DIREITO EMPRESARIAL

DIREITO COMERCIAL NO BRASIL

S podemos falar em Direito Comercial no Brasil aps a

independncia do Brasil em relao Portugal; portanto, o
mapa da construo do ordenamento como um todo aparece para
ns em 1822, muito embora antes, em 1808 a vinda da famlia real
trouxesse transformaes profundas ao pas, como a criao do
Banco do Brasil, mas antes, o que se aplicava aqui o que se
aplicava em Portugal:
Lei da Boa Razo: aparece no sc. XVII e remete a ausncia de
legislao brasileira. Tem aplicao at hoje em determinados
ramos do direito, como a propriedade intelectual.
Cdigo Comercial do Imprio (1850): Esse cdigo veio sendo
substituido por normativas mais modernas, porm, ele s foi
revogado em sua maior parte, quase totalidade, com o Cdigo
Civil de 2002, mas o Cdigo Comercial ainda disciplina o direito
martimo. No mais est totalmente revogado.
Hoje: fora o Cdigo Civil, temos inmeras leis extravagantes no
contempladas em cdigos (Lei da concorrncia, lei do cheque etc.). E
mesmo que acontea de ser aprovado o projeto de um Cdigo
Comercial ser impossvel fazer uma codificao nica do Direito
Comercial.

Unificao de matria empresarial com civil no Cdigo de 2002:

parcial e legislativa.
Para a professora foi imperfeita, pois no ocorreu uma
unificao real, apenas parcial. De qualquer forma, uma unificao

completa impossvel pois tiraria a especificidade do direito

comercial e, hoje, isso irrealizvel. A rigor para uma aula de direito
comercial no d para trazer s o Cdigo Civil, teria que trazer o
Cdigo comercial de 1850, o Cdigo Civil e as diversas leis especiais.
O Cdigo de 1850, foi inspirado no cdigo francs e veio junto
com o regulamento 737, que tinha por finalidade discriminar as
competncias dos tribunais de comrcio, que s existiram no
Brasil de 1850 a 1975. O sistema francs ainda mantm os
tribunais de comrcio com jurisdio autnoma.

SUBJETIVISMO CONTEMPORNEO
O art. 966 expressa subjetivismo novo, no mais pautado na
figura

do

comerciante,

mas

na

do

empresrio.

Conceito

de

empresrio est no art. 966. Esse conceito ampliou o objeto de

estudo do direito comercial, trazendo novas atividades.
Alm das hipteses do 966 e do PU, existem outras situaes
de empresariedade e no-empresariedade, que podem ser
verificadas, por exemplo no Art. 982 P.U.,
Este

dispositivo

acrescenta

que

S.A.

ser

sempre

empresrio, o que no novidade pois a lei das S.A j diz isso,

portanto, se eu tenho uma organizao cientifica organizada na forma
de SA ela empresria por fora de lei, uma companhia teatral
constituda sob a forma de SA empresarial sem questionar elemento
de empresa, por fora de lei. O mesmo 982 diz, por outro lado, que
nunca

ser

empresarial

atividade

exercida

por

uma

cooperativa, nem que seja um banco. O Art. 983 tambm traz

referncia ao dizer que por mais empresarial que seja um escritrio
de advocacia, no ser uma sociedade empresria, por mais
que tenha perdido a pessoalidade e seja realmente uma organizao,
ainda assim no ser sociedade empresria por fora de lei que
disciplina a atividade do advogado.

A sociedade rural regulada pelo art. 984. Nosso cdigo

resolveu que o empresrio rural pode escolher ser empresrio
ou no para fins de aplicao das leis. Se o empresrio quer ser,
ele vai registrar o ato constitutivo de sua atividade na junta
comercial, se ele registra na junta considerado empresrio para
todos os fins. Se ele escolhe no ser empresrio, ele ser uma
sociedade simples, que signigica no-empresarial. Um empresrio
ter o registro na junta ao passo que um no-empresrio poder ter
algum tipo de documento registrado no cartrio de Ttulos e
Documentos, mas se ele quiser formar uma sociedade a ter de ter
um contrato que ter de ser registrado na junta comercial (diferena
registral). A outra diferena aplicao da lei de recuperao e
falncias, que s se aplica empresrios, tanto na parte
boa quanto na parte mais severa; o no-empresrio no
poder pedir recuperao, mas tambm no ter falncia decretada,
ele sofrer processo de insolvncia civil. Em suma, o empresrio rural
o nico que pode escolher, no podemos ter um empresrio rural
irregular, pois se ele no busca registro ele regular, s que civil, ao
passo

que

se

quer

se

enquadrar

na

categoria

empresarial

propriamente dita ele ir proceder para tal. A lei usa a expresso

simples para se referir a no-empresrio.

A NO-EMPRESARIEDADE E A PRTICA DA ATIVIDADE ECONMICA

Devia haver uma distino entre a prtica da atividade
econmica e a empresariedade, mas a lei no o fez. Lei trata de
agente econmicos empresrios e no-empresrios. Nossos sitema
produziu uma unificao imperfeita, pois extinguiu a sociedade civil,
mas criou a sociedade simples.
Somente o empresrio ou a atividade empresria podem atuar
economicamente? preciso distinguir carter econmico que
associaes e fundaes podem ter, inclusive lucro de fim
econmico, que exclusivo apenas s sociedades.

O art. 44 estabelece quem so as pessoas jurdicas de direito

privado:
1.
2.
3.
4.
5.
6.

Associaes
Sociedades
Fundaes
Organizaes religiosas
Partidos polticos
Empresas individuais de responsabilidade limitada
O que atribui personalidade jurdica a essas instituies a lei,

quer dizer que se a legislador no quisesse no a dotaria, tanto que o

inciso VI s foi includo em 2011. Houve poca que no se atribua
personalidade a determinados indivduos.

Associaes: Art. 53 do CC: por fora de lei as associaes no

podem ter fim econmico, pois a ideia das associaes trazer
benefcios aos associados.
No sentido da lei, fim econmico quando h partilha de
resultado, quando a organizao em si feita para lucrar e o
lucro repartido entre os scios, por isso, por exemplo, uma
associao dos artesos que vende seu artesanato considerada
associao (?). No caso de clubes, geralmente eles so associaes,
no podem chegar no fim do ano e repartir a mensalidade que os
associados pagam, ou seja, as associaes muitas vezes tm
carter econmico, mas no podem ter fim econmico, quer
dizer sua finalidade no pode ser o lucro e, caso atingido
este, sua partilha entre os scios.
Art. 55. Os associados devem ter direitos iguais, mas o estatuto
poder instituir categorias com vantagens especiais. Isso no ocorre
em sociedades, onde um pode ter direito a voto enquanto outro no.
Art. 56. A qualidade de associado intransmissvel, se o estatuto no
dispuser o contrrio.

Art. 61. A meta da associao trazer o beneficio para seu associado:

esse artigo uma ideia de que o associado possa continuar em outra
de ideia parecida.
Uma associao jamais ter falncia decretada, pois ela no
sociedade empresria.

Fundaes: art. 62 e ss.

No criada por conjunto de pessoas, criada a partir de bens
que so destacados do patrimnio do instituidor em benefcio de uma
obra. Fundao no tem dono, tem instituidor. Instituidor no
pode dizer que um bem dele, que ele comanda, o bem da
fundao e gerido pelos gestores da fundao.
O que leva algum a formar uma fundao? Por exemplo, um
grupo de mdicos fazem uma fundao para comprar uma mquina
de radiologia, a mquina no seria deles, seria da fundao,
mas o lucro produzido pela mquina seria dos mdicos
atravs da prestao de servios. Eles no optaram por constituir
uma SA para comprar pois tinha algum benefcio em constituir a
fundao para comprar a mquina. Por exemplo, fundao no paga
imposto de importao.
Art. 66: O MP vela pelas fundaes, independentemente de ser
pblica, privada, com ou sem dinheiro pblico. No MP do Paran tem
inclusive uma procuradoria das fundaes.
Art. 67: Para fazer alteraes do estatuto de uma fundao, precisa
da autorizao do Ministrio Pblico.
Fundao, assim como associao, no tem fim econmico,
mas pode exercer atividades econmicas (pagar salrio, obter
lucros etc.). Ex: um hospital tem mdicos, enfermeiros, etc., que
recebem salrio, ento atividade econmica, mas sem fins

econmicos, portanto, caso sobre dinheiro, ele deve ser

usado para aperfeioar a fundao.

