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ESPECIALISTA
ESCRITO
SUMILLA
:
:
: 01
: Demanda de
Amparo
PETITORIO:
derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
derecho a la seguridad social
derecho a la pensin
Los
profesores
con
nombramiento
interino que no se inscriban en la
evaluacin dentro del plazo establecido en
el cronograma sern retirados del servicio
a partir del 31 de enero del 2015.
se
de
oportunidades
sin
incongruencia normativa, no ha
observado, analizado y actuado que soy docente nombrado en zzzz
que corresponde a zona de altura, ante condiciones geogrficas,
climticas y naturales difciles. Por tanto, nos encontramos ante
derechos que no pueden ser contravenidos y avasallados de manera
tan sencilla, pues lo que se busca es que el suscrito al no tener ttulo
profesional que no era requisito sustantivo al momento en que fui
nombrado, al no tenerlo ahora sea RETIRADO del servicio omitiendo y
desconociendo que la condicin trascendente para la permanencia es
la evaluacin del desempeo laboral.
EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la
Constitucin Poltica del Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho.
Es base del bienestar social y un
medio de realizacin de la persona
El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la
Constitucin Poltica del Estado que indica que:
Nadie puede ser discriminado por
motivo de origen, raza, sexo, idioma,
religin,
opinin,
condicin
econmica o de cualquier otra
ndole.
Expediente N 1417-2005-AA/TC).
Debido que en el caso de nuestro pas el derecho a la seguridad social
en la rama contributiva de salud (Seguro Social de Salud ESSALUD)
est directamente vinculada con la condicin de trabajador o
pensionista; despedir arbitrariamente a un docente o limitar las
condiciones para acceder a una pensin, afectan gravemente su
derecho a la seguridad social y a proteccin de la salud. Debe tenerse
en cuenta que en el presente caso el docente tiene .. aos
laborando en el magisterio y cuenta con . de edad, privarlo a
esta edad de un trabajo dependiente afecta gravemente su derecho a
la salud y seguridad social.
EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado
que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a
prestaciones de salud y a pensiones, a
travs de entidades pblicas, privadas o
mixtas.
As
como
una
serie
de
instrumentos internacionales.
que:
los principios que fundamentan el derecho
a una pensin son los de dignidad humana,
igualdad, solidaridad, progresividad y
equilibrio presupuestal. Asimismo, que los
elementos que constituyen su contenido
esencial son:
- El derecho de acceso a una pensin.
- El
derecho
a
no
ser
privado
arbitrariamente de ella.
- El derecho a una pensin mnima vital.
IV.- DE LA VA PROCEDIMENTAL.
3()HEREDIA MENDOZA, Madeleine. Naturaleza Procesal de la Accin de Amparo. Lima: Cultural
Cusco, 1995. P. 109.
VI.- ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia fedateada por autoridad competente de la
Resolucin Directoral N xx de fecha xx de xxxx del xxxx USE xx Lima, que acredita que soy docente nombrado desde el ao xxxxx y
que a dicho cargo acced mediante concurso pblico.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada por autoridad competente de mi ficha
escalafonaria que acredita que a la fecha ostento xx aos de servicio.
Asimismo las caractersticas y ubicacin de la institucin educativa
en la que laboro.
POR LO EXPUESTO:
A UD. SEOR JUEZ PEDIMOS: Se sirva admitir a trmite la presente
Demanda de Accin de Amparo Constitucional; y en consecuencia, en
su oportunidad, declararla FUNDADA por ser de estricta Justicia
Constitucional.
PRIMER OTROS DECIMOS: Que, al amparo de lo dispuesto en el
Art. VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional,
solicitamos a vuestro Despacho suplir las deficiencias procesales en
que pudisemos haber incurrido involuntariamente, en aplicacin del
Principio General del Derecho Procesal IURA NOVIT CURIAE,
aplicable a la presente solicitud.
SEGUNDO OTROS DECIMOS : Que, al amparo de lo dispuesto en el
Art. 80 del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente al
presente proceso constitucional, otorgo representacin procesal al
letrado que autoriza el presente Escrito: xxxxxxxxxx, con Reg. CAL N
xxxxxx, confirindole al efecto las facultades generales de mandato
contenidas en el Art. 74 del mismo cuerpo de leyes. Conforme a lo
dispuesto en el antes citado Art. 80 del Cdigo Procesal Civil, el
suscrito declara expresamente estar instruido debidamente de las
facultades que mediante el presente acto procesal estn confiriendo.
