancia para que el lector
pueda determinar dnde se encuadra el hecho del cual se informa.
El contexto aporta mayor calidad a la nota, y aunque en ocasiones basta con un solo prrafo (de
preferencia el tercero o cuarto)
para satisfacer ese requisito, es
mejor que la contextualizacin se
vaya tejiendo a lo largo de toda la
informacin.
4. Forma. El fondo, en cuanto a
la redaccin periodstica, no lo
es todo. Quien escriba una informacin debe ser capaz de darle
un formato que permita al lector tener la sensacin de que ha
ledo algo complejo y redondo;
es decir, debe producirle un sentimiento de satisfaccin, como el
que se experimenta tras una suculenta comida37.
Retomando las dimensiones de la
libertad de informacin, estas son:
a) el derecho de buscar o acceder a

RIVA PALACIO, Raymundo. Ob. cit., pp. 136-137.

Ibdem, pp. 135-136.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

19

J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

la informacin, que no solo protege

el derecho subjetivo de ser informado o de acceder a las fuentes de
informacin, sino, al mismo tiempo,
garantiza el derecho colectivo de ser
informados, en forma veraz e imparcial, protegindose de ese modo el
proceso de formacin de la opinin
pblica y, en consecuencia, no solo
al informante, sino tambin a todo
el proceso de elaboracin, bsqueda,
seleccin y confeccin de la informacin; y, b) la garanta de que el
sujeto portador de los hechos noticiosos pueda difundirla libremente38.
4. Titulares de la libertad de informacin

La titularidad del derecho corresponde a todas las personas y, de

manera especial, a los profesionales
de la comunicacin39.
5. Lmites o algunas complejidades que rodean los meandros
de la libertad de informacin

Constantemente, la prensa cierra

filas cuando aparece algn proyecto
que pretende de una u otra manera,
regular la actividad periodstica.
Estamos de acuerdo, la prensa no
puede tener mordaza. Y peor an,
si se trata de regular las libertades
preferidas40.
Sin embargo, es necesario aclarar que
no toda regulacin per se es nociva.
De hecho, ya en el Cdigo Penal,
existen figuras delictivas cometidas
por la prensa. Se ha esgrimido, con

38
39
40
41

una constante falacia, que la libertad de prensa es irrestricta. Ello es

falso.
En primer lugar, este tipo de libertades informativas no constituye en
s un valor. Dicho de otra perspectiva: la libertad per se no es un valor,
pues todo valor, cuando ms se maximiza, es mucho mejor. La bondad,
la verdad, la belleza, cuanto ms se
maximiza, es axiolgicamente ms
excelsa.
En el caso de la libertad in genere,
cuando esta se expande sin regulacin, deviene en libertinaje.
Nadie podra aceptar que, a travs de la prensa, se permita derribar o levantar a polticos o personajes, que tienen claros objetivos.
Lamentablemente, la prensa, puede
al delincuente convertirlo en un
santo varn; y al honesto, perfilarlo
como un corrupto. Quin se atreve
a pelearse con las grandes corporaciones de la comunicacin?
Y si alguno ejerce el derecho de
rectificacin, muchos son estigmatizados pues la prensa evita hacer
correctivos. Y si a nivel judicial se
ha establecido una sentencia el juez
entra en la mira. Que sepamos, en
el Per no se ha aplicado contra
periodistas la doctrina de la real
malicia41.
Sin embargo, vivimos un espiral de
la informacin meditica en donde se

juegan posicionamientos de poder no

solo en el Gobierno, sino en todas las
instituciones del Estado; y por qu
no, a nivel de los grandes consorcios
empresariales.
Justamente, Noam Chomsky ha sostenido: Los medios son el soporte
de los intereses del poder. A
menudo, distorsionan los hechos y
mienten para mantener esos intereses. Si los medios fueran honestos
afirma Chomsky diran: Miren,
estos son los intereses que representamos y con esta perspectiva analizamos los hechos. Estas son nuestras
creencias y nuestros compromisos.
Sin embargo, se escudan en el mito
de la objetividad y la imparcialidad. Pero esa mscara de imparcialidad y objetividad forma parte de su
propaganda en los actuales Estados
contemporneos42.
En consecuencia, este cuarto poder
se est tornando en un grupo de
poder, grupo de presin, grupo de
tensin que entra a definir en diversos mbitos de lo pblico43.
De all que es necesario que el profesional en periodismo sepa igualmente
que su autorrestriccin en no abusar
de su labor es ticamente vital, a fin
de que con ello se contribuya a fortalecer un rgimen democrtico.
En lo que sigue, hemos consignado
algunos pronunciamientos del TC,
en esta materia:

STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 11.

dem.
Vide acpite correspondiente, infra.
Este acpite integra un captulo del libro en ciernes, pero saldr publicado en Gaceta Constitucional & Procesal Constitucional. N 89, mayo de
2014, Gaceta Jurdica, Lima, pp. 181-186.
42 FAZIO, Carlos. Terrorismo meditico. La construccin social del miedo en Mxico. Debate, Mxico, 2013, p. 17.
43 BOBBIO, Norberto, MATTEUCI, Nicola y PASQUINO, Gianfranco. Diccionario de Poltica. 15 edicin, Siglo XXI editores, 2007, p. 727 y ss.

20

INFORME JURISPRUDENCIAL

El ejercicio del derecho a la informacin no es libre ni irrestricto; por el

contrario, est sujeto a ciertos condicionamientos que deben ser respetados dentro de un Estado Democrtico y Social de Derecho. Solo as,
con los lmites que se deben encontrar en la propia Constitucin, el
derecho a la informacin podr convertirse en la piedra angular de la
democracia44.
5.1. Delitos cometidos a travs de
los medios de comunicacin
En el mbito constitucional, se ha
prescrito respecto al derecho a la informacin, como parte del artculo 2,
inciso 4, que los delitos cometidos a
travs de los medios de comunicacin social se encuentran tipificados
en el Cdigo Penal, sancionndose
ex post la afectacin a un derecho
fundamental, y reconocindose de
manera explcita un lmite externo en
la vida privada45.
5.2. Vida privada como lmite
Sobre la base del principio interpretativo de la unidad de la Constitucin,
la vida privada de las personas aparecer como lmite al derecho a la informacin, en el sentido que el ejercicio
de uno no podr realizarse vulnerando
el espacio del otro. As, y tomando en
cuenta su naturaleza de derecho-principio de ambos, se buscar la optimizacin de sus contenidos46.
La vida privada de las personas constituye un lmite vlido del derecho

44
45
46
47
48

a la informacin. Por ello, el TC ha

fijado algunos contenidos bsicos del
primero de los derechos mencionados con el fin de controlar jurisdiccionalmente al segundo.
En primer lugar, es menester observar cmo ha sido reconocida en el
ordenamiento jurdico. En la Constitucin, como derecho-regla base se
ha prescrito en el artculo 2, inciso 7,
que toda persona tiene derecho a la
intimidad personal y familiar. Adems, existen otros dispositivos que
siguen refirindose a este tema dentro del mismo artculo 2: el impedimento de que los servicios informticos no suministren informaciones
que afecten la intimidad personal y
familiar (inciso 6); la inviolabilidad
de domicilio (inciso 9); el secreto e
inviolabilidad de comunicaciones
y documentos privados (inciso 10);
entre otros. Y pese a que el desarrollo constitucional de la materia es
disperso, lo cierto es que la Declaracin Universal de Derechos Humanos le da cierta coherencia y unidad.
As, en el artculo 12 se sostiene que
nadie ser objeto de injerencias arbitrarias en su vida privada, su familia,
su domicilio o su correspondencia,
motivo por lo cual se expresa el derecho a la proteccin de la ley contra
tales injerencias o ataques. Un planteamiento similar se puede encontrar
en el artculo 17 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y en el artculo 11 de la Convencin Americana sobre Derechos

