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A pesar de la disgregacin normativa, existe un marco conceptual de anlisis que debe ser analizado
(Dominio pblico, limitacin social de la propiedad).
El anlisis en conjunto de la regulacin de los recursos naturales, permite dimensionar el trabajo de
un abogado frente a sus clientes en esta materia.
La ilustracin de ese marco conceptual es el propsito fundamental de este curso.
Cuando se crea el ministerio del medio ambiente, este tiene el rol preponderante de fijar polticas
y planes (Ley. 19.300, art. 69), adems existe el consejo de desarrollo de la sustentabilidad, quien
se pronuncia cada vez que un ministerio vaya a promulgar una norma de carcter ambiental. Muy
relacionado a esto est la "evaluacin ambiental estratgica", que es un mecanismo interno de la
administracin para regular los proyectos y normas que se generan. Sin embargo, la ausencia de un
reglamento de evaluacin estratgica ha provocado que no se utilice, por tanto se est al debe.
La justificacin de esto es la institucionalidad mnima del ministerio del medio ambiente y por otro
lado los ttulos de intervencin para acceder a los recursos naturales que corresponden a categoras
dogmticas de derecho administrativo como lo son:
i. Concesin
ii. Permisos
iii. Autorizaciones
Los fundamentos de la regulacin en un sentido econmico se basa en el Harding de los comunes,
por ejemplo: la pradera comn, quien tiene libre acceso pero que a la vez tiene un lmite que es el
alimentar a cierta cantidad de animales, entonces para utilizar esta pradera debiese alimentarse a un
nmero menor de animales, de otra forma se hara un uso irracional. Entonces, el costo que
produzca el animal "de ms", debe ser repartido entre todos los dueos.
Cmo asignar estos derechos de propiedad? Qu instrumentos se utilizan para limitar el acceso a
los recursos naturales?
En el caso de derechos de agua, este se otorgaba a quien primero lo peda. Esto se cambia haciendo
un concurso, para que se pueda aprovechar de mejor manera las aguas.
Asignacin inicial, aparte de esta est el remate.
Lo que se busca es priorizar usos, donde el Estado tiene una posicin para priorizar ciertos usos
sobre otros.
Por tanto, es posible distinguir entre:
1. Lmites de acceso
2. La regulacin.
Uno de los ejemplos ms pertinentes es la fbrica que contamina y provoca daos en una propiedad
vecina que produce telas, primero como regulacin, se debe regular a la fbrica, sin embargo, el
2
problema es recproco, ya que si se culpa a la fbrica de tela antes de la que echa humo, se produce
un perjuicio econmico, por eso "cuando los costos de transaccin sean bajos, la actividad ms
lucrativa podr comprarle a la otra su propiedad de desarrollarse", entonces si la fbrica que echa
humo produce 100, y la fbrica de telas 50, entonces, la fbrica de humo podr pagar 51 a la otra
fbrica y de todas formas tendr una ganancia de 49.
Es un hecho que en materia de contaminacin, est muy alejado que los costos sean bajos, el
beneficio de la actividad contaminante es total, en cambio el perjuicio esta diluido entre muchas
personas que a su vez tienen problemas para organizarse y eventualmente ir y negociar con un
abogado a la fbrica.
Pero ojo, la regulacin tambin tiene un costo, el disear un sistema de auditoras u otras medidas,
generan costos, los cuales tambin se deben considerar, siendo a veces mejor no tener regulacin y
aspirar a que los conflictos se resuelvan.
Lo mejor es tener una regla flexible que se vea caso a caso, sobre la base de lo que podra ser en
este caso, recurso de proteccin (art. 19, n8), el cual permite llevar el caso ante un tribunal de
justicia para que este determine la razonabilidad de lo que se pide en el recurso, ya que muchas
veces no es necesario tener regulado hasta el mnimo detalle.
En principio, el mecanismo apropiado, ms que dejarlo al arbitrio de las partes, es que la regulacin
juegue un rol importante.