Lima Norte, xx de enero del 2015
___________________________
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
ABOGADO
CAL N xxxxxx
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
D.N.I. N xxxxxxxxx
Asimismo, tampoco deber ser aplicable la Resolucin de Secretara General N 20782014-MINEDU instructivo que aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la
evaluacin excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de
rgimen de la Ley del Profesorado. En particular, las disposiciones contenidas en el
numeral 5.2.1. y 5.2.2. que consigna:
Dichos dispositivos legales regulan y acarrearan mi retiro del servicio como docente en
calidad de interino de la Institucin Educativa xxxxxxxx, jurisdiccin de la UGEL 0xx,
cargo en el que vengo laborando desde ahce xxx aos y al que acced mediante
concurso pblico. Asimismo, las normas precitadas contravienen o transgreden los
numerales 10), 16) y 25) del Art. 37 (derecho al trabajo, a la tutela efectiva y otros
derechos) de la Ley N 28237, Cdigo Procesal Constitucional, tales como el numeral
15) y el literal D del numeral 24) del artculo 2 de la Constitucin Poltica (el principio de
legalidad), en concordancia con el numeral 3) del artculo 139 del cuerpo legal
precitado (la observancia del debido proceso y tutela jurisdiccional).
II
PETITORIO:
Que, en ejercicio al derecho a la tutela jurisdiccional efectiva con sujecin a un debido
proceso y a tenor de lo dispuesto por el Artculo 15 de la Ley N 28237, Cdigo
Procesal Constitucional, que establece que se pueden conceder medidas
cautelares en el proceso de amparo cuando el pedido cautelar sea adecuado o
razonable para garantizar la eficacia de la pretensin, acudimos a su Despacho, a fin
de solicitar MEDIDA CAUTELAR INNOVATIVA DECLARANDO LA INAPLICACIN EN
MI CASO de la Segunda de las Disposiciones Complementarias, Transitorias y Finales
de la Ley de Reforma Magisterial, Ley N 29944 especficamente tercer prrafo;
Asimismo, sea declarado inaplicable la Sexta Disposicin Complementaria Final del
Reglamento de la Ley de Reforma Magisterial aprobado por D.S. N 004-2013-ED;
tambin la Resolucin de Secretara General N 2078-2014-MINEDU instructivo que
aprueba la norma Tcnica denominada Normas para la evaluacin excepcional de
profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de la Ley del
Profesorado. Y que se encuentra contenidas en el numeral 5.2.1. , 5.2.2. y el numeral
7.1. que seala que el retiro de los profesores se efectuar va cronograma aprobado
que se concreta el 31 de enero del presente ao. Siendo as, se est implementando
ya la afectacin y vulneracin de la normatividad y de mis derechos. Es as que de
forma y manera cierta e inminente se ha publicado las Normas para la evaluacin
excepcional de profesores nombrados sin ttulo pedaggico, provenientes de rgimen de
la Ley del Profesorado para efectivizar mi RETIRO (lase despido) del servicio docente.
En consecuencia, no corresponder aplicar a mi caso concreto el RETIRO del
servicio magisterial pblico y deber continuar COMO DOCENTE EN CALIDAD DE
derecho al trabajo,
derecho a la igualdad
derecho al debido proceso y la tutela jurisdiccional efectiva
derecho a la seguridad social
derecho a la pensin
III
FUNDAMENTOS DE HECHO:
recurrente ha interpuesto
demanda de amparo. En dicha demanda, he solicitado la tutela jurisdiccional a efectos de que
en mi caso se declare inaplicable la Segunda Disposicin Complementaria, Transitoria de la Ley
N 29944, Ley de Reforma Magisterial que establece:
Los profesores nombrados sin ttulo pedaggico tienen una
prrroga de dos (2) aos para obtener y acreditar el ttulo
profesional pedaggico. Cumplida esta exigencia ingresan al
primer nivel de la carrera pblica magisterial, previa
evaluacin. Vencido el plazo previsto, si no acreditan el ttulo
profesional pedaggico, son retirados del servicio pblico
magisterial.
Que, adicionalmente resulta tambin lesivo el numeral 7.1. que concretiza mi despido al sealar:
a
De tal forma, que ya est sealado para efectos de mi inminente RETIRO. O despido del
servicio pblico magisterial. Asimismo se evidencia una grave amenaza/lesin a mi derecho al
trabajo y amenaza/afectacin a otros derechos constitucionales como los derechos a la igualdad,
al debido proceso y la tutela jurisdiccional, a la seguridad social y a la pensin. Que, como se
puede observar esta grave amenaza a derechos constitucionales resulta innegable y queda
confirmada mediante la llamada norma tcnica que seala como fecha de inicio de retiro de
servicio el 31 de enero del 2015. Indudablemente, las normas precitadas significan vulneracin
de mis derechos constitucionales al trabajo, a la estabilidad laboral, al carcter irrenunciable de
los derechos reconocidos por la Constitucin y la ley como docente nombrada interinamente en
la Institucin de Educacin Educativa XXXXXXX, conforme est acreditado con Resolucin
Directoral N XXX 19XX/USE XX XXXXX de fecha XX de XXXXXX de 19XX.