Que dice Noam

Chomsky?
Los medios son el soporte
de los intereses del poder. A
menudo, distorsionan los hechos
y mienten para mantener esos
intereses.
Humanos (sobre todo incisos 2 y 3).
Menos amplio es el reconocimiento
mostrado en el artculo V de la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, que se
restringe a sealar que toda persona
tiene derecho a la proteccin de la
ley contra los ataques abusivos a su
vida privada y familiar47.
5.3. Ponderacin entre la informacin y la vida privada
Si bien la relacin existente entre
los derechos a la vida privada y a la
informacin es una de las ms clsicas en el Derecho, en muchos casos
se ha dado una respuesta poco idnea a la teora de los derechos fundamentales48. As, se ha propuesto la
primaca de la informacin en virtud
de la aplicacin equvoca de la teora valorativa de las preferred freedoms al sistema constitucional, postura doctrinal que propendera a una
jerarqua entre los derechos fundamentales. Pero, de otro lado, tambin
se manifiesta y se presencia una prevalencia de la informacin, basndose en el efecto irradiante que posee

STC Exp. N 06712-2005-HC/TC, f. j. 36.

dem.
dem.
dem.
Vide, con todo, a RUIZ MIGUEL, Carlos. El derecho a la proteccin de la vida privada en la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos
Humanos. Civitas, Madrid, 1994.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

21

J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

Comentario relevante
del autor
Una prensa irresponsable e
impune puede permanente y sistemticamente propalar informacin sin que los afectados no
realicen nada.

respecto al resto de derechos. Pero

no hay que olvidar que los derechos
fundamentales (todos, sin excluir
ninguno) estn en igualdad de condiciones dentro de la Constitucin.
Por eso, lo que el TC ha realizado
es una determinacin de los contenidos de cada uno de los derechos
involucrados. Solo as llega a la delimitacin adecuada de sus contornos.
Para ello, ha optado por el mtodo
de la ponderacin, con una utilizacin mixta de los criterios de razonabilidad (propios de cualquier relacin entre derechos fundamentales) y
de desarrollo colectivo (exclusivo de
los derechos de respeto de la persona
y los comunicativos)49.
En el anlisis de la validez del derecho a la informacin o a la vida privada se tiene como caracterstica
esencial e imprescindible su acercamiento a una base razonable para
el mejoramiento social y personal de los miembros de la colectividad. Solo de esta forma, precisa
el TC, podr ser entendido el inters pblico en una informacin vertida por los medios de comunicacin
social. Este desarrollo colectivo se

49
50
51
52

22

materializa en dos mbitos: uno subjetivo (proyeccin pblica) y otro

objetivo (inters del pblico)50. Veamos cmo el TC utiliza determinados anlisis para aplicar soluciones a
los complejos problemas que entraa
la libertad de informacin.
En diversos regmenes anglosajones,
los medios de comunicacin cuentan con un departamento legal que
muchas veces no dan el visto bueno
a una informacin que, a la postre,
van a generar serios problemas con
la persona involucrada en la noticia,
si esta pudiendo incluso ser cierta,
no tiene por qu divulgarse, en tanto
afecta el ncleo duro del derecho a la
intimidad.
Se trata de una suerte de censura
interna en la propia prensa, a fin de
evitar un proceso penal por difamacin que puede significar una reparacin econmica, afectando la
estructura presupuestal del medio
masivo.
Pero puede ser que se suministre un
hecho noticioso que no est debidamente corroborado. Aqu, la nota
informativa deja de ser veraz. Pero
la prensa ya lo divulg: el afectado
o bien tiene el derecho de rectificacin, y puede aparte de ello, plantear un proceso de querella por el
bien jurdico afectado: la honra, la
reputacin, la imagen.
Es decir, una prensa irresponsable e
impune puede permanente y sistemticamente propalar informacin
sin que los afectados acaso por desconocimiento o temor no realicen

nada. Esta actitud de la prensa, no

es ticamente aceptable y merece el
reproche de su conducta abusiva.
Aqu, ms que una nota periodstica, la vida privada puede ser destruida en una sola portada, pero ms
que por mil palabras de un abrumador texto periodstico con una simple
foto. Y si ello trae consigo la difusin en redes que se pueden apreciar
en la pgina periodstica por Internet, la delicia del espectculo ya est
consagrada.
Hasta qu punto una filmacin, video
o una foto puede ser lticamente
divulgada, si esta se propala desde
un mbito de lo privado.
Los paparazzis, con sus potentes tele
objetivos, hoy forman piezas claves en esta experiencia de los mass
media. La jurisprudencia ha sealado
que un personaje pblico tiene legtimo derecho a su mbito privado51.
Y ello se puede manifestar no solo
en el mbito del hogar inviolabilidad del domicilio, sino que el concepto domicilio puede extenderse
a una habitacin de hotel, despacho
o buffette de abogados, consultorio
de un mdico, camarote de un barco,
etc52.
A modo de ilustracin, vamos a tomar
un caso piloto, donde involucran una
persona que puede ser conocida, de
la farndula y que, a partir del proyecto de su individualidad privada,
puede hacer con su cuerpo lo que discrecionalmente estime conveniente,
como siendo mayor de edad, ejerza
la prostitucin.