Caso EPA e Hidroelctricas (Michigans vs EPA), se lleva el caso a la CS de EEUU, la cual deja sin
efecto a la resolucin, diciendo que es irracional poner costos muy altos cuando los retornos son
muy bajos.
TRAGEDIA DE LOS COMUNES
Es la necesidad de asignar derechos de propiedad sobre los recursos naturales
Cul es el beneficio/costo de agregar un nuevo animal a mi rebao?
Tampoco se observa que los regmenes de acceso a recursos naturales vigente favorezcan un
aprovechamiento de los recursos compatible con el medio ambiente.
INSTITUCIONALIDAD RECURSOS NATURALES EN CHILE
a. Artculo 69 Ley 19.300
b. Artculo 70
c. Artculo 71 Ley de Medio Ambiente
Todo se maneja a nivel sectorial (no obstante el efecto coordinador que se le ha entregado al
Ministerio de Medio Ambiente en algunas materias tales como la biodiversidad.
Con la aprobacin de la Ley N20.417 (2010) se estableci el mecanismo de la Evaluacin
Ambiental Estratgica. De acuerdo con el artculo 7 bis de la Ley N19.300, Artculo 7 bis.- Se
sometern a evaluacin ambiental estratgica las polticas y planes de carcter normativo general,
as como sus modificaciones sustanciales, que tengan impacto sobre el medio ambiente o la
sustentabilidad, que el Presidente de la Repblica, a proposicin del Consejo de Ministros,
sealado en el artculo 71, decida.
TRATADOS INTERNACIONALES COMO FUENTE DEL DERECHO EN LA LEGISLACIN
NACIONAL
Tienen el valor de una Ley y deben ser aprobados por el Congreso nacional, con el qurum especial
de 3/5 establecido por las leyes interpretativas de la Constitucin (artculo 54 N1 CPR, en relacin
con el artculo 66 CPR)
Tratados internacionales sobre derechos humanos
a) Artculo 5 inciso 2 CPR. El ejercicio de la soberana reconoce nico como limitacin el
respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin,
as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
b) Artculo 38 Estatuto Corte Internacional de Justicia
DESARROLLO SUSTENTABLE COMO PRINCIPIO DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO
Orgenes del concepto: Conferencia de Estocolmo (1971). Es uno de los primeros instrumentos
internacionales en los que empieza a aparecer el concepto. La conferencia tena por objeto fomentar
la proteccin del ambiente entre los pases.
Comisin Brundtland (Organismo independiente creado por la Asamblea General de la ONU
Conferencia de la tierra en Ro de Janeiro (1992). Por primera vez se admite el desarrollo
sustentable como paradigma de desarrollo.
En 1994, el desarrollo sustentable fue incorporado como un objetivo por la organizacin mundial de
comercio.
Concepto: Desarrollo sustentable es el desarrollo que satisface las necesidades presentes sin
comprometer la posibilidad de las generaciones futuras de satisfacer sus necesidades propias.
6
Elementos principales:
i.
Deben tomarse en cuenta las necesidades presentes as como las necesidades futuras.
1.
2.
(Preservacin de la naturaleza)
Artculo 19 N23 Constitucin Poltica de la Repblica
Ttulo III, Libro II del Cdigo Civil. De los Bienes Nacionales:
a) Art. 585
b) Art. 589
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Afectacin al uso pblico: Supone la apertura del goce de los bienes a la colectividad, sin
11
CONCESIN ADMINISTRATIVA Acto jurdico que ampla los derechos de los administrados (de
contenido favorable). Es difcil identificar un punto comn en las concesiones administrativas.
Vergara seala que esto ltimo radicara en el desgajamiento de una funcin de la Administracin
que se entrega a un concesionario)
Se caracteriza por ser de aquellos actos que crea un derecho ex novo en favor de los particulares
ii.
a)
b)
c)
d)
El precario administrativo no responde a un concepto nico: (i) Primer grado o rescate (con
indemnizacin); (ii) Segundo grado (sin indemnizacin).