SEGUNDO: Que, nuestra Carta Magna en su artculo 200, inciso 2), seala que: La Accin
de Amparo, que procede contra el hecho u omisin, por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona, que vulnera o amenaza los dems derechos reconocidos por la Constitucin. En el
mismo sentido el artculo 2 del Cdigo Procesal Constitucional establece que:
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y
hbeas data proceden cuando se amenacen o viole los
derechos constitucionales por accin u omisin de actos de
cumplimiento obligatorio, por parte de cualquier autoridad,
funcionario o persona. Cuando se invoque la amenaza de
violacin, sta debe ser cierta y de inminente realizacin.
TERCERO: Que de lo expuesto en los artculos citados, resulta que es requisito sine quanon
para la procedencia del amparo, la existencia de algn hecho u omisin concreto de parte del
demandado que vulnere o amenace los derechos constitucionales del accionante. Se requiere
adems, como se da en la presente situacin, que la vulneracin de los derechos sea
cierta y de inminente realizacin.
CUARTO:
se
de
oportunidades
sin
incongruencia normativa, no ha
observado, analizado y actuado que soy docente nombrado en zzzz
que corresponde a zona de altura, ante condiciones geogrficas,
climticas y naturales difciles. Por tanto, nos encontramos ante
derechos que no pueden ser contravenidos y avasallados de manera
tan sencilla, pues lo que se busca es que el suscrito al no tener ttulo
Del mismo modo, el derecho al debido proceso sustantivo otorga al titular del mismo el
ejercicio de ciertas facultades, como son la referida a la defensa de su derecho ante
cualquier amenaza que perturbe el ejercicio del mismo por parte de cualquier tercero,
toda vez que las facultades que otorga la Ley a las Autoridades Administrativas, no
pueden ser ejercidas de un modo absoluto y arbitrario, ajenos a los derecho de
legalidad, del debido proceso y de trabajo, pues si no se convierten en ilegtimas e
injustas como en el presente caso en que se intenta violentar estos derechos.
Artculo II del Ttulo Preliminar, son fines esenciales de los procesos constitucionales
garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos
constitucionales.
Artculo 15, por cuanto la finalidad del recurrente con la interposicin de la presente
medida cautelar es la de suspender el acto violatorio de mi derechos
constitucionales invocados y se reponga la situacin de hecho anterior a la
existencia de los actos violatorios.
Artculo 37, segn el cual el amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
numeral 8) Al trabajo y 25) Los dems que la Constitucin reconoce.
Artculo 39, que permite interponer demanda de amparo, a cualquier persona cuando
se trate de amenaza o violacin de derechos difusos que gocen de reconocimiento
constitucional.
Artculo 608, que regula la oportunidad y finalidad del proceso cautelar; norma que
precisa que todo Juez, puede a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado
un proceso o DENTRO DE STE, destinada asegurar el cumplimiento de la decisin
definitiva.
Artculo 612, que establece que toda medida cautelar importa un prejuzgamiento y es
provisoria, instrumental y variable.
Artculo 674, que dispone que Excepcionalmente, por necesidad impostergable del que
pide o por la firmeza del fundamento de la demanda y prueba aportada, la medida puede
consistir en la ejecucin anticipada de lo que el Juez va a decidir en la sentencia, sea en
su integridad o slo en aspectos sustanciales de sta.
EL DERECHO AL TRABAJO:
El derecho al trabajo es un derecho reconocido por el Art. 22 de la Constitucin Poltica del
Estado que seala:
El trabajo es un deber y un derecho. Es base del
bienestar social y un medio de realizacin de la
persona
Que, consideramos que el derecho al trabajo no solo supone el deber del Estado de
promover condiciones necesarias para que las personas accedan a un puesto de trabajo, sino
que tambin que las condiciones laborales que consagre la legislacin laboral (sea del sector
pblico o privado) no sean reducidas o eliminadas por una norma posterior, afectando los
derechos de los trabajadores (en este caso, los Docentes interinos). Como seala el Profesor
Javier Neves Mujica:
() se ha construido el principio de la condicin ms
beneficiosa, que permite al trabajador mantener la ventaja
alcanzada
El DERECHO A LA IGUALDAD
Este derecho es reconocido por el artculo 2, numeral 2 de la Constitucin Poltica del Estado
que indica que:
Nadie puede ser discriminado por motivo de origen,
raza, sexo, idioma, religin, opinin, condicin
econmica o de cualquier otra ndole.
Asimismo, est consagrado en una serie de tratados internacionales que forman parte
del bloque de constitucionalidad como la Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculos
1, 2 y 7), el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculos 2 y 26), la
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (artculo II), y la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (artculos 1 y 24).