STC Exp. N 06712-2005-HC/TC, f. j. 40.

Ibdem, f. j. 52.
ROMERO COLOMA, Aurelia Mara. Honor, intimidad e imagen de las personas famosas. Civitas, Madrid, 2001.
BIDART CAMPOS, Germn. Derecho Constitucional. Vol. II, Ediar, Buenos Aires, 1966, p. 276.

INFORME JURISPRUDENCIAL

V. ANLISIS DE LA ACCIN INFORMATIVA

ser accesible y previsible) y contar

con un fin legtimo. Este juicio aplicado a la relacin entre informacin
y vida privada permite determinar
que solo existir una solucin adecuada, si es que la noticia sobre la
cual versa la informacin no desconoce el objetivo previsto en la Constitucin en su artculo 1 (la persona
es el fin supremo de la sociedad y
del Estado) y que se materializa en
la vigencia del respeto de los mbitos de la vida privada de una persona,
por ms pblica que esta sea54.

1. Anlisis de razonabilidad de la
accin informativa

3. Aplicacin de criterio de necesidad

La razonabilidad es un estndar de
control de una accin que, como en
el caso concreto, est referido a la
emisin de imgenes respecto a los
actos sexuales cometidos por la querellante con otro sujeto.

El criterio de necesidad importa la

ausencia de una solucin ms efectiva y adecuada de la que se est
tomando. Lo que se busca realizar a
travs de este juicio es elegir, entre
las medidas posibles, la mejor que
exista.

El tema que se plantea aqu es el

derecho a la intimidad vs. el derecho
a la informacin.
Hasta qu punto una accin informativa puede ser lcita; y, por lo tanto,
razonable si con ello se puede afectar
otro derecho como ncleo inescindible del derecho a la privacidad?
Veamos cmo ha razonado in abstracto el Tribunal Constitucional.

Incluye, dentro de s, tres juicios

claramente establecidos: la adecuacin, la necesidad y la proporcionalidad, en cada uno de los cuales se
debe dejar sentado si los argumentos de los recurrentes tienen, o no,
sentido53.
2. Anlisis de adecuacin de la
accin informativa

A travs de la adecuacin, la conclusin a la cual se arribe debe ser

lo ms ajustada posible a la finalidad de la Constitucin, explcita o
implcitamente reconocida. En tal
sentido, la accin que realice la persona debe ser conveniente, jurdicamente hablando (la norma habr de

53
54
55
56

Es relevante, por tanto, para evitar

afectar la vida privada de una persona, que el ejercicio del derecho
fundamental a la informacin se realice sin excesos. Y de otro lado, en
pos de la optimizacin de cada derecho en juego, buscar que la medida
utilizada permita el mejor desarrollo posible del derecho a la vida
privada55.
4. Aplicacin de criterio de proporcionalidad

A travs de la proporcionalidad se
procura que cada solucin a la cual
se arribe responda a una conveniencia constitucional o finalidad de la

Qu dice Karl
Popper?
Una sociedad abierta significa una
sociedad plural, por lo que el grado
de libertad de una sociedad, de
un Estado, puede objetivamente
medirse en funcin del nivel de
libertad con que gozan sus medios
de comunicacin.

determinacin de contenidos de cada

uno de los derechos que estn en
juego. Es decir, busca que el resultado del acto interpretativo responda
al objeto perseguido por la ponderacin realizada.
En el caso de la relacin entre vida
privada e informacin, se procura
que ambos derechos tengan la mayor
efectividad posible, y que uno y
otro sean protegidos de una manera
adecuada56.
VI. LIBERTADES INFORMATIVAS
COMO LIBERTADES PREFERIDAS

Una sociedad abierta, como preconizaba el filsofo Karl Popper, significa una sociedad plural, por lo que
el grado de libertad de una sociedad,
de un Estado, de un rgimen poltico, puede objetivamente medirse en
funcin del nivel de libertad con que
gozan sus medios de comunicacin.
Desde hace muchas dcadas, la evolucin de los medios de comunicacin han atravesado por una serie

STC Exp. N 06712-2005-HC/TC, f. j. 41.