El precario del derecho civil (como mera situacin de tolerancia revocable discrecionalmente por el
dueo), no puede ser extrapolado al derecho administrativo:
De acuerdo a la posicin institucional de la Administracin no pueden existir situaciones
jurdicas vinculadas a la gracia de la Administracin.
Precario civil est definido como una ocupacin revocable en cualquier momento (en
cambio, la revocacin administrativa de una concesin requiere de una razn plausible y no
al mero arbitrio)
REVOCACIN
Retiro de actos vlidamente emitidos por razones de mrito (inters pblico).
Requisitos:
i.
El rgano Administrativo debe estar dotado de la potestad (en aquellos casos en que las
causales de revocacin ha sido contempladas por el legislador, no cabe suponer una potestad
Actos administrativos con causales de extincin establecidas en la ley (fuera de los casos tasados, la
Autoridad Administrativa no podr volver sobre sus actos)
Derechos adquiridos como lmite del ejercicio de la facultad revocatoria.
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Silva Cimma
- Soto Kloss
25.08.2015
establecidos en la ley vigente, sino que en artculos indeterminados. Es toda sustancia o derivado
qumico biolgico, ruidos, etc. cuya presencia en el ambiente en un periodo de tiempo puede
afectar a la calidad de vida de las personas o la preservacin ambiental. Por ende son un riesgo
para la salud y calidad de vida de la poblacin y el medio ambiente.
c. Ambiente libre de contaminacin Contaminantes se encuentran en una cantidad y tiempo
menor establecidas en la legislacin vigente.
NORMAS:
1) Primarias Se dictan por D.S en materia de medio ambiente, estas se relacionan con la
salud de las personas, por ende aqu siempre participa el ministro de salud
2) Secundarias Estas son establecidas no para proteger la salud de la poblacin, sino que
para proteger la calidad de los recursos naturales, ya que establecen los valores permitidos.
3) Emisin
Lmites: 50 mg/m3 80-100% 40 Zona Latente Zona Saturada Plan de
descontaminacin
Sobre la base de las normas primarias y secundarias, se decretan las zonas latentes o saturadas, las
cuales si se decretan llevara consigo un plan de descontaminacin dependiendo del contaminante
que se quiera combatir. Este plan no tiene por objetivo combatir todos los contaminantes, sino solo
el que produjo la zona latente o saturada
ROL 577
Lagos cita una norma de emisin para el Estero Carn que esta fuera de la refinera Ventana, la
norma de emisin tiene carcter de nacional (hay que destacar que las normas de emisin pueden
regular cualquier contaminante)
D.S 90, dictan una norma de emisin especfica para la laguna Carn, en definitiva un grupo de
parlamentarios pidi la inconstitucionalidad de este decreto porque afectaba el derecho de vivir en
un lugar libre de contaminacin.
El contaminante era el molibdeno que no tena norma de calidad (norma secundaria). Entonces la
discusin era qu rango tena la administracin para dictar una ley que busque indirectamente
cuidar el medio ambiente.
Lo importante del TC es que se meti en la distincin entre contaminante y libre contaminacin
donde sealo que para determinar si se viola el derecho de libre contaminacin, la definicin que
manda es la de contaminacin.
DAO AMBIENTAL
Est definido en art. 2 letra e de la ley 19.300. Su elemento definitorio es ser un impacto ambiental
que genera un dao El dao siempre est prohibido, el impacto est regulado.
El dao es un impacto significativo Cundo entendemos que hay dao significativo?
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Cuando entendemos que una conducta dolosa o culposa (se debe acreditar) se vulnera la
legislacin.
El art. 52 ley 19300 realiza una presuncin de culpabilidad cuando hay un incumplimiento del deber
del dueo de realiza sus actos acorde a las normas.
El carcter significativo esta tambin regulado en un reglamento de sistemas de evaluacin del
impacto ambiental que regula los trmites y procedimientos a seguir para los proyectos. Este
reglamento define como significativo un impacto ambiental cuando se generan ciertos efectos,
circunstancias y caractersticas que hacen necesario exigir la realizacin de un estudio de impacto
ambiental.
Entonces, del derecho a vivir en un ambiente libre de contaminacin, en ausencia de norma, puede
alegarse la vulneracin de ese derecho si existe una afectacin que se materialice en ciertos efectos.
El art. 8 de la ley 19300 establece proyectos que no podrn ejecutarse sin existir evaluacin previa
del impacto ambiental, lo cual concretiza el principio preventivo.
El art. 10 de la ley de medio ambiente se complementa con el reglamento, y de esto se entiende con
bastante detalle si es que un proyecto debe o no generar algn impacto ambiental. Sin embargo,
existen varios casos en que no est claro si los proyectos deben o no ingresar al sistema de
evaluacin de impacto ambiental, y para esto, se ha generado un sistema de consulta de pertinencia
(preguntar si tiene o no que ingresar).
Con el sistema de evaluacin de impacto ambiental, se intent regular todos los otros permisos
necesarios, ya que este sistema debe asignar el permiso de impacto ambiental antes que obtener los
permisos de los otros servicios.
Permisos necesarios (Art. 107 y ss.). Cada vez que voy a una autoridad sectorial a pedir un
permiso, esa autoridad deber comunicar al intendente que se est pidiendo autorizacin para que
esta informe si existe o no autorizacin de impacto ambiental. Entonces, el procedimiento es,
ingreso al sistema de impacto ambiental, y hacer el trmite en el cual participan los otros rganos
que tienen injerencia en los permisos que necesito, el servicio lo que hace es distribuirlo a los
organismos sectoriales que tienen competencia para pronunciarse, lo que busca es unificar la
discusin ambiental que existe a su al rededor.
Cmo ingresamos al sistema de evaluacin de impacto ambiental?
1. Entregar un documento tcnico que describe mi proyecto declaracin de impacto
ambiental
2. Estudio de impacto ambiental solo prosigue en los casos del art. 11. (Casos en que el
proyecto tiene efectos de un impacto ambiental calificado como alto)
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Los efectos que hacen un proyecto calificable como productor de dao para la poblacin se
encuentran en el art. 11 y en general se relacionan con los recursos naturales, sitios arqueolgicos,
patrimonio cultural, etc.
Los estudios de impacto ambiental deben decir cul es el motivo por el cual el proyecto ingresa al
sistema de evaluacin de impacto ambiental, y adems debe incluir las medidas concretas con las
cuales se mitigan los efectos que causan dao.
Ej.: HidroAysn La normativa en principio permite que se apruebe un proyecto como ese, lo cual no
est "mal" en la medida que se tomen las medidas necesarias, ya que la ley de medio ambiente
permite que se creen proyectos de impacto relevante, siempre que ese impacto se mitigado o
respondido de alguna manera.
El estudio de impacto ambiental tambin tiene que tener un plan de seguimiento.
Se puede modificar una autorizacin en la medida que la mitigacin de las variables y el plan de
seguimiento funcionen de manera distinta a como se expuso en el estudio.
Procedimiento Ttulo III libro 2 Ley 19.300: El procedimiento, dependiendo de si es estudio o
declaracin, dura en el caso de estudio 120 das hbiles administrativos y para la declaracin 60.
El proyecto ingresa como carpeta y el sistema de evaluacin interviene enviando a todos quienes
tengan competencia en el proceso de evaluacin del proyecto.
Un requerimiento que establece la ley de medio ambiente es que los organismos consultados deben
formular sus observaciones dentro del mbito de sus competencias.
ICE (ndice Consolidado de Evaluacin), este lo realiza el rgano ambiental, especficamente el
servicio de calificacin ambiental.
26.08.2015
Para Examen:
El problema de que se ocupa el derecho de agua se suscita por el fenmeno de escasez de las aguas
ante mltiples usos de que puede ser objeto.
Todas las proyecciones de la Direccin de Aguas, son que en Chile haya menos agua, entonces la
regulacin debe enfrentar esa escasez y los mltiples usos del agua.
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Va a ver una reforma en el cdigo de aguas producto de la escasez, implementando que el estado
pueda limitar el ejercicio de derecho en miras del inters pblico, es decir, en poca de sequa el
Estado tendr facultades que si bien hoy tienes son muy dbiles.
Usos del agua:
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
A nivel mundial el agua dulce es un bien escaso. Donde el 97% del agua est en el mar, slo un 3%
es agua dulce. De esta, el 79% est en glaciares, 20% subterrneas y 1% corre por los ros y otras
fuentes superficiales.
En Chile la disponibilidad del agua varia de regin a regin y dependiendo de la poca del ao,
condicionado tambin el acercamiento del derecho a la utilizacin de agua. Por ejemplo, en el Norte
el cdigo realiza ciertas prohibiciones para las aguas subterrneas. La disponibilidad del agua vara
de regin en regin, y segn las temporadas del ao, condicionando tambin el acercamiento del
derecho a la utilizacin del agua.
Datos sobre el agua en Chile: En el norte es especialmente escasa; en el sur, abundante (pero la
XII regin tiene un clima estepario, sin grandes precipitaciones). Hay restricciones de transporte
para acarrearla a las zonas en que es ms valiosa
Por la morfologa del pas (cordillera), los ros son en general correntosos, lo que no siempre facilita
su utilizacin para todo tipo de fines, ya que son de difcil contencin. Ese estado natural se presta
para algunos usos (generacin elctrica), pero para otros se hace necesario almacenarla, depositarla
NECESIDAD DE REGULACIN
La escasez del agua ante la multiplicidad de usos de que es susceptible motiva el establecimiento de
ciertas disciplinas especficas. El propsito esencial de esta disciplina es asegurar la distribucin
racional del recurso entre los diversos interesados.
Esa distribucin puede efectuarla el Estado, pero tambin puede ser confiada al mercado, que en
teora econmica se reputa un ptimo asignador de recursos. La legislacin vigente en Chile confa
en el mercado este papel. El estado tiene potestades en general limitadas en este mbito.
El mercado, en teora, permitira conducir el agua hacia sus usos ms eficientes. Donde quien est
dispuesto a pagar ms por el agua, definir que tipo de fines se quiere privilegiar en el uso de agua.
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Ante todo, se ocupa de hacer efectivas las condiciones de funcionamiento, mediante la asignacin
inicial de los recursos hdricos (otorgamiento de derechos de aprovechamiento).
Organismo:
Prior Appropriation: El que obtiene acceso al recurso comn tiene derecho a utilizarlo,
excluyendo a los dems. Esto supone que el primero en el goce del recurso excluye a los
otros (primero en el tiempo, primero en el derecho, prior tempore, potior iure).
Este sistema, consistente con el acceso abierto, no evita el riesgo de sobreexplotacin del
recurso.
Acceso restringido puede obedecer a dos criterios:
18
ii.
Por eso, entre riberanos podra haber una sobreexplotacin del recurso. Esto puede complementarse
con otras reglas que aseguren un uso razonable de los recursos (permitiendo su aprovechamiento
aguas abajo).
Tradicionalmente en el Cdigo Civil, este era el sistema. Artculo 835 CC, hoy derogado. El uso
que el dueo de una heredad puede hacer de las aguas que corren por ella se limita: 1 de una
heredad inferior haya adquirido por prescripcin u otro ttulo (); 2.- en cuanto contraviene las
leyes y ordenanzas que provean al beneficio de la navegacin o flote, o reglen la distribucin de las
aguas entre los propietarios riberanos; 3.- Cuando las aguas fueren necesarias para los menesteres
domsticos de los habitantes de un pueblo vecino (pero en este caso, se dejar una parte a la
heredad y se indemnizar. An se mantiene con los lagos de menor tamao.
iii.
El rol del Estado ha sido asignar el recurso de manera estandarizada, ya que esta es requisito
fundamental para que funcione un mercado, lo que se ha buscado es hacer una unidad lo ms
uniforme posible y en definitiva, las variables que podra tener el estado para asignar derechos no es
algo que se haya utilizado mucho, ya que lo que se busca es uniformidad.
Concesiones otorgadas por acto de autoridad
Usos otorgados por ministerio de ley:
a)
Usos consuetudinarios (D.L 2.603) estos requieren haber iniciado a lo menos en el
b)
c)
(propietarios riberanos)
Cavar en suelo propio para los usos y bebidas domsticos
El Cdigo Civil estableci algunas reglas sobre el agua. Las declar bienes nacionales de uso
pblico (norma an vigente), estableci criterios de aprovechamiento (ripariano y concesional) y
dispuso mecanismos de ejercicio y de proteccin de tales derechos (servidumbres, acciones
posesorias)
D.L 2.603 sienta los nuevos principios liberales, se dicta el CA de 1981, que configura un
nuevo marco liberal. Ha sido objeto de una reforma importante (Ley 20.017), que modera el
rigor ideolgico del Cdigo, sin sustituirlo por completo.
Nuevos requisitos:
a) DGA debe velar por la preservacin de la naturaleza y la proteccin del medio ambiente.
Causal ecolgico mnimo (no superior a 20%)
b) Pago de un patente por no uso de aprovechamiento
c) Memoria explicativa: histricamente uno tena que solicitar el agua sin un fin especfico,
ahora se pide una memoria explicativa, es decir, dar a conocer para qu se va a utilizar el
agua.
d) Presidente puede denegar parcialmente solicitudes si hay que reservar recursos para el
1.
2.
1)
2)
abastecimiento de la poblacin.
CLASIFICACIONES FUNDAMENTALES
Aguas martimas y terrestres (art. 1)
Aguas terrestres: Superficiales o subterrneas
Superficiales
a) Corrientes
b) Detenidas
Subterrneas (rgimen especial) Ttulo VII Libro I CA, reglamento sobre explotacin y
exploracin
Ahora bien, las potestades son limitadas. Artculo 173. Toda contravencin al Cdigo que no tenga
asociada otra sancin, ser sancionada con multa de hasta 20 UTM. La tiene que imponer un juez
civil. La clusula de dominio pblico sobre las aguas augura ciertas modelaciones sobre el
ordenamiento.
Con todo, siempre hay una tensin entre el Estado y los particulares en esta materia (restriccin
volmenes de uso)
Art. 173, toda contravencin al CA que no tenga asociada otra sancin, ser sancionada con multa
de hasta 20 UTM y la debe imponer un juez
Con todo siempre hay una tensin entre el Estado y particulares en esta materia (restriccin
volmenes de uso)
La fortaleza del derecho de aprovechamiento de aguas se entiende como reaccin histrica a la
inestabilidad que introdujo la Ley de Reforma Agraria. Por otro lado, se necesita mucha seguridad
jurdica para la toma de decisiones de inversiones costosas relativas a proyectos que dependen del
agua (ej. Proyectos elctricos)
2. AMPLIOS DERECHOS DE LOS PARTICULARES: Amplias Garantas (art. 19, n24)
El ordenamiento concibe que el aprovechamiento del agua se efecta por los particulares sobre la
base de derechos de aprovechamiento. Estos derechos son extremadamente slidos.
-
final)
El derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de dominio de su titular, quien podr
usar, gozar y disponer de l en conformidad a la ley (Cdigo de Aguas, art. 6, inc. 2).
21
Tras la reformas introducidas por la Ley 20.017, hoy es necesario entregar una memoria explicativa
(artculo 140 Cdigo de Aguas.)
El director puede limitar el otorgamiento del derecho si no se cumplen los estndares de la tabla de
equivalencia fijada por la propia DGA.
Ahora el Cdigo es indiferente a los usos. Se pueden requerir para cualquier uso, y el Estado debe
otorgarlos, sin importar las necesidades generales desde una perspectiva macro.
3. RECONOCIMIENTO DE ORGANIZACIONES DE USUARIOS
Hay una cierta tendencia al colectivismo. Para la utilizacin de recursos que se explotan en comn
es inevitable el surgimiento de organizaciones colectivas.
El derecho de aguas contempla algunas figuras de organizaciones, a las que confiere ciertos poderes
de accin.
Deben mencionarse a este respecto las comunidades de usuarios, las asociaciones de canalistas, y
las juntas de vigilancia.
4. UNIDAD DE LA CORRIENTE
Es un principio tcnico fundamental del derecho de aguas, que determina una serie de
consecuencias relativas a su utilizacin en comn por parte de diversos usuarios.
Consiste en considerar a una cuenca u hoyo hidrogrfico como un todo.
Art. 3 los derechos de aprovechamiento de aguas se otorgan sin daar a terceros.
La disponibilidad se determina a nivel de cuenca completa.
Los derechos de aprovechamiento se otorgan sin perjuicio de terceros lo cual supone cautelar que
por la creacin de nuevos derechos no se vean afectados los preexistentes.
Qu pasa si en el ro Laja se otorgan derechos que impiden el ejercicio de aquellos que se
otorgaron en el Biobo, aguas debajo de la confluencia?
El principio de unidad de la corriente permite considerar a la totalidad de los afluentes de una
misma cuenca como parte de la misma, lo cual es especialmente relevante para determinar la
disponibilidad de los recursos de cara a la constitucin de nuevos derechos, as como para la
determinacin de los conflictos entre usuarios.
DOMINIO PBLICO FLUVIAL Y DERECHOS DE APROVECHAMIENTO
CC. Art. 595 Todas las aguas son bienes nacionales de uso pblico
CA, art. 5 las aguas son bienes nacionales de uso publico
AGUAS COMO PARTE INTEGRANTE DEL DOMINIO PBLICO
Es el que comprende bienes nacionales de uso pblico y se define en confrontacin al dominio
privado del estado (bienes fiscales). Ms que facultades propietarias (uso, goce y disposicin), la
autoridad pblica detenta potestades especiales de accin a su respecto.
22
La administracin no ejerce actos de propietarios sobre estos bienes. Puede conservarlos, cale decir
ejercer actos de administracin. Sin embargo, difcilmente en esas condiciones pueda hablarse de
una propiedad plena.
El dominio pblico, concebido para el uso de todos los habitantes de la nacin, no puede ser
monopolizado por el Estado.
Por eso, el dominio pblico supone siempre la posibilidad de un aprovechamiento colectivo (como
ocurre con las calles, plazas, playas, etc.) o de un aprovechamiento exclusivo, respecto de ciertas
categoras de cosas.
La regla busca esencialmente impedir que alguien se apropie de cosa que deberan ser aprovechadas
en comn. Pero la inalienabilidad no impide el establecimiento de ciertos derechos a su respecto. En
general, se desconfa del establecimiento de los derechos reales (de tipo civil)
Histricamente, la concesin aparece como un medio que permite hacer coexiste el inters pblico
con el privado en estos bienes. Segn una teora en boga en derecho espaol, que ha ganado algunos
adeptos en derecho chileno (Vergara Blanco), la concesin da origen a derechos reales sobre el
agua.
Conceptualmente, no hay inconvenientes en configurar derechos reales sobre el dominio pblico,
mediante concesiones.
Una parte de la doctrina, sin embargo duda de que estos derechos reales recaigan sobre las cosas del
dominio pblico.
La publicacin de las aguas tiene sentido de cara al bien comn. El otorgamiento de los derechos de
aprovechamiento se justificara si con l se asegurara alguna finalidad de inters pblico. Aqu esta
mediatizado por el mercado, y por eso se reputa eficiente que lo tengan privados, aun sin uso. Esto
no hace demasiado sentido.
BIENES QUE ALCANZA EL DOMINIO PBLICO DE LAS AGUAS
El dominio pblico se extiende no solo a las aguas sino que tambin a los cauces (CA. Art. 30)
La delimitacin del cauce es necesaria para la seguridad jurdica de los propietarios riberanos. A
diferencia de los cauces, las riberas (Cd. Aguas, art. 33) no son necesariamente de dominio
pblico, sino que propiedad de los propietarios riberanos. Pero como el cauce est definido por la
corriente, fenmeno natural, puede haber fluctuaciones.
La delimitacin de los cauces naturales compete al Presidente de la Repblica por medio del
Ministerio de Bienes Nacionales, previo informe de la Direccin General de Obra Pblicas (del
MOP). Esta determinacin se puede hacer a solicitud de parte.
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Aguas detenidas Respecto de aguas detenidas, solo son bienes nacionales de uso pblico los
cauces de los lagos mayores, aquellos que permiten la navegacin de buques de ms de 100
La importancia del dominio pblico de los cauces difiere de aquella del agua. Se refiere a un
inmueble (el suelo). Hace posible dese
Su objeto es entonces algo ms abstracto que las aguas fsicamente consideradas, sera el
aprovechamiento de las aguas, la potencialidad de extraerlas y destinarlas a los fines que se
proponga el titular. Lo cual es sin perjuicio de que una vez extrada, el titular de derecho de
aprovechamiento sea adueo de esas aguas (en caso de que tenga derecho a consumirlas).
De aqu que en virtud del principio de libre circulacin de los bienes, el derecho de
aprovechamiento se encuentre en el comercio jurdico y pueda ser objeto de todo tipo de
transacciones privadas.
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Se trata en consecuencia de un bien principal. Es importante que los derechos estn bien definidos.
Al ser bienes nacionales de uso pblico por el solo hecho de usar un derecho, eso no me va a dar el
carcter de usuario, los usos consuetudinarios solo se darn del ao 76 hacia atrs.
El derecho de aprovechamiento lleva consigo los medios necesarios para ejercitarlo. Por eso, el
titular de un derecho de aprovechamiento puede constituir servidumbres sobre predios ajenos para
aprovechar efectivamente su derecho. E igualmente dispone de derechos para hacer las obras
necesarias para su disfrute
Art. 8 Quien tiene derecho de aprovechamiento, lo tendr tambin a los medios para
ejrcelos.
Art. 25 Se pueden imponer servidumbres para su ejercicio, sin perjuicio de las
indemnizaciones correspondientes.
Art. 9 El que goza de un derecho de aprovechamiento puede hacer, a su costa, las obras
indispensables para ejercitarlo.
NATURALEZA DE LOS DERECHOS
MUEBLES O INMUEBLES
Art. 4 por su naturaleza son muebles, pero si estn destinadas a uso de un inmueble se reputaran
inmuebles
La pregunta no es relevante para efectos de la tradicin, que est regulada conforme al modelo de
los inmuebles (at. 117). Tampoco para determinar la posibilidad de constituir hipotecas (art. 110)
Finalmente, el artculo 121 del Cdigo A los derechos de aprovechamiento inscritos en los CBR,
se les aplicarn las disposiciones que rijan la propiedad raz inscrita, en cuanto no hayan
modificadas por este cdigo).
Pero podra ser relevante en materia de prescripcin, competencia de los tribunales, procedencia de
acciones posesorias (*), sociedad conyugal, lesin enorme, etc.
RGIMEN POSESIN INSCRITA
Se encuentra sometido al rgimen de posesin inscrita.
Art. 20 se concede por acto de autoridad, pero la posesin se adquiere por la competente
inscripcin.
Impera en la materia un rgimen registral anlogo al que opera sobre bienes inmuebles. De hecho,
los registros de propiedad de aguas son llevados por los mismos conservadores de bienes races.
NB: Para la tradicin se requiere escritura pblica:
25
Art. 113 Se perfeccionarn por escritura pblica los actos y contratos traslaticios de
dominio de derechos de aprovechamiento, como tambin la constitucin de derechos reales
sobre ellos y los actos y contratos traslaticios de los mismos.
Este Registro es distinto del Catastro Pblico de Aguas (art. 122), que pretende consignar
informacin actualizada relativa a todas las aguas y sus derechos. Ms que hacer constar la historia
de esta