El Tribunal Constitucional en la Sentencia recada en el Expediente N 0018-2003-AI-TC ha
establecido que la igualdad implica dos aspectos:
-
Que, es del caso que al momento de ingresar a laboral como docente no se requera
contar con el ttulo profesional respectivo, correspondiendo un tratamiento en condiciones
diferenciadas a los docentes titulados (relatar hechos), por lo que exigir un tratamiento similar al
de los nuevos docentes no se condice con el principio de igualdad: tratar igual a los iguales y
desigual a los desiguales (a quienes laboraron en condiciones de desigualdad). Es as, que exigir
el ttulo profesional como condicin de permanencia, o despedir arbitrariamente a un docente por
no contar con el ttulo (cuando al ingresar al servicio no era exigencia trascendente) califica como
un acto adems de arbitrario, claramente discriminatorio.
EL DERECHO A LA PENSIN
Reconocido por el artculo 11 de la Constitucin Poltica del Estado que seala que:
el Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de salud y
a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
2 PELIGRO DE DEMORA
a
legalmente) la actuacin del Tribunal Constitucional para hacer valer la proteccin del
derecho que realmente surge del anlisis del caso-Fundamento 16, EXP. N. 05692003-AC/TC-LIMA.
c
Que, la medida cautelar peticionada satisface tal requisito, en razn a que lo nico que
va a implicar es a que se declare inaplicables cautelarmente las normas legales ya
sealadas, nicamente con relacin a la implementacin del cronograma y al retoro o
despido que se pretende realizar respecto al recurrente.
Que, al respecto debe tenerse en cuenta que el mximo intrprete del derecho, ha
sealado: El principio de razonabilidad o proporcionalidad es consustancial al Estado
Social y Democrtico de Derecho, y est configurado en la Constitucin en sus artculos
3 y 43, y plasmado expresamente en su artculo 200, ltimo prrafo. Si bien la
doctrina suele hacer distinciones entre el principio de proporcionalidad y el principio de
razonabilidad, como estrategias para resolver conflictos de principios constitucionales y
orientar al juzgador hacia una decisin que no sea arbitraria sino justa; puede
establecerse, prima facie, una similitud entre ambos principios, en la medida que una
decisin que se adopta en el marco de convergencia de dos principios constitucionales,
cuando no respeta el principio de proporcionalidad, no ser razonable. En este sentido,
EL PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD PARECE SUGERIR UNA VALORACIN
RESPECTO DEL RESULTADO DEL RAZONAMIENTO DEL JUZGADOR EXPRESADO
EN SU DECISIN,-(Expediente N 2192-2004-AA/TC, Fundamento 15)-(resaltado
nos corresponde).
Que, asimismo el Art. 682 del Cdigo Procesal Civil, prescribe que Ante la
inminencia de un perjuicio irreparable, puede el Juez dictar medidas destinadas a
reponer un Estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el
sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que se conceder slo
cuando no resulte de aplicacin otra prevista en la Ley.
XI.- ANEXOS.
ANEXO 1.A.- Copia de mi Documento Nacional de Identidad.
ANEXO 1.B.- Copia fedateada por autoridad competente de la Resolucin Directoral
N xx de fecha xx de xxxx del xxxx USE xx - Lima, que acredita que soy docente
nombrado desde el ao xxxxx y que a dicho cargo acced mediante concurso pblico.
ANEXO 1.C.- Copia fedateada por autoridad competente de mi ficha escalafonaria
que acredita que a la fecha ostento xx aos de servicio. Asimismo las caractersticas
y ubicacin de la institucin educativa en la que laboro.
ANEXO 1.D.- Copia fedateada de la R.S.G. N 2078-2014-MINEDU que consigna que
por el hecho de no tener ttulo profesional pedaggico debo ser RETIRADO del
servicio docente.
ANEXO 1.E.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de la pre
publicacin de la relacin de Docentes que aparecen consignados por el MINEDU
como pasibles de ser retirados el 31 de enero del 2015.
ANEXO 1.F.- El mrito de la copia fedateada por autoridad competente de los talones
de pago entregados al suscrito, correspondiente a los meses de noviembre y
diciembre del ao 2014, en los cuales est consignado el cargo de docente Nombrado
y la institucin educativa en la cual laboro.
ANEXO 1.G.- Copia de la demanda de amparo presentada.
ANEXO 1.H.- Hoja de habilitacin de abogado.
POR TANTO:
A Usted, Seor Juez, Solicito a vuestro despacho que en mrito a los fundamentos expuestos en
la presente demanda se sirva establecer como medida cautelar evitar cualquier accin vinculada
con el retiro del servicio pblico magisterial o medida previa vinculada durante la duracin del
presente proceso constitucional de amparo, hasta que se emita sentencia definitiva.
Lima Norte, 15 de enero del 2015
xxxxxxxxxxxxxxxxxxx
ABOGADO
CAL N xxxx
xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx
D.N.I. N xxxxxxx