Ibdem, f. j. 42.
Ibdem, f. j. 44.
Ibdem, f. j. 50.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

23

J URISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL

Comentario relevante
del autor
Esta condicin de las libertades
informativas [como libertades preferidas] requiere que, cada vez que
con su ejercicio se contribuya con
el debate sobre las cosas que interesan a todos, deban contar con
un margen de optimizacin ms
intenso, aun cuando con ello se
pudiera afectar otros derechos
constitucionales.
de etapas. La revolucin copernicana aparece cuando se supera la llamada libertad de imprenta, para
pasar hoy da a consolidarse grande
consorcios de empresas que hoy se
han convertido en poderosos grupos
empresariales reales y que hoy controlan imperios multimedias y que
generan negocios de y a partir del
negocio de la comunicacin. Diversificado en diversos rubros, lamentablemente la prensa segn fuere el
caso se alinea al nuevo rgimen o
poder que llega al Gobierno; producindose fusiones de intereses polticos y econmicos y que permiten
explicar el por qu hay sectores de
prensa de oposicin y otros que
tibiamente son de ese nivel, pero que
en la prctica son ms cercanos al
Gobierno.
No obstante, y entendiendo as que
toda prensa no puede ser cndidamente neutral, ello no deja de reconocrsele que sea en el nivel y en la
orilla en que se ubiquen, la prensa
al ser una corriente que genera e
impulsa opinin pblica, ella no
puede tener ningn tipo de restriccin

57
58

24

STC Exp. N 00015-2010-PI/TC, f. j. 42.

STC Exp. N 00905-2001-AA/TC, f. j. 14.

ni interdiccin a su mbito especfico

de informar y opinar.
Es en este contexto, que la literatura y la jurisprudencia ha venido
creando hoy, un ncleo duro de proteccin a la prensa como es la libertad de informacin como libertad
preferida.
La libertad preferida es una manifestacin ms especfica de la libertad de comunicacin y opinin, en
tanto, a travs de ella la de comunicacin genera un determinado tipo
de actitud ante el sujeto pasivo que
es el que recepciona la informacin.
Una libertad preferida genera una
corriente de opinin, por lo general
crtica, de un hecho poltico trascendente, como puede ser, por ejemplo,
el caso de la llamada Ley Pulpn,
el por ahora frustrado proyecto de
ley de matrimonio o unin civil, la
no reeleccin de la primera dama,
y un largo etctera que puede ser de
diversos mbitos, personas o cosas.
La proteccin de estos bienes goza
de un valor fundamental en el Estado
Constitucional, pues existe una relacin ontolgica entre ellos y el libre
desenvolvimiento de la personalidad (artculo 2, inciso 1, de la Constitucin), el principio de dignidad
(artculo 1) y el mantenimiento del
sistema democrtico (artculo 43).
En buena medida, es esta la razn
por la que en ciertas latitudes y en
cierto sector acadmico se las considera libertades preferidas (preferred freedoms). Con dicha denominacin, desde luego, no pretende
sostenerse que se trate de valores absolutos, sino tan solo que,
en abstracto, gozan de un peso

