Disciplina: Direito Previdencirio Turma / Perodo: 3 RH A Professor: Alexandre Fontana de Barros Data: Aluno: Leia o texto a seguir, e depois responda ao questionrio. NATUREZA JURDICA DA SEGURIDADE SOCIAL E FONTES DO DIREITO PREVIDENCIRIO Por Cledilson Maia NATUREZA JURDICA DA SEGURIDADE SOCIAL A natureza jurdica da seguridade social corresponde a um instituo de direito social, unicamente, constituindo um ramo especfico do direito. Entretanto, a doutrina nacional concebe o direito social com um dos braos da cincia jurdica do direito pblico, porquanto predominam em suas regras interesses pblicos. , portanto, ramo autnomo da cincia jurdica, uma vez que possui objeto prprio, qual seja, a Assistncia Social, a Previdncia Social e a Sade, alicerado em princpios especficos com fundamento em um conjunto de regras jurdicas prprias. FONTES DO DIREITO PEREVIDENCIRIO A palavra fonte designa as diferentes maneiras de realizao do direito objetivo (fonte criadora), atravs das quais se estabelecem e materializam as regras jurdicas, s quais o indivduo se reporta para afirmar o seu direito, ou o juiz alude para fundamentar a deciso do litgio suscitado entre as partes, e tem o nome de fonte formal. Na definio de Dlio Maranho, as fontes do Direito se classificam em: fontes materiais e formais. As primeiras so as fontes potenciais do direito e compreendem o conjunto dos fenmenos sociais, que contribuem para a formao da substncia, da matria do direito. As Fontes formais so os meios pelos quais se estabelece a norma jurdica FONTES MATERIAIS DO DIREITO PREVIDENCIRIO As fontes materiais do Direito Previdencirio so os fatores que interferem na produo de suas normas jurdicas. Pode-se apontar, que por fontes materiais deste ramo se encontram os fundamentos do surgimento e da manuteno dos seguros sociais. FONTES FORMAIS DO DIREITO PREVIDENCIRIO Sendo o Direito Previdencirio composto por normas de Direito Pblico, deve-se afirmar, de plano, que todas as suas fontes formais - as normas que regem as
relaes em questo emanam do Estado. dizer, embora movido por
inmeros fatores sociais, econmicos e polticos, o conjunto de normas do Direito Previdencirio contempla, to-somente, regras decorrentes da atividade legiferante: constitucional, legal ou regulamentar. No h lugar para se entender como fonte formal do Direito Previdencirio, por exemplo, o costume. No atual texto constitucional se estabelecem, taxativamente, os eventos cobertos pela Previdncia Social, limites mnimos de benefcios substitutivos dos salrios, e no artigo 7, at mesmo, alguns benefcios em espcie. 1)Constituio Federal No ordenamento jurdico brasileiro e, em particular, no campo do Direito Previdencirio, soberana. Sua primazia e quase exclusividade so indiscutveis, assumindo, constitucionalmente, em sentido hierarquizante, as seguintes formas: a)Lei fundamental que a Constituio; b)leis ordinrias; c)leis delegadas; d)decretos-leis; e)decretos legislativos; f)e decretos (regulamentos), estes de competncia exclusiva do Presidente da Repblica, e ainda as resolues do Congresso Nacional ou do Senado Federal. 2)Emendas Constituio As emendas Constituio por seu turno, so espcies legislativas decorrentes do exerccio do chamado Poder Constituinte derivado, detentor de poderes inferiores ao Poder Constituinte dito originrio, vez que, ao emendar o texto constitucional, o legislador no pode invadir matrias consideradas intocveis pela prpria Constituio as clusulas ptreas, previstas no artigo 60 , pargrafo 4, da Constituio vigente. As emendas, uma vez que transformadas em parte do texto constitucional, adquirem o status de norma constitucional, salvo se contrariarem clusula ptrea. Ex.: A EC nmero 20, de 15 de dezembro de 1.998, trouxe mudanas para a previdncia, referente a aposentadoria por tempo de contribuio, extinguindo a antiga forma que era por tempo de trabalho. 3)As Leis em Geral No campo das leis em geral (leis ordinrias, leis delegadas, decretos leis, decretos legislativos, decretos (regulamentos), manifesta-se forte tendncia para a passagem da proliferao das leis unificao ou sistematizao das normas do Direito Previdencirio. Aplica-se ao campo especfico da legislao da previdncia social, com mais propriedade ainda, o que Evaristo de Moraes Filho escreveu sobre a confusa, difusa e profusa legislao social (trabalho e previdncia), acrescentando: Mesmo o tcnico mais atento corre o risco de se perder em tamanho cipoal de dispositivos particularistas, minudentes e excessivamente regulamentaristas. 4)Leis Complementares, Ordinrias, Delegadas e as Medidas Provisrias. Sendo tanto o Regime Geral da Previdncia Social quanto o custeio da Seguridade Social matrias que envolvem a fixao de obrigaes, impe-se sua regulamentao pela via legal, em obedincia ao princpio da legalidade (artigo 5, II, da Constituio), estando atualmente regidas pelas Leis 8.212, de 24 de Julho de 1.991 e suas inmeras alteraes promovidas por leis posteriores.
