Les marchs publics

Les rgles de comptence en matire de passation des marches publics

Marie-Laure Van Rillaer , Sylvie Bollen et Mathieu Lambert - Dernire mise jour: Septembre 2013

La rglementation relative aux marchs publics fait toujours tat de la notion de "pouvoir
adjudicateur", sans distinguer selon que celui-ci soit l'Etat, une collectivit territoriale,
Pour dterminer les rgles de comptences pour les communes, il convient donc de se
rfrer aux dispositions du Code de la dmocratie locale et de la dcentralisation, plus
prcisment, ses articles L-1222-3 et L1222-4.

1. Le conseil communal
C'est le conseil communal qui est en principe comptent pour choisir le mode de
passation des marchs publics et en fixer les conditions.
Il s'agit donc, pour le conseil communal, de dcider si tel march va tre pass suivant la
procdure d'adjudication ou d'appel d'offres, voire, si la situation le permet, par
procdure ngocie.
On entend gnralement par la fixation des conditions du march l'tablissement du
cahier spcial des charges, les plans mais galement la dtermination des critres de
slection et d'attribution quand ils existent[1].
Il s'agit l de comptences d'attribution, et encourrait l'annulation une dcision du conseil
communal qui aurait simplement ratifi le cahier spcial des charges[2].
Il existe deux exceptions cette comptence du conseil communal:
celui-ci peut donner dlgation au collge communal pour les marchs relatifs la
gestion journalire de la commune, dans les limites des crdits inscrits au budget
ordinaire; noter que, s'il semblait depuis longtemps admis par tous et pratiqu de la
sorte dans les communes que les deux conditions permettant pareille dlgation, soit la
gestion journalire et le financement lordinaire, taient redondantes, par un arrt n

217.153 du 11 janvier 2012, le Conseil dtat a indiqu que "cest en vain [] que la
requrante soutient, en prtendant sappuyer sur des antcdents lgislatifs et sur la
doctrine, que le march relevait de la gestion journalire ds lors quil tait financ par
le budget ordinaire. Les termes prcits de larticle L1222-3, alina 2, du Code de la
dmocratie locale et de la dcentralisation ne permettent nullement de soutenir la
concidence de la gestion journalire et des diffrents postes du budget ordinaire de la
commune" (cf. aussi question crite n 126 de M. Yves Binon du 23.12.2011 et rponse
du Ministre des Pouvoirs locaux du 31.1.2012, Bull. Q.R., Parl. w., 2011-2012);
le collge communal peut exercer d'initiative ces deux comptences (choix du
mode de passation et fixation des conditions) en cas d'urgence imprieuse rsultant
d'vnements imprvisibles; sa dlibration est alors communique au conseil communal
qui en prend acte lors de sa prochaine sance; on insistera sur le fait que les cas
d'urgence imprieuse rsultant d'vnements imprvisibles doivent viser des
circonstances non imputables au pouvoir adjudicateur.

2. Le collge communal
Le collge communal engage la procdure et attribue le march (CDLD , art. L-1222-4).
Il est gnralement admis que fait partie intgrante de cette comptence la dcision de
renoncer attribuer le march.
En effet, en vertu de la rglementation relative aux marchs publics, un pouvoir
adjudicateur n'a jamais l'obligation de mener son terme une procdure de march
public qu'il a lance (L. 15.6.2006, art. 35).
La rglementation lui permet soit de renoncer, soit de recommencer la procdure, le cas
chant, suivant un autre mode, et ce, par une dlibration motive.
Dans l'hypothse o le collge communal aurait renoncer passer un march, la
procdure qui serait recommence suivant un autre mode de passation devrait, en
principe, faire l'objet d'une dlibration du conseil communal.

Dans sa dcision pralable de choisir le mode de passation et d'en fixer les conditions, le
conseil communal a, gnralement, ralis une estimation du march[3]. Il n'est pas rare
que, lorsque le collge doit dlibrer sur l'attribution du march, le montant de l'offre
normalement retenue soit suprieur au montant estim prcdemment par le conseil
communal.
Dans cette hypothse, le collge va pouvoir attribuer le march public si l'estimation
ralise par le conseil communal n'a pas t contraignante et ce, pour autant que les
crdits soient inscrits au budget. Si les crdits ne sont pas inscrits au budget, l'attribution
ne pourra avoir lieu qu'aprs vote d'une modification budgtaire; si l'estimation lie le
collge, il ne pourra attribuer un montant suprieur celle-ci.
Il pourrait arriver que le conseil communal ait choisi comme mode de passation la
procdure ngocie sans publicit, compte tenu du montant peu lev du march
passer, et que lors de l'attribution, le collge en arrive retenir une offre qui dpasse le
montant maximum pour recourir cette procdure.
Si telle situation se prsente, le collge ne pourra pas attribuer le march et, s'il devait
tre dcid de relancer une procdure, il conviendrait au conseil de le faire, en
choisissant un autre mode de passation.
Le collge communal est galement comptent pour apporter les modifications juges
ncessaires en cours d'excution du contrat, pour autant qu'il n'en rsulte pas de dpenses
supplmentaires de plus de 10 % par rapport au montant attribu.
On peut constater que la rpartition des comptences entre le conseil communal et le
collge est assez stricte et qu'il existe peu voire pas de dlgations, ce qui peut parfois
s'avrer problmatique dans la gestion de dossiers impliquant la prise de dcision rapide
et successive.
Tous les pouvoirs locaux ne connaissent pas cette rigidit. On relvera par exemple que
la Loi organique des centres publics d'action sociale organise des dlgations plus
tendues, permettant plus de souplesse (L.O. CPAS , art. 84). Ainsi, en matire de
dpenses ordinaires, le conseil de l'action sociale peut dlguer ses comptences non

dpenses ordinaires, le conseil de l'action sociale peut dlguer ses comptences non
seulement au bureau permanent mais galement aux comits spciaux, au secrtaire ou
un autre fonctionnaire, la dlgation donne ces deux dernires personnes tant
toutefois limite aux marchs infrieurs 2000 euros.

[1] Ces diffrentes notions seront vues dans des fiches subsquentes.
[2] Cf. C.E., n 78378 du 27.1.1999.
[3] Ne ft-ce que pour dterminer, le cas chant, la procdure applicable (il existe en
effet des hypothses o il peut tre recouru
la procdure ngocie sans publicit pour autant que la dpense approuver ne
dpasse pas certains montants).

Focus sur la commune - 160 fiches pour une bonne gestion communale
Cette fiche provient de l'ouvrage "Focus sur la commune - 160 fiches pour une bonne gestion communale", vritable outil
ralis en collaboration avec la DG05 pour tout savoir sur la commune, terreau de dmocratie, pouvoir le plus proche du
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