axiolgicamente muy relevante en el

Estado Constitucional dada su relacin directa con la autonoma moral
del ser humano y con la democracia57.
Esta condicin de las libertades
informativas [como libertades preferidas] requiere que, cada vez que
con su ejercicio se contribuya con el
debate sobre las cosas que interesan
a todos, deban contar con un margen
de optimizacin ms intenso, aun
cuando con ello se pudiera afectar
otros derechos constitucionales. Lo
anterior no implica que ambas libertades tengan que considerarse como
absolutas, esto es, no sujeto a lmites o que sus excesos no sean sancionables. Con anterioridad, el Tribunal Constitucional ha sealado
que, con carcter general, todos los
derechos fundamentales pueden ser
objeto de limitaciones o restricciones
en su ejercicio. Pero, cuando ello se
haga, tales lmites no pueden afectar
el contenido esencial de ellos, pues
la limitacin de un derecho no puede
entenderse como autorizacin para
suprimirlo58.
No es admisible la afirmacin en el
sentido de que en el seno de la Constitucin exista un orden jerrquico
entre los derechos fundamentales,
de manera que una colisin de este
con otros derechos pueda resolverse,
en abstracto, haciendo prevalecer
al que tiene la condicin de libertad preferida. Todos los derechos
constitucionales tienen formalmente
la misma jerarqua, de modo que en
supuestos de colisin entre ellos, la
solucin del problema no puede consistir en hacer prevalecer unos sobre
otros, sino en resolverlos mediante la

INFORME JURISPRUDENCIAL

tcnica de la ponderacin y el principio de concordancia prctica59.

1. Intervencin estatal sobre una
libertad preferida

Tratndose de una intervencin

legislativa sobre una libertad preferida, esta condicin impone que el
control sobre las normas y actos que
incidan sobre ella no solo se sujeten a un control jurisdiccional ms
intenso, a la luz de los principios
de razonabilidad y proporcionalidad, sino, adems, que en ese control tenga que considerarse que tales
actos o normas que sobre l inciden
carecen, prima facie, de la presuncin de constitucionalidad.
Ello se traduce en exigir al Estado
y sus rganos la obligacin de probar que existe un apremiante inters pblico por mantener en reserva
o secreto la informacin pblica solicitada y, a su vez, que con tal reserva
se puede servir efectivamente al inters constitucional que la justifica.
De modo que si el Estado no justifica dicha existencia, la presuncin
que recae sobre la norma o acto debe
efectivizarse y, en esa medida, confirmarse su inconstitucionalidad; asimismo, ello implica que la carga de

la prueba sobre la necesidad de mantener en reserva el acceso a la informacin ha de estar, exclusivamente,

en manos del Estado60.

inconstitucional, y bien puede un

juez del Poder Judicial declarar
inaplicable para quien lo solicite,
dicha norma.

Esta presuncin de inconstitucionalidad de la ley que lo restringe se

traduce en exigir del Estado y sus
rganos la obligacin de probar que
existe un apremiante inters pblico
por mantener en reserva o secreto
la informacin pblica solicitada y,
a su vez, que solo manteniendo tal
reserva se puede servir efectivamente al inters constitucional que la
justifica. De manera que si el Estado
no justifica la existencia del apremiante inters pblico para negar el
acceso a la informacin, la presuncin que recae sobre la norma o acto
debe efectivizarse y, en esa medida,
confirmarse su inconstitucionalidad;
pero tambin significa que la carga
de la prueba acerca de la necesidad
de mantener en reserva el acceso a la
informacin ha de estar, exclusivamente, en manos del Estado61.

Eventualmente, frente a esta Ley,

se podra igualmente entablar una
demanda de inconstitucionalidad,
ejercindose as, el control abstracto
a fin de que el Tribunal Constitucional la declare inconstitucional, abrogando sus efectos para todo el sector
de la prensa.

En otras palabras, si un rgimen poltico determinado, tratara de regular normativamente va una ley,
una aparente regulacin sobre un
mbito de una libertad preferida,
dicha ley, prima facie, se reputa

No obstante, bien podra darse no

se descarta que una ley regule una
manifestacin de esta libertad preferida. Corresponder al Estado, justificar y establecer una razonabilidad
de ese mbito intervencionista.
Con todo, una cosa es la proteccin
de una libertad preferida, y otra la
propalacin de programas hoy denominada televisin basura.
Ese sector, bien puede ser indirectamente regulado, en parte con programas mnimos que en el mbito de la
televisin, deberan pasar como un
porcentaje de difusin cultural; aun
cuando este planteo no identifique
al inters comercial y de ganancia
que persigue lo telemeditico de la
empresa televisiva.

59 STC Exp. N 01219-2003-HD/TC, f. j. 6.

60 STC Exp. N 02579-2003-HD/TC, f. j. 6.
61 STC Exp. N 01797-2002-HD/TC, f. j. 11.

DILOGO CON LA JURISPRUDENCIA N 200

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