H, todavia, preceitos que dependem de promulgao por lei complementar
como nos casos de criao de novas contribuies sociais, conforme o artigo 195, pargrafo 4, da Carta Magna. No se tem notcia de leis delegadas utilizadas para dispor sobre matria previdenciria. conveniente salientar que a Constituio veda a delegao ao Presidente da Repblica para expedir leis cuja matria seja reservada Lei Complementar. Frise-se que importante alterao se deu com a promulgao da Emenda Constitucional n 32, de 11 de Setembro de 2.001, reduzindo-se a possibilidade de edio de medidas provisrias, embora mantendo-se intocada a questo relativa ao conceito de relevncia e urgncia dispositivo que veio a reduzir sensivelmente a desmesurada profuso de atos emanados do Poder Executivo com esta finalidade normativa. Leis Complementares a) Lei Complementar nmero de 7 de setembro de 1.970 PIS/PASEP; b) Lei Complementar nmero 70 de 30 de dezembro de 1.993, FINSOCIAL; c) Lei Complementar nmero 108 de 29 de maio de 2.001 entidades fechadas da Previdncia Complementar; d) Lei Complementar nmero 109, de 2 de maio de 2.001 Regime da Previdncia Complementar. DECRETO REGULAMENTADOR DAS LEIS DE CUSTEIO E BENEFCIOS No que concerne aos atos administrativos, so fonte formais do Direito Previdencirio: o Decreto Regulamentador das Leis de Custeio de Benefcios atualmente, Decreto nmero 3048 de 1.999, as Portarias, instrues normativas e ordens de servio do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, as Resolues do Conselho de Previdncia Social e do Conselho de Recursos da Previdncia Social e do Conselho de Recursos da Previdncia Social; as Instrues Normativas, Ordens de Servio e Resolues expedidas pelo INSS; os Pareceres Normativos emitidos pelos rgos internos. H que se dizer, por relevante, que tais atos so fontes formais medida que no contrariam dispositivos constitucionais ou legais, ou seja, desde que se limitem a efetivamente regulamentar, em forma mais minudente, os preceitos preexistentes. Quanto muito, naquilo que no se contraponha norma legal, os atos administrativos normativos podem criar efeito vinculante exclusivamente para os rgos e entidades partcipes da administrao. 5) Costume Embora o costume seja fonte de direito no ordenamento jurdico brasileiro, inclusive no direito do trabalho, no o no Direito Previdencirio. No podem ser consideradas fontes formais do Direito Previdencirio os costumes, posto que, em se tratando de ramo do Direito Pblico, apenas as normas emanadas do Estado se aplicam s relaes contribuinte/ente da arrecadao, ou beneficirio/ente do benefcio. O costume, qualquer que seja sua manifestao, no pode constituir fonte de direito em matria previdenciria, com exceo da chamada interpretativa ou secundum legem, que vale mais como praxe interpretativa que como norma jurdica.
JURISPRUDNCIA ADMINISTRATIVA E PREJULGADOS
Como j disse, as decises administrativas obrigam aos entes gestores, administradores e interessados, tendo validade perante os tribunais. A jurisprudncia administrativa assume sua forma mais elevada atravs dos prejulgados, que podem ser de duas classes: os emitidos pelo Conselho de Recursos da Previdncia Social e os emitidos pelo Ministro de Estado. 1)Jurisprudncia Manuel Alonso Garcia afirma: nunca poder considerar-se fonte do direito o que nasce para interpretar, justamente disposies contidas nas fontes jurdicas. Para Dlio Maranho, na doutrina, a jurisprudncia no fonte de direito, mas quando assume a forma de prejulgado com fora normativa, constitua-se em, fonte estatal de direito. A jurisprudncia na aplicao do Direito por meio das decises judiciais e, especificamente, no caso do Direito Previdencirio, das decises do Conselho de Recursos da Previdncia Social CRPS, em carter extrajudicial no so fontes formais. Excepcionem-se, contudo, as decises sumuladas do CRPS, que tem carter vinculante para os rgos e entidades da Administrao, sendo ento, apenas no mbito interno da Previdncia Social, fonte formal. Da mesma forma, a doutrina - composta pelo contedo cientfico das obras escritas pelos estudiosos da matria no caracteriza fonte formal do direito. A opinio dos autores ptrios, por mais respeitada que seja, no tem o condo de alterar a ordem jurdica vigente. Serve, tanto quanto a jurisprudncia, para eliminar dvidas quanto integrao da norma. RESPONDA: 1. Segundo a doutrina nacional, a que ramo do direito pertence o Direito Previdencirio? 2. Quais os objetivos da Seguridade Social no Brasil? 3. O que Fonte? 4. O que Fonte Material? 5. O que Fonte Formal? 6. Qual a ordem de hierarquia das leis? 7. Qual o problema, na viso de Evaristo de Moraes Filho, sobre a legislao previdenciria no Brasil? 8. Sabendo que a Lei Complementar aquela que envolve um processo especial de elaborao, em razo da relevncia da matria, que importantes leis previdencirias so leis complementares? 9. Porque o Costume no considerado fonte do direito previdencirio? 10. Qual a diferena entre a Jurisprudncia Administrativa e a Judicial?
Transplantes Normativos e algumas refrações da sua utilização em decisões judiciais: Análise de posições do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem e dos Tribunais Superiores brasileiros