EMPRESRIO INDIVIDUAL
Da condio do empresrio regular: o ato de natureza
DECLARATRIA, e no constitutiva. Hoje se fala em empresrio
individual; porm, o termo que se utilizava era firma individual. A
base do conceito de empresrio est no Art. 966, que repassa para as
sociedades empresrias pelo art. 982.
- Art. 967: Um empresrio, seja ele individual ou sociedade, no tem
no registro um requisito de existncia, mas sim um requisito de
regularidade, isto para dizer, que podemos ter empresrios regulares
e irregulares. Isso bastante lgico, pois mesmo que um empresrio
seja irregular, ele um empresrio. A consequncia que um
empresrio existe na hiptese dele ser regular ou irregular, e se ele
existe, aplicamos ou no as normas empresariais ao empresrio
irregular? A regra padro que se aplica ao empresrio irregular tudo
o que no ordemanento jurdico empresarial for mais severo do que o
regime comum, j para o empresrio regular se aplica o sistema
empresaria no que ele for mais severo e benfico, em relao ao
direito comum. Ex: O regime de limitao de responsabilidade um
regime excepcional que decorre da personalidade jurdica e que,
portanto, mais benfico pro scio. No caso de uma sociedade
regular seria implantado esse regime, no caso de irregular, no seria,
seria aplicado o mais severo. Ex2: Falncia e recuperao. A falncia
aplicada pras irregulares, o regime da recuperao tenta salvar as
empresas em dificuldade, mais benfico, nesse caso no aplica ao
irregular. Ex3: Refis para empresrios, o irregular no pode pedir o
refinanciamento, mas pode ir um fiscal da receita e autuar esse
empresrio. Isso eiste como forma de estimular a regularidade.

- Art. 968: Requerimento (informaes minimas que a junta tomar

para a inscrio do empresrio individual).
Firma: nome do negcio, que deve ser o nome dele mesmo, podendo
estar acompanhado da atividade.
Objeto: Atividade a ser desenvolvida.
Pargrafo 3: Empresrio individual vir a aceitar scios. Se ele passa a
ter scios pode requerer a transformao do seu registro de
empresrio individual em sociedade, antigamente isso no era feito.
Paragrafo 4: Situao do microempreendedor individual. Deve ter um
tratamento simplificado, diferente e preferencialmente eletrnico.
Para saber mais tem que ver a lei complementar n 128.
- Art. 969: Prev a possibilidade do empresrio individual ter filial.
Professora acha que se a lei no dissesse no seria intuitivo. Essas
filiais devem ser indicadas no devido registro, essas filias siginificam
que

empresrio

tem

mais

de

uma

sede,

ele

tem

vrios

estabelecimentos mas no tem uma sociedade.

- Art. 970 e 971: Situao j vista do empresrio rural.
- A partir da vem o captulo 2: Da capacidade. Quando algum
incapaz, se for absolutamente incapaz nulo, e relativamente
incapaz anulvel. Ser que a capacidade empresarial se confunde
com a civil?
Art. 972: Para se ter capacidade empresarial preciso ter capacidade
civil, porm, nem todo aquele que tem capacidade civil titular de
capacidade

empresarial,

pois

pessoas

que

so

excludas

(legalmente impedidas) da capacidade empresarial. Ex: Funcionrio

pblico a quem seja vetado exercimento de atividade empresarial
(lei). Normalmente os que tem impedimento para capacidade
empresarial ainda sim podem ser scios, o que no podem ter
funo de gesto. Outra circunstncia aquele impedido por fora de
deciso judicial, existe crmes que vedam quele que seja vedado

acesso aos cargos pblicos, e quem nao tem aptido para ser
funcionrio pblico, no pode ser empresrio. Ainda, o falido, mesmo
que no tenha cometido crimes falimentares, enquanto as obrigaes
da

falncia

estiverem

pendnetes,

ele

no

tem

capacidade

empresarial. Alguns impedimentos so totais, outros parciais. Ex: O

mdico oftalmologista no pode ter tica, mas pode ter loja de
roupas.
Ou seja, para algum ter capacidade empresarial tem que ter
capacidade civil.
Qual

regime

jurdico

praticado

pra

quem

incapaz

empresarialmente falando, por exemplo, um juiz que no podia ter

um negcio e tem? Os atos so vlidos, mas quem agiu em
desconformidade

com

sentena

responde

pelas

obrigaes

contradas e em consonancia com a sentena que o impedia. Ele sofre

as sanes em decorrncia do impedimento, mas os atos so vlidos,
isso aparece no Art. 973.
Art. 974: Importante, pois trouxe uma inovao e serviu de fundao
para o reconhecimento da EIRELI. O empresrio individual repsonde
pessoalmente e ilimitadamente pelas obrigaes que assume, mas o
Art. 974 veio e disse que o incapaz por meio de um representante ou
de um assistente, pode continuar a empresa antes exercida por ele
enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor da herana, ou seja, a lei
veio pra dizer que possvel que o incapaz que herda um negcio
possa mant-lo, desde que devidamente assistido ou representado. A
Lei tambm menciona a hiptese do empresrio que era capaz mas
se tornou incapaz. Qual o inconveniente de permitir que um menor se
torne empresrio? Responsabilidade, pois o patrimnio do menor
sempre algo zelado pela Lei, e toda atividade empresarial envolve
risco, ento a Lei veio e admitiu risco, porm, a lei diz que para que o
menor continue a atividade ele deve ter autorizao judicial, as
circunstncias devem ser examinadas pelo Juiz que pode autorizar ou
revogar que o empresrio continue a atividade. A professora se

pergunta se o Juiz tem condies de avaliar se o negcio bom ou

no, e se o Juiz erra e o negcio vira um desastre, o Estado pagar
por isso? Depois do paragrafo 2 a Lei tentou de alguma maneira
proteger o incapaz, e a Lei disse que s responde pelas dvidas da
empresa, os bens que esto ligados a ela. Outros bens do incapaz no
respondem por essa dvida, quando o incapaz h essa forma de
licitao. Boa a Lei? De certa forma sim poir permite a continuidade
de uma atividade empresarial, por outro lado a soluo no
perfeita, pois patrimnio algo mutvel, ento imaginemos que o
menor tem uma casa nada a ver com o exerccio da atividade, o
negcio vai bem e ele compra outra casa, essa segunda casa
responde ou no pelas dvidas? Isso no est claro, abre margem para
discusso.
At atingir a maioridade a maioria limitada, no momento que ele
atinge a maioridade a responsabilidade passa a ser comu, ou seja,
ilimitada.
Tem que ficar claro que no pode abrir empresas novas para o menor,
s vale pra empresas pr-existentes.
Se o menor relativamente incapaz e a partir desse empreendimento
ele passa a ter sustento, ele emancipado.
Paragrafo 3: O incapaz pode ser scio? Havia quem dissesse sim,
outros diziam que no. A lei em 2011 foi modificada para dizer que o
incapaz pode ser scio, desde que no exera a administrao, desde
que o capital esteja totalmente integralizado (significa que na
sociedade na qual o incapaz pretende ter acesso, o capital daquela
sociedade, previsto no contrato social j foi totalmente pago pelos
scios, a lei exige, pois enquanto o capital no for integralizado, todos
os scios da limitada respondem pela integralizao. Ex: Scio A 40
reais, scio B 30 reais e scio C 30 reais, enquanto algum deles no
tiver integralizado sua parte outro responde), desde que o scio
incapaz seja assistido ou representado.

EIRELI: empresa individual de responsabilidade limitada

Em

2011,

nosso

legislador

resolveu

incorporar

nossa

sistemtica a EIRELI como parte de uma poltica mais geral do

Governo

Federal

de

estmulo

regularidade

ao

empreendedorismo, atravs da desburocratizao, diante do

grande nmero no Brasil de empreendedores irregulares.
Lei 12.441/11: Lei que recepcionou a Eireli no Brasil.
Voltada iniciativa privada individual, pois a rigor algum que
quer

realizar

uma

atividade

empresarial

pode

constituir

uma

sociedade, mas se ele for constituir uma sociedade ter que ter no
minimo um scio, se a pessoa no quer operar com scios pode ser
um empresrio individual. No entanto, se ele for um empresrio
individual no goza de limite de responsabilidade, e para
suprir esse vcuo surgiu a EIRELI.
Pois da o indivduo dono de EIRELI tem responsabilidade
jurdica e limite de responsabilidade, quando no existia EIRELI
quem queria um empreendimento desse jeito fazia sociedades
fictcias, em que um dos scios no tem inteno de ser scio (99,9%
um e 0,1% outro scio de palha). Para acabar com essa histria
surge a a iniciativa de aceitao da Eireli.
Direito comparado: no nova a ideia de se formalizar uma
atividade empresarial solitria, o Brasil, porm, se atrasou para aderir
a esse projeto, tanto que em 1989 a comunidade econmica europeia
estabelece que os pases integrantes prevejam a possibilidade de
constituio de uma sociedade com um scio s, ns no Brasil
poderamos ter aderido a essa ideia, mas no foi o que fizemos, Eireli
no sociedade, mas estaramos com efeitos bem parecidos se
aceitssemos a sociedade de um scio s.

No Brasil: se discutiu bastante sobre a pertinncia de criao da

sociedade unipessoal, mas a lei de 2011 optou pela empresa
individual com o objetivo de:
1. incentivar o empreendedorismo,
2. desburocratizar o sistema,
3. trazer para formalidade os empresrios.
No sociedade, no formada por contrato, e sim
por uma declarao.
A Eireli tem personalidade jurdica pois a Lei diz que tem.
Por mais que o Estado tenha um papel importante, o que move
a economia no o Estado, e sim as empresas privadas. Uma
grande inovao da Eireli que se reconhece personalidade
jurdica para uma pessoa fsica.
A Eireli tem a sua existncia condicionada ao registro na junta
comercial, isso em princpio, pois tem inmeras Eirelis registradas em
cartrios civis.
A Eireli tem de um lado a personalidade jurdica, de outro lado o
empresrio. O empresrio da Eireli responde apenas pela
importncia total do capital integralizado, ou seja, quando
registrada uma Eireli a declarao dir o capital social, vai dizer o
montante

mnimo

para

que

aquela

atividade

empresarial

se

desenvolva, e, em principio, deve ser comprovado que aquele

valor

existe,

mas

nem

toda

junta

comercial

fiscaliza

isso.

Imaginemos que um empresrio tenha efetivamente integralizado o

capital social na Eireli, a lei diz que a responsabilidade dele no
transcende o capital integralizado. Art. 980-A do CC prev que o
capital minimo de uma Eireli de 100x o maior salrio minmo de
um pas, subscrito e integralizado.
E se a Eireli no dispe dos 100 salrios minmos? O
empresrio passa a responder ilimitadamente pelas dvidas
da Eireli, pois ele fraudou, e quando se frauda h hiptese de
desconsiderao da personalidade jurdica, logo o empresrio
atingido.

Eireli uma pessoa jurdica de direito privado com capital

aportado no inferior a 100 salrios mnimos, em que o empresrio
nico tem sua responsabilidade patrimonial limitada ao valor
integralizado.
Caractersticas da Eireli:
1. Eireli no sociedade, mas ente jurdico personificado:
as Jornadas de Direito Comercial e de Direito Civil concluram
que no sociedade, um outro ente jurdico personificado.
inadequada a utilizao da expresso social para a Eireli,
pois esta expresso se relaciona a sociedades. Depois o
enunciado 3 da jornada de direito comercial reiterou isso.
2. Possvel tratamento diferenciado (depende do tamanho
da Eireli): a lei complementar 123/2006 regulamentou o Art.
179 da CF que diz que deve haver tratamento jurdico
diferenciado para microempresas e de pequeno porte. A
empresa de microempresa tem uma margem de receita, de
uma pequena empresa outra margem de receita. Juntando
essas

informaes

enquadrada

observamos

como

que

microempresa

Eireli
ou

pode

ser

empresa

de

pequeno porte, e se for enquadrada como tal vai se

sujeitar

ao

regime

especial

previsto

na

Lei

complementar 123. A Eireli pode ter qualquer tamanho, no

tem limite na Lei, por isso no d para pensar e associar a
Eireli, automaticamente, a empresas de pequeno porte ou a
microempresas,

pois

uma

Eireli

pode

ter

um

capital

integralizado volumoso.
Vantagens de se enquadrar como micro ou empresa de
pequeno porte: Compras governamentais (art. 42 a 49 estabelecem
mecanismos

de

ampliao

de

acesso),

forma

de

fiscalizao

trabalhista, possibilidade dessas empresas constituirem consrcios

simples, acesso ao crdito e capitalizao, estmulo inovao

tecnolgica, direito de propor aes em Juzados Especiais e a opo

de adoo do Simples Nacional (sistema tributrio simplificado).
Microempreendedor: nico que no sistema brasileiro se
sujeita a uma real deduo da carga tributria. LC 123/2006.
Tem facilidade de registro e formalizao de negcios que estavam na
informalidade.
Quem pode ser microempreendedor individual: No pode ser
scio de uma sociedade, ter receita bruta maior que 60 mil reais ano,
ter uma Eireli. Microempreendedor no pessoa jurdica.
A Eireli importante em termos de oferta de gerao de
empregos.
A Eireli no enquadrvel no Sistema de recolhimento em
valores fixos mensais abrangidos pelo Simples Nacional, a que tem
direito o microempreendedor.
- EIRELI X Empreendedor individual:
Eireli no adequada para aqueles que tem renda bruta anual inferior
a R$ 60.000,00.
Quando for empresa de pequeno porte, normalmente a Eireli uma
boa alternativa, e ela pode se enquadrar de pequeno porte se a
receita dela no ultrapassa R$ 360.000,00, o que pode ser compatvel
com o capital mnimo dela dos 100 salrios minimos.
A grande vantagem da Eireli que ela permite a proteo do
patrimnio individual do empresrio.
Dados das juntas comerciais sobre a EIRELI:
A Eireli foi mais bem aceita nas economias estaduais de porte
mdio, nos estados de economia mais desenvolvida como SP, o
nmero de registro de Eirelis foi infimo comparando com as
sociedades limitadas. Em economias desenvolvidas preferncia por
sociedade limitada (mais dinheiro, mais gente envolvida, mais

rentabilidade). J nos Estados menos desenvolvidos a Eireli tambm

no aparece, o que mais tem aquele antigo empresrio individual,
pois provavelmente os empreendedores no chegam no patamar
mnimo de 100 salrios mnimos.

ESTABELECIMENTO
Conceito: o substrato fsico da empresa. A atividade empresarial
acontece em algum lugar. Esse lugar, que compreende o conjunto
de bens corpreos e incorpreos organizado para o exerccio
da empresa, o estabelecimento.
Um estabelecimento mais do que a simples soma dos
bens que o compe, j que a soma dessas partes cria um todo
distinto

destinado

ao

fim especfico

empresarial. O que

distingue conglomerado de bens de estabelecimento comercial o

empresrio.
Elemento organizacional empresrio tem o nome de
aviamento (perspectiva de lucratividade do estabelecimento)
ou fundo de comrcio. Envolve uma srie de fatores, como
localizao, clientela. Aviamento no integra o estabelecimento, mas
influenciam na avaliao do mesmo.
Patrimnio
distintas.

Exemplo

estabelecimento
de

patrimnio

so

que

figuras

no

faz

jurdicas
parte

do

estabelecimento: um terreno que a empresa recebeu da dao em

pagamento. Para integrar o estabelecimento deve ser passvel de
avaliao.

Elementos

incorpreos

que

integram

estabelecimento so o nome empresarial, marca, patentes,

contratos, ponto.
Alienao de estabelecimento no pode ser chamada de
alienao venda de estabelecimento chamado de TRESPASSE.
Quem vende o trespassante que compra o trespassado. loucura
fazer trespasse no Brasil, pois quando compra um estabelecimento se

assume a posio jurdica do empresrio anterior, isso inclui

responder por dvidas vencidas h um ano ou que vencero um ano
aps a compra e tambm as aes trabalhistas, pois quem compra o
estabelecimento carrega as relaes de trabalho consigo, mesmo no
sendo beneficirio da prestao de servios. Isso desencoraja a
transmisso de estabelecimento via trespasse. A transao de
estabelecimento segura no caso de falncia e recuperao
de empresas, pois nesse caso no ocorre a sucesso, quem compra
o estabelecimento na falncia compra limpo.
Presumamos que comprei a padaria da esquina, o tio vai l na
outra esquina e abre outra idntica, ou seja, a clientela iria na padaria
antiga e no na nova, vou l reclamar e o tio argumenta que no
tinha nada em contrato que eu no poderia abrir outra. Nosso CC
albergou que a clusula de no concorrncia tcita, salvo que esteja
em contrato o contrrio. Isso entra outra questo, se eu vendi uma no
Cristo Rei e quero abrir outra no Agua Verde, posso ou no posso? A
resposta , no sei, geralmente a limitao o municpio, por isso
importante que o contrato especifique o que pode ou no pode. O
importante que dito ou no no contrato existe a restrio
concorrencial.
CC: Estabelecimento o conjunto dos bens organizados pelo
empresrio para exerccio da atividade empresarial.
Muitos consideram o estabelecimento como unidade de direito,
como a massa falida e o esplio. Unidade que decorre da lei. H a
disciplina na lei. Por ter previso normativa, considera universalidade
de direito.
Os que pensam que universalidade de fato, dizem que no se
trata de unidade de direito, pois a unidade atribuda pelo
empresrio. Ex: biblioteca, decorre da vontade do dono, e no da lei.
Destinao unitria dada ao proprietrio.
EFEITOS:

Constituir-se em uma unidade negocial. Quem d a unidade

o empresrio, por isso a universalidade de fato, se fosse
universalidade de direito como a massa falida e o esplio ele no
poderia dividir, como o empresrio que d unidade ele pode vender
s as cadeiras ou o fogo, por isso universalidade de fato, quem d a
unidade o empresro e no a lei, tanto que se ele quiser ele no
segura a unidade.
A

alienao

do

estabelecimento

transfere

ativos

passivos. Os ativos so os bens corpreos e icorpreos. O mais

complicado so os passivos (responsabilidade). Art. 1142 e seguintes.
Ex:

tenho

restaurante

Sociedade

da

Pizza

que

tem

um

estabelecimento no centro e uma filial no Batel, cada uma dessas

filiais autnoma, a os scios da Sociedade da Pizza resolvem que
querme alienar o estabelecimento comercial do Centro e ficar s com
a do Batel. Da aparece a Sociedade Calzone que compra o
estabelecimento do Centro. Esta uma operao diferente de se
dizer que a Sociedade Calzone comprou a Sociedade da Pizza, nesse
caso os devedores da Sociedade da Pizza seriam devedores da
Sociedade Calzone, mas nesse caso a Calzone comprou parte da
organizao (imveis, instalaes, contratos). A Lei diz que fica
responsvel

pelas

obrigaes

do

estabelecimento

quem

compra (aqui a professora julga ter um erro, pois as obrigaes so

da sociedade, estabelecimento no tem PJ). Ou seja, a Lei (art. 1146)
transformou o estabelecimento em quase PJ. Se algum vem e me
fala que tem uma cadeia de pizzarias e quer comprar uma unidade de
outra cadeia eu falo que corre o risco de contrair obrigaes que
eram da vendedora. A sugesto nesse caso no comprar para no
correr riscos ou fazer um contrato se salvaguardando (sociedade
Calzone compra o estabelecimento Centro da Sociedade da pizza que
se compromete...). O que as pessoas tem feito camuflar a venda
de estabelecimento, vendendo ele aos poucos.

Cria

responsabilidades.

Quem

compra

assume

responsabilidade por uma obrigao contrada por outra

pessoa jurdica, por isso hoje em dia rarssimo o trespasse
de estabelecimentos. Para a professora ilgico, se a dvida no
do

estabelecimento

sim

da

PJ,

porque

quando

vende

estabelecimento a dvida vai junto?

O fato da lei reconhecer o estabelecimento e a unidade negocial
permite a mais valia para o empresrio. Ex: Na pizzaria que d certo o
empresrio vende pelo preo da cadeira, da mesa e mais, pe gio. J
o negcio que no foi bem ele no consegue por esse gio, vende a
cadeira, a mesa e s.
- UNICIDADE:
Ulhoa entende que cada empresa tem um estabelecimento. Em suma,
no exemplo da sociedade da Pizza ainda que tenha unidades
negociais s um estabelecimento composto pelas unidades. A
professora discorda, pensa que um mesmo empresrio pode ter
vrios estabelecimentos, inclusive de objetos diferentes.
Assim

possvel

que

empresrio

tenha

vrios

estabelecimentos e venda um somente.

- FALNCIA:
A venda de um estabelecimento da parte de um empresrio que no
guarde

bens

suficientes

para

pagar os

credores

(Art.

1145).

Imaginemos que um credor no foi notificado ou no concordou e foi

realizada a venda, e a Sociedade da Pizza no guardou bens para
pagar seus credores. Esses podem pedir a falncia da Sociedade da
Pizza, pois assim pode se pedir que os bens que forem vendidos
voltem para a Sociedade, portanto, a Lei no Art. 1145 prev como
hiptese de pedido de falncia venda de estabelecimento sem ter
bens pra satisfazer os credores. A professora acha incoerncia, pois a
Lei diz que quem comprou estabelecimento se torna devedor mas

tambm o contrrio, que o credor pede falncia, ou seja, temos duas

solues controversas na mesma Lei.
- ESTABELECIMENTO VIRTUAL:
Lei no contempla mas no exclui. Normalmente o estabelecimento
virtual no se associa a ponto, pois ele existe onde existir um
computador. Logo, pode existir um estabelecimento totalmente
incorpreo? Dificil de imaginar, ao menos o computador necessrio.
Questo pra pensar: CDC diz que comprar no estabelecimento no
cabe o arrependimento, enquanto comprar fora dele existe o direito a
arrependimento. Mas e no caso do estabelecimento virtual? Cabe ou
no o arrependimento?

Quando foi feita a Lei foi pensado em

compras por catlogo por telefone. A jurisprudncia ainda est em

formao, pois so fatos novos.

NOME EMPRESARIAL
- NOO:
O nome empresarial o nome utilizado pela sociedade ou pelo
empresrio para a prtica da atividade empresarial. Esse nome a
partir da vigncia da atual Lei dos Registros Mercantis protegido
pela mera indicao no Contrato Social ou no estatuto. Porm, a junta
pode negar o registro pois aquele nome empresarial j existe. A
simples meno j deixa o nome protegido, ele vira parte do
patrimnio.
O nome empresarial o nome oficial, diferente do ttulo do
estabelecimento que o apelido do empreendimento. Se tambm
quiser proteger o ttulo, aconselhvel incluir a informao no
Contrato Social.
O nome empresarial pode ser de duas categorias: Natureza Firma e
Natureza Denominao.

O de natureza firma composto a partir do nome dos scios. Ex: Jos

da Silva e Cia Comrcio de Cereais Ltda. Importante caracterstica da
firma que quando um scio sai ou morre tem que mudar o nome
empresarial.
O de natureza denominao dissociado do nome dos scios.
A lei estabelece no Art. 1.156 que quando for situao de firma.
Empresrio individual, ele atua com o prprio nome ou pode ter o
ramo de atividade. Ex: Jos da Silva ou Jos da Silva Comrcio de
balas e doces. Um empresrio individual indicado quando for s o
nome ou o nome e o ramo de atividade. Ex2: Jos da Silva e Cia
Comrcio de Cereais, uma sociedade e, nome coletivo e o Jos da
Silva tem responsabilidade Ilimitada.
Ex3: Sociedade em comandita simples, essa sociedade tem o scio
comanditado

responsabilidade

comanditrio.

ilimitada.

Os

Os

comanditados

tem

scios

comanditrios

tem

responsabilidade limitada. A lei diz que quando tiver scios com

responsabilidade ilimitada a sociedade usar firma, e com o nome a
partir dos scios com responsabilidade ilimitada. O nome ficaria Jos
da Silva e Cia comandita...fica fcil identificar.
As sociedades limitadas podem ter firma ou denominao sempre
com a palavra limitada. Mas na limitada quando usar firma, os nomes
usados tem que ser dos scios. Ainda, se for limitada e for firma pode
dizer o nome da atividade, j se for limitada de denominao TEM que
ter o ramo de atividade. Ex: Jos da Silva e Cia Limitada (firma). Cu
azul comrcio de cereais limitada (denominao).
Se o administrador da limitada no nome omitir a expresso limitada,
ele responde ilimitadamente e solidariamente pela dvida.
E como eu sei se o tipo societrio vai usar firma, denominao ou
pode escolher? O Cdigo Civil responde nos Artigos 1.156 e seguintes.
Existe denominao com nome de pessoa. Isso ocorre quando uma
homenagem para algum que foi importante para a empresa, mas

para que esse nome seja convertido em denominao o dono do

nome deve consentir. Ex: Se quero abrir a Marcia Carla SA, tenho que
pedir pra professora e ela consentindo o nome se perpetua, no muda
aps a Marcia Carla morrer.
Cooperativas usam denominao, pois a cooperativa muito mais
uma obra do que pessoas.
A Sociedade annima ela tem sempre denominao, acompanhadas
da expresso Sociedade Annima ou Companhia. Ex: Cu Azul SA ou
SA Cu Azul ou Companhia Cu Azul. Ateno: Companhia no inicio
SA, no final outra coisa que j vimos acima.
A lei diz que a Socidade em comandita por aes pode ser
denominao, da tem que especificar. Ex: Cu Azul em comandita
por aes...
Na sociedade em conta de participao, no nenhum dos dois tipos
de nome pois o scio age em nome prprio.
Art. 1166: No tem que pedir registro no NPI, a hora que registra o
contrato j vale e o nome fica protegido. E essa proteo vlida por
todo territrio nacional. A questo que o sistema apenas estadual,
ento s sabemos com certeza que tem empresas com mesmo nome
dentro do Estado.
Em princpio a proteo do nome dentro do ramo de atividade. Em
princpio, pois se eu resolvo abrir o Supermercado Petrobrs poderia
levar confuso.
Art. 1168: Inscrio do nome empresarial ser cancelada por
requerimento do empresrio quando cessar o exerccio da atividade
para o qual foi criada. O nome s protegido quando a empresa atua,
ningum pode ter o nome empresaria pr-registrado pra tentar ter
direitos, que algo que acontece com marcas. Se a empresa for
liquidada se perde o direito sobre o nome e outro pode ir l e usar.

A lei prev que o nome empresarial no pode ser alienado

separadamente ao estabelecimento.

REGISTRO PBLICO DE EMPRESAS MERCANTIS

- Sistema de registro de empresas
Estruturas:
Departamento de registro de empresa e integrao (DREI) e juntas
comerciais (escala secundria).
Diviso de competncias:
DREI Funo supervisora, orientadora, coordenadora e normativa.
Juntas comerciais Funes executora e administrativa. Cada Estado
tem a sua. Executa as normas de registro ditadas pelo DREI e tem
peculiariedades de estado para estado.
Se qualquer um de ns hoje quiser abrir uma empresa, basta que
procuremos o sitio da Junta Comercial e l verificaremos que

os

manuais do DREI nos guiam.

- DESBUROCRATIZAO
Estimular

desenvolvimento

econmico

pela

minimizao

da

burocracia;
Departamento de Racionalizao das Exigncias Estatais, pois o
Estado assume de pronto que as exigncias pro empresrio no eram
razoveis;
Acelerao de processos de constituio e encerramento (meios
eletrnicos: MEI, Empresa Fcil);
Parmetros

compatveis

com

(formalizao).
- ATOS REGISTRVEIS/PUBLICIDADE

pequenos

empreendimentos

Arquivamento:

constituio,

alteraes

(ex:

transformao)

extino.
Matrcula: leiloeiros, tradutores pblicos, etc.
Publicidade: relevncia (ex: administradores e poderes, pesquisa de
bens, etc.)
- ULTRA VIRES
Art. 1015, PU: O Excesso por parte dos administradores somente pode
ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes
hipteses: I se a limitao dos poderes estiver inscrita ou averbada
no registro prprio da sociedade;
- CONTRATO SOCIAL
Discrimina os donos, a diviso de poderes dos donos da Limitada.
Tem que conter o nome social, o capital social (qualquer aporte de
bens lictos e comerciveis que se deseje fazer para criar uma
sociedade empresria).
- REGISTROS EMPRESARIAIS
Art. 1150 C. Ainda existe a Lei de registros empresariais para o
aspecto organizacional.
Competncia partilhada: leis federais, CC, leis municipais, juntas
estaduais (que se sujeitam ao Dir. Administrativo).
No art. 150 da Lei de registros empresariais: Sociedade no
empresria registrada no registro civil de pessoas jurdicas e
sociedade epresria na junta.
Art. 1151 CC: Os registros so de acesso pblico, qualquer um pode
pedir na junta comercial.
Por parte dos rgos de registro, existe a incumbncia de verificar se
os documentos apresentados cumprem o requisito da lei.
PROPRIEDADE INDUSTRIAL

- Pra vender um bem imvel o empresrio individual precisa da

outorga uxria. J para vender uma patente que as vezes vale
milhes no necessrio.
- Propriedade intelectual um gnero. Espcies so a propriedade
industrial, direitos autorais, informtica.
- A propriedade industrial envolve as marcas (de produto, servio ou
certificao), a patente (concepes que no sejam puramente
tericas de produtos, novidade absoluta patente de inveno,
quando no novidade absoluta modelo de utilidade), indicaes
geogrficas (vinho do porto, por condies climticas, de solo, etc.),
denominao de origem (queijo de minas), desenho industrial
(embalagens, forma, mas no tem a ver com melhoria funcional e sim
com esttica), insgneas.
- As patentes tem a ver com desenvolvimento tecnolgico, partir
para algo inovador. Quando se busca a proteo, o que se busca um
direito de exclusividade para o titular para compensar o custo que ele
teve para chegar ao produto. Monoplio transitrio legtimo e
necessrio, dura 20 anos para patente de inveno e 15 anos para
modelo de utilidade. Por outro lado, aquele que busca patente
obrigatoriamente torna pblico o que inventou. No momento em que
algum pede o registr, sua frmula publicada no dirio oficial, assim
todos tem acesso, logo, algum para ter exclusividade obrigatrio a
levar sua criao para o conhecimento de todo mundo.
- J as marcas, elas podem ser renovadas sem limite temporal, desde
que no se percam os praos e se paguem os emolumentos. Marca
a configurao de uma ideia, no tem a ver com estado de tcnica
como a patente, por isso pode ser renovada ad eternum.
- Propriedade clssica: imobiliria, tangvel
- Propriedade contempornea: o intangvel (mercado de ttulos,
marca)

- Direito autoral: registro declaratrio; proteo da forma, no da

ideia.
- Direito Industrial: registro constitutivo; proteo da ideia e da forma.
- Lei 9279/96. Lei de Propriedade intelectual, foi aprovada com uma
forte presso internacional, na verdade a lei tinha um antigo cdigo
de propriedade industrail que no garantia de forma clara as patentes
produzidas em outros pases, tambm no previa nada sobre
cultivares, com isso alguns mercados importantes como o norteamericano, exigiam para continuar a operar no Brasil a criao de
uma lei nova. Essa lei tramitou rapidamente, devido retalhaes de
alguns pases, alguns criticam a lei, dizendo que prevalece o interesse
de

pases

desenvolvidos

em

detrimento

dos

pases

em

desenvolvimento.
As patentes so tratadas na Lei a partir de seu Artigo 6. O Art. 8 traz
o que patentevel: a inveno que atenda aos requisitos de
novidade, atividade inventiva e aplicao industrial. No se pode
patentear algo que no tenha como ser produzido hoje, se eu invento
uma cpsula de transporte dos Jetsons ela no pode ser patenteada,
pois no tem como produzir.
O art. 10 e o 18 traz o que no pode ser patenteado.
Quando que se considera algo novo? A lei em seu Art.11 Diz que
algo novo o que no esteja compreendido no Estado de tcnica, o
1 do artigo explcia que o Estado de tcnica constitudo por tudo
aquilo que j foi divulgado, produzido, utilizado, nem que o produto
no tenha patente. Ex: Maaneta, com certeza j caducou a patente,
mesmo assim no posso patentear.
A patente de inveno vigora por 20 anos e o modelo de utilidade por
7, contados da data do depsito. Isso est no Art. 40.
Uma patente pode ser alvo de cesso objetiva de uso, cesso de uso
temporria, o inventor pode inclusive desistir de sua patente. O art.
59 trata da cesso.

Licena compulsria est no Art. 68 da Lei. O titular ficar sujeito a

ter a patente licenciada compulsoriamente se exercer os direitos dela
decorrentes de forma abusiva, ou por meio dela praticar abuso de
poder econmico, comprovado nos termos da lei, por deciso
administrativa ou judicial. O 1 traz hipteses de licena compulsria,
como a comecializao que no satisfazer as necessidades do
mecado.
A previso de extino da patente est no Art. 78, por expirao do
prazo, renncia pelo titular (como em caso da potencialidade de dano
que venha a gerar responsabilidade ao titular da patente), pela
caducidade (art. 80, a patente caduca se decorridos dois anos da
concesso da licena compulsria o problema persistir). Outro motivo
que leva extino da patente, o no pagamento dos emolumentos
anuais. Ainda prev a lei a hiptese do Art. 217, pessoa domiciliada
no exterior deve ter um procurador.
Problemtica: Quando um empregado desenvolve o modelo de
utilidade, a patente do empregador ou empregado? Art 88: Pertence
ao empregador quando decorrente no contrato de trabalho for
desenvolvida a patente. Mas o 1 diz que o contrato pode prever o
contrrio. A lei foi cautelosa, prev norma geral mas diz que o
contrato pode dispor em contrrio. O Art. 89 ainda diz que o
empregador titular da patente, poder propor ao empregado autor do
intento percentual dos ganhos econmicos. No se trata de copropriedade, mas previso do empregado receber remunerao da
forma como convencionado no contrato. Por fim, o Art. 90 fala que
pertencer exclusivamente ao empregado a inveno ou modelo de
utilizade por ele desenvolvido desde que desvinculado do contrato de
trabalho e no decorra dos materiais da empresa.
DESENHO INDUSTRIAL: Diferente do modelo de utilidade, pois o
modelo ligado a melhoria funcional. Segundo o Art. 95 o desenho
industrial algo que produz um visual novo e original um produto,
que pode servir de fabricao industrial. Ex: Embalagens, frascos. Em

um carro, tem modelo de utilidade, mas o design em si desenho

industrial. Desenho industrial no patente, ele registrado, e para
que seja registrvel o desenho precisa envolver originalidade,
configurao visual diferente de outros objetos. No registrvel
como desenho industrial: Art. 100.
Art. 108: O registro de desenho industrial vigora por 10 anos,
prorrogvel por 3 perodos sucessivos de 5 anos cada.
Art. 119: Extino do registro.

MARCAS
Art. 122: Marca exclusivamente um sinal distintivo visualmente
perceptvel que associamos com um produto ou servio.
Nesse artigo a lei fala apenas na associao visual, mas existem
tambm marcas olfativas, e essa no tem previso na lei. E pode ser
uma marca at com outro tipo de sinal sensitivo, que seja no
visualmente perceptvel, pode ser que esse conceito de marca venha
a se modificar com as novas tecnologias.
Marca tem valor e passvel de registro (no patente). Uma marca
registrada para se ter exclusividade, pois pressupe investimento,
valor, qualidade, etc. Esse invetimento na marca irrecupervel.
Marca muito mais marketing que qualquer outra coisa.
Art. 124: H sinais que no podem ser registrados como marca, esse
artigo traz eles. Braso, armas, medalha, bandeira, emblema, etc...
Marca de auto renome: Prevista no art. 125, que diz que a marca de
auto renome ser protegida em todos os ramos de atividade. Ex:
Adidas, resolvo abrir academia com nome Adidas, a pessoa vai
associar a academia com a marca sendo que elas no tem nada a
ver, por isso no pode, so as marcas de auto renome.

Marca notoriamente conhecida: Prevista no art. 126, aquela que

protegida independentemente de estar depositada ou registrada no
Brasil. Ex: Maizena, algum descobriu que no era registrado e
comeou a usar, no adiantou nada pois a Maizena foi reconhecida
como notria, mesmo no sendo registrada.
Vigncia: Marca vigora por 10 anos e prorrogvel ilimitadamente,
desde que seja pedido a tempo e sejam pagos o emolumentos. Marca
pode ser cedida, pode estar relacionada a um contrato de franquia,
etc. Existe vrias formas de comercializar a marca.
Art. 142: Extino da marca. Caducidade da marca: uso da marca
interrompido por mais de 5 anos. Marca no se torna de domnio
pblico, diferente das invenes.
Indicao geogrfica: Indicao de procedncia ou a denominao de
origem. A indicao o nome geogrfico da regio que seja
conhecido como centro de fabricao. J denominao de origem
nome

que

designe

produto

ou

servio

cujas

qualidades

caracteristicas sejam devidas ao meio geogrfico. Ex: Vinho do Porto

tem o gosto de vinho do Porto por causa do solo, entra no campo da
denominao de origem, j se meramente onde fabricado, se
entra no campo da indicao de procedncia.
Nossa Lei de Propriedade industrial no ttulo V apresenta os crimes.
Depois nossa lei trata de crimes de concorrncia desleal, pois algum
que usa marca indevidamente, alm de ter crime pelo uso
inadequado da marca tem o crime de concorrncia desleal, pois os
que produzem corretamente cobram royalties pra produzir.
PROVA 1 AT AQUI

CONCORRNCIA
Em uma sociedade de mercado s se conseque equilibrio de preos
se existir concorrncia. Como o mercado no d conta sozinho de

controlar essas situaes de oligoplio, monoplio, todos os pases

por mais liberais que sejam, tero um sistema de defesa da
concorrncia.
O que se deve proibir, as condutas ou os efeitos? Os EUA proibiram
primeiro as condutas. S que depois se percebeu que algumas
condutas que pareciam nocivas para o mercado, eram na verdade
positivo para o mesmo, da veio a edio de uma nova normativa que
veio para minimizar a proibio de condutas especificas, sugerindo
que se apliquem princpios de razoabilidade.
No Brasil, ns temos hoje uma lei de 2011 que a Lei 12.529. Essa lei
veio e substitui a enterior, que era a 8.884/94. O que mudou da lei
8.884

para

atual

foi

organizao

do

CADE

(conselho

administrativo de defesa econmica). O que ns temos hoje uma

estrutura que traz o CADE como um sistema e como um tribunal
administrativo, e da o CADE como sistema vai englobar uma
secretaria de acompanhamento econmico do Ministrio da Fazenda,
e da a secretaria junto com o CADE sero os responsveis por apurar
as situaes que podem comprometer o equilibrio do mercado
brasileiro. Se o CADE considera que uma determinada operao que
vai juntar duas grandes empresas deve acontecer, ele tem soberania
na deciso, o Poder Judicirio no deve interferir na questo de
mrito. Pode interferir em outras questes, mas no na questo de
mrito. CADE virou SUPERCADE.
Posio dominante: Art. 36
Mercado relevante: Ex: Mercado relevante de pes, mas posos falar
tambm em merado relevante de mercados que vendem pes, e
conforme eu defina se estou tratando do mercado relevante de
panificadoras ou supermercados que vendem pes, eu modifico o
contrato relevante e as decises que vou tomar.

Como advogado,

trabalhar com mercado relevante bom, pois voc acaba dando

diretrizes para sua estratgida, pois um conceito aberto, uma
vlvula de escape.

Nosso sistema de defesa da concorrncia trabalha com dois tipos de

controle:
1. Controle das condutas:
Se relaciona com as infraes ordem econmica.
A lei prev condutas que so infratoras e sujeitas a penalidades
aplicadas pelo tribunal do CADE.
2. Controle das estruturas:
Se relaciona aos movimentos de concentrao empresarial.
Temos bastante comumente integraes de empresas que podem
gerar riscos para o mercado. Em princpio empresas se unem para
fortalecer. Como no caso da Sadia/Perdigo, certamente quando
houve essa fuso houve otimizao, pois no precisa ter duas sedes
na cidade X,

ou Y caminhes nela. Por isso, o risco dessa

aproximao entre empresas tenha uma estrutura to grande que

venham a prejudicar os princpios do livre mercado, a entra em ao
o CADE, que prev que algumas operaes precisam passar pelo crivo
do CADE antes de ocorrerem, os critrios pra isso esto no Art. 88 da
Lei 12.529. As empresas grandes podem adquirir quantas pequenas
quiserem pois a no passa pelo crivo do CADE.
Estas condutas de aproximao entre empresas com alto grau de
faturamento pode comprometer o equilibrio de mercado e sujeita
estas aes a um controle prvio pelo CADE. Ento o 5 do mesmo
dispositivo vai dar a regra geral: so proibidos atos de concentrao
que impliquem eliminao da concorrncia em dado mercado
relevante, que possam criar ou reforar posio dominante. Logo, em
princpio, tais atos de concentrao so vedados.
Em princpio, pois existe excees: 6 do mesmo Art. 88. O CADE vai
interpretar a situao e dir se est ligada a princpios de eficincia,
por exemplo, para autorizar ou no. O inciso II desse paragrafo fala
que seja repassado aos consumidores parte relevante dos beneficios,

uma operao de concentrao no pode ser boa s para as

empresas envolvidas.

SOCIEDADE
1. Contrato
-

Quando

associamos

sociedade

contrato,

podemos

faz-lo

pensando o contrato de constituio da sociedade, mas posso

tambm fazer referncia ao feixe de contratos que gravitam ao torno
da empresa.
- Na questo do contrato como ato constitutivo da sociedade, no
brasil trabalhamos com dois tipos de ato constitutivo de sociedade:
Contrato social e estatuto, logo algumas formas de sociedade operam
com contrato, outras com estatuto. A SA e cooperativas so por
estatuto, j as Limitadas so por contrato social. So instrumentos
parecidos, mas o contrato social constitudo por no minmo duas
pessoas, j no estatuto, ele pode ser elaborado por uma pessoa. No
contrato social encontramos qualificaes dos scios, j no estatuto
n, a forma de controle outra, se tem normalmente um livro de
registro das aes. Ex: Sociedades annimas que operam em bolsa, j
pensou ter que alterar estatuto a cada mudana. Mas fora isso, no
mais so parecidos, tem a sede, objeto, capital social, etc...
- Quando se fala em ato constitutivo, estamos falando da constituio
da sociedade. O contrato social um contrato, j o estatuto um ato
de instituio, visto que pode ser solitrio. H teorias que buscam
explicar como funciona esse ato constitutivo.
- Ao falar do ato constituvo contrato, certamente pensamos em um
contrato bilateral. As sociedades se constituem pelo contrato, mas a
doutrina identifica uma outra frmula de contrato, mas que no
bilateral, e sim, plurilateral. Na relao juridica bilateral temos dois
polos, j o contrato plurilateral tem quantos polos quantos forem os
scios. No contrato bilateral, os interesses so contrapostos quanto

ao objeto, e quanto vontade de contratar os interesses so

convergentes.

No

contrato

de

sociedade,

os

interesses

so

convergentes e a finalidade obter lucro. Quando num contrato

bilateral uma das partes deixa de cumprir a parte dela, a outra
afetada. J no contrato plurilateral, as obrigaes so independentes,
se A no pagou a parte dele que B tambm no vai pagar.
- Art. 981 do CC. Ato constitutivo de uma sociedade o contrato.
- Alm desse contrato, que o contrato constitutivo da sociedade, a
atividade empresarial no existe sem outros contratos. Imagine o
contrato de franquia para um franqueado, a alma do negcio. Temos
os contratos de trabalho, de consumo, das mais variadas categorias
- Se a sociedade um contrato, a ela tambm se aplicam os
princpios gerais dos contratos, como boa-f, funo social, etc.
Podem ser aplicados aqui, mas para isso merecero algumas
ponderaes.
- Sociedade e contrato no so sinnimos, pois tem sociedades sem
contrato.

2. Patrimnio
- Quando se refere aos aspectos patrimoniais da sociedade, pode-se
estar

referindo

ao

patrimnio,

ao

capital

social,

ou

ao

estabelecimento comercial.
- O patrimnio composto pelos crditos e dbitos da empresa.
Consequentemente possvel ter patrimnio negativo.
- Capital social: Conceito que se relaciona ao patrimnio mas no
sinnimo de patrimnio. Pode ser pensado como o patrimnio inicial
de uma sociedade, como um indicativo do porte da sociedade,
tambm um indicativo da participao dos scios, e ao mesmo
tempo

uma

expresso

numrica.

Quando

eu

tenho

uma

determinada sociedade, vou dizer que essa sociedade tem capital

social de R$ 100.000,00, imaginemos que esse capital seja partilhado

entre quatro scios, cada um deles ter ento 25.000 cotas. Esse
capital social muito embora seja uma expresso numrica no
contrato, ele precisa ser subscrito e integralizado pelo scio, ou seja,
no deve ser uma fico. Subscrever o capital social se
comprometer a integralizar. Integralizar o efetivo pagamento do
que foi subscrito. Pagamento que pode se dar em dinheiro ou em
bens.
Este capital que subscrito e integralizado compe o patrimnio
inicial da sociedade, com esses bens que a sociedade inicia suas
atividades.

Por isso o capital social indicativo do porte da

sociedade.
O capital social pode ser aumentado ou diminudo, e um dos motivos
para aumentar o capital social aumentar o porte da empresa. Pois
as vezes tem licitaes que s podem participar empresas com
capital social de X.
O capital social tambm um indicatico da participao dos scios,
tanto

na

questo

voto,

quando na

questo

participao dos

dividendos. No exemplo dado acima, cada scio tem 25% do capital

social, ento cada scio receberia 25% dos dividendos. O capital
social no dia a dia da sociedade integra o patrimnio, ele usado
pelos administradores. E esse capital social durante a vida da
sociedade ele no pode ser partilhado pelos scios, ele intangvel,
mas quando a sociedade liquidada, o que sobrar de patrimnio
liquido partilhado entre os scios. Ento o capital social se confunde
com o patrimnio no comeo e no fim da sociedade.
A cada balano o capital social reposto contabilmente. Se a
sociedade ao invs de 100 mil tem 90 mil de caixa, significa que o
balano da sociedade negativo, e no de 90 mil positivos, pois o
capital social a cada balano deve ser recomposto.

- Estabelecimento: Tambm faz parte do aspecto patrimonial, como j

foi visto.

3. Sujeito
Nem todas as sociedades so personificadas. As sociedades mais
usuais no Brasil (ltda e SA), so personificadas. As sociedades de fato
(irregulares), a sociedade em comum e a sociedade em conta de
participao no so personificadas.
Quem personificada a sociedade, no a empresa, a o legislador
criou a EIRELI que uma empresa personificada.
Porque uma sociedade personificada? Para constituir um sujeito de
direito autnomo diferente dos scios, para ter patrimnio prprio, e
normalmente as sociedades so personificadas para que exista
limitao de responsabilidade dos scios.
Quem atribui personalidade jurdica a lei, Atribui para quem acha
pertinente atribuir. Construo da PJ artificial. Art 44 CC.

1) Constituio da sociedade empresria

Se constitui pelo contrato social ou estatuto, e que ele seja levado a
registro. O que faz surgir a pessoa jurdica em termos de lei que ele
seja levado a registro. ART 45 CC.
Art 46 o registro declarar...
2)Preroogativas
Por

que

se

constitui

uma

pessoa

jurdica?

Para

limitar

responsabilidade. Porm alguns tipos de sociedade no operam com

limitao de responsabilidade. Tambm por ter um patrimnio
apartado.

Na idade mdia se constituram as primeiras teorias da PJ, que

reconheciam PJ para a igreja.
Na era dos descobrimentos comeou-se a pensar que a distino
patrimonial poderia ser utilizada para atribuies comerciais, para
financiar as navegaes (cia das ndias). Em razo disso que se fala
em limitao de responsabilidade. No havia certeza que o navio ia
chegar e ia encontrar riquezas. Por isso a limitao. Se desse tudo
errado as pessoas no teriam que ressarcir os investidores etc. com o
prprio dinheiro. Associada a riscos da natureza.
Muitas vezes as pessoas fazem um mau uso das pessoas jurdicas.
Agem com dolo porque sabem que no vai chegar a culpa. Para isso
h a desconsiderao da personalidade jurdica
Teorias:
Buscar justificativas para o reconhecimento da personalidade jurdica.

- Teoria da realidade: Gierke

A PJ pessoa por analogia ao ser humano. Teroria do sc. XVIII, direito
centrado na ideia da vontade. Como dizer que a PJ era sujeito,
expressava vontade. Ento primeiro a PJ existe, no a lei que a cria.
Elas existem de fato.
Pessoa tem crebro PJ tem tambm (assembleia), tambm expressa
vontade (pelos seus diretores).
Exerccio de artificialismo, mas faz entender porqu.

-Teoria da fico: Savigny

PJ pessoa no por analogia, mas porque a lei diz que . Essa teoria e
da realidade aproximam as duas pessoas, com pontos comuns.

Crticas dizem que se a lei que diz, o que se faz com uma PJ
constituda em outro pas, j que h um reconhecimento mundial.
Para o autor dependeria dos pases reconhecerem a existncia da PJ.
mais realista que a teoria da realidade.

-Teoria da realidade tcnica/jurdica:

As PJ no so pessoas. Acaba com a proximidade com a pessoa fsica.
PJ o regime jurdico, que da um tratamento especial para as
organizaes.
o regime jurdico que diz, por exemplo, que algumas pessoas tem
limite de responsabilidade, ou como a contabilidade deve ser feita.

4)Desconsiderao da PJ
PJ utilizada com abuso. Faz com que ela desaparea
momentaneamente, afastando-se os efeitos, fazendo que os scios
respondam. Art 50 CC

-Origem histrica
Aplicao jurisprudencial nos EUA final sc XIX. Direito anglo-saxo
que tem tradio normativa de que a PJ no seria absoluta, diferente
do direito europeu.
Em alguns casos a PJ era capaz de cometer crimes.
Direito alemo: percebeu-se que a distino entre pessoas no era
to absoluta.

No BGB admitido sociedade unipessoal. Quando o

scio no respeita a diviso do patrimnio entre a pessoa do scio e

da sociedade. Assim h uma confuso do patrimnio. mais evidente
a possibilidade de confuso patrimonial. Era preciso ento atingir a
pessoa do scio para atingir os bens da sociedade.

Assim no necessrio um regime diferenciado se vai atingir os bens

da pessoa fsica.

-No Brasil
Rubens Requio 1969 pensamento de no considerar to absoluta
a configurao da PJ.
Lamartine: Crise da funo personalidade jurdica. Desconsiderao
no estava restrita a sociedade unipessoal.
CC 16 Art 20 As pessoas jurdicas tem existncia....
Teoria da desconsiderao da pernsonalidade ento ingressou no
Brasil por via jurisprudencial ao contrrio do que dispunha a lei.
Tribunais tiveram papel decisivo para a modificao da lei.
-Consolidao normativa:
Art 2,2 - CLT. No direito do trabalho a PJ j entra desconsiderada.
at hoje o maior risco do empresrio Risco trabalhista pode ser
um no atrativo para a atividade empresarial. Grande possibilidade
de atingir os patrimnios pessoais.
-Art 28 CDC abuso de direito por parte da PJ, o juiz pode atingir
diretamente a pessoa dos scios.
Dispositivo muito claro, expressa a teoria da desconsiderao: no
desconsiderada automaticamente, o juiz deve reconhecer. Ela opera
no caso concreto. No significa o desaparecimento da pessoa jurdica,
s afastado para o caso concreto.
5 Sempre que: pargrafo mais aberto que o caput.
Art 50 CC aplicada s situaes gerais.
MP tem prerrogativa de requerer a desconsiderao da personalidade
jurdica. (falncia).

Enunciados das jornadas de dirieto civil: 7 se aplica a prtica de ato

irregular, limitadamente aos scios que nela hajam incorrido
229 art 1080 282, 283, 470.

preciso

que

haja

ilegalidade

expressa

para

que

haja

desconsiderao da PJ.
Quando se opera demasiadamente com a desconsiderao da PJ, se
desestimula a atividade ecomica.
Enunciado 470 Art. 980-A: O patrimnio da empresa individual de
responsabilidade

limitada

responder

pelas

dvidas

da

pessoa

jurdica, no se confundindo com o patrimnio da pessoa natural que

a constitui, sem prejuzo da aplicao do instituto da desconsiderao
da personalidade jurdica.
- Desconsiderao inversa da personalidade jurdica:
Enunciado

283

Art.

50:

cabvel

desconsiderao

da

personalidade jurdica inversa para alcanar bens de scio que se

valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar bens pessoais com
prejuzo a terceiros.
Essa desconsiderao inversa acontece quando algum se usa de
uma sociedade para esconder bens de um scio cheio de dvidas.
- Apesar da clusula 50 dizer que cabe ao juiz desconsiderar uma
personalidade juridica, mas o Tribunal de Contas da Unio passou a
admitir essa desconsiderao em processos administrativos, como
por exemplo, processos licitatrios.
- A previso da lei anticorrupo:
Art. 14: A personalidade juridica poder ser desconsiderada sempre
que utilizada cim abuso de direito para facilitar, encobrir ou
dissimular a prtica dos atos ilictos previstos nesta Lei ou para
provocar confuso patrimonial, sendo estendidos todos os efeitos das
sanes aplicadas pessoa jurdica aos seus administradores e scios

com poderes de administrao, observados o contraditrio e a ampla

defesa.
SOCIEDADE, ASSOCIAES, FUNDAES
ASSOCIAES:
Reunio de pessoas com fins no econmicos, conforme Art. 53.
Art. 54 traz os requisitos minimos para os estatutos.
Art.

61:

No

caso

de

dissoluo

da

associao,

liquidado

remanescente ser direcionado instituio de fins idnticos ou

semelhantes.
Falando em fim no econmico, no temos as associaes como a de
catadores de papel, etc? A questo que a associao no pode ter o
lucro como fim, no pode ter fim econmico direto, tem que ser um
facilitador para o associado, se a associao d lucro, esse lucro no
pode ser partilhado entre associados, mas pode ser reinvestido.
Associaes tem personalidade jurdica.
Associados no respondem pelas dividas da associao.
FUNDAES
Disciplinadas no CC a partir do Art. 62.
Parte do patrimnio do instituidor destacada par auma obra. Essa
obra tem que ser um objetivo de fins religiosos, morais, culturais ou
de assistncia. Portanto, um objeto de interesse geral.
As fundaes no so compostas de pessoas que se unem para.
A fundao tem personalidade juridica, logo atribuda personalidade
um conjunto patrimonial, e no de pessoas. O instituidor quer
destacar parte do seu patrimnio (pode ser em vida ou testamento) e
da ter pessoas que levaro adiante o objetivo pretendido pelo
instituidor.

 feita por meio de documentos pblicos, tem controle do Ministrio

Pblico, com ou sem participao do Estado
Os bens trazidos para a fundao no ficam indisponveis, apenas que
para alien-lo, precisa de autorizao do MP.
O instituidos no dono dos bens da fundao, os bens so da
fundao. Os no remunerados, so os curadores de uma fundao.

SOCIEDADE
Art. 981: Define sociedade. Reunio de pessoas com fins econmicos
e feita para a partilha de resultado.
No caso da liquidao das sociedades, se ao final ela solvente, o
que sobra dividido entre os scios.
Por outro lado a regra nas sociedades, que a condio de scio
possa ser negociada.
Algumas modalidades societrias sero dotadas de Personalidade
Juridica, outras no seo.
-

Distino

entre

sociedades

empresrias

sociedades

no-

empresrias:
Nossa lei adotou uma nomenclatura que a professora no acha muito
boa, que a Sociedade Simples. A professora prefere chamar de
sociedade no empresria. Art. 982 quando usa simples est falando
de um gnero, que sociedade no-empresria (P.U. do 966,
cooperativas, empresrio rural por opo e Sociedades definidas por
leis especiais, como a sociedade de advogados). Sociedade simples
busca lucro, profissional, porm, excluda da empresariedade por
motivos j expostos.

O SCIO: Natureza, capacidade, direitos e deveres.

- Por que se associar?

O vnculo entre scio e sociedade muito diferente do vnculo entre
empregado e sociedade, gestor e sociedade.
- Cotista e acionista.
Acionista aquele que detm aes de uma S.A. Voc pode se
associar porque tem pretenso de lucratividade.
Cotista o que troca um valor por cotas.
- Capacidade.
Se sou juridicamente capaz posso ser scio, mas tem as excees.
Menor de idade pode ser scio? No algo estranho ou impossvel
juridicamente falando, a partir do momento em que trata do menor
trata em direitos no disponveis em princpio.
O art. 1.691 do CC: ..que utrapassem os limites da simples
administrao....
Sociedades sem limitao de responsabilidade: Caso de uma simples
pura, sociedade em nome coletivo. Se h um interesse juridico na
proteo do patrimnio do menor, no parece razovel que ele
assuma a condio de scio numa sociedade sem limitao, pois o
patrimnio do menor ficaria exposto.
Sociedades com limitao de responsabilidade: H certa margem de
restrio. O menor no poder atuar como gestor, h a necessidade
de o capital estar integralizado. Ex: O scio responde na limitada at
o

limite

do

capital

subscrito

todos

os

scios

respondem

solidariamente na capitalizao. Um scio pode ser responsabilizado

por tudo que falta integrar, nesse caso expe o menor, nos termos do
1.691 isso ultrapassa os limites da simples administrao. Ainda, o
menor deve ser assistido entre 16 e 18 anos e representado se menor
de 16 anos, ento haver necessidade da assinatura tanto do menor
quanto do assistente ou representante.

- Sociedade entre cnjuges:

Art. 977 CC. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade entre si ou
com terceiros, desde que no tenham casado no regime da
comunhho universal de bens, ou no da separao obrigatria. Em
comunho universal no pode ter sociedade pois um patrimnio s.
- Deveres:
Dever de integralizao de capital social
Art. 1004: Os scios so obrgados, na forma e prazo previstos, s
contribuies setabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de
faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade,
responder perante esta pelo dano emergente da mora.
A primeira alternativa quando h essa mora a execuo da
obrigao assumida. Porm, a sociedade pode concluir que esse scio
no uma boa ideia, isso permite que a sociedade exclua o scio
remissovou que admita como participao dele apenas aquilo que ele
j integrou. A integralizao no tem que ser vista, por isso tem
opo de admitir apenas aquilo que foi integralizado.

Dever de lealdade e cooperao recprocas

Sociedade de pessoas x sociedade de capital:
Affectio societatis: vontade de constituir e se manter a sociedade.
Figura de extrema relevncia numa sociedade de pessoas. Numa
sociedade tipicamente de pessoas no h plena liberdade de cesso
de cotas, eu no vendo minhas cotas para quem quero. Isso porm,
impensvel em uma sociedade de capital, em que h liberdade plena
de cesso, como nos casos da S.A e na maiora das limitadas.
Scio pode concorrer com sociedade?
Ususpao de oportunidade de companhia (questo pepsi co e Coca).

- Direitos:
Direito de participar dos resultados: Lucro, salrio e pro labore.
Mesmo que a sociedade no d lucro ela pode e deve pagar salrio e
pro labore, se ela no d lucro s no h como dividir os resultados.
neces srio guardar proporcionalidade?
Se eu tenho 30% de uma Limitada, eu s posso receber 30% do
lucro? Poso ter um scio com 10% que receba 90% dos lucros? Em
pricpio d, em um primeiro momento a participao proporcional
mas pode se dispor o cotrrio no contrato.
possvel no participar?
Art. 1.008: nula a estipulao contratual que exclua qualquer scio
de participar dos lucros e das perdas.
Democracia ou plutocracia?
Geralmente se pensa em algo democrtico, mas tudo menos
democrtico, plutocrtico pois quase tudo com base em quanto
cada scio tem.

Direito

de

participar:

Scio

gestor/

Conflito

de

agncia:

administrador tem objetivos diferentes daqueles da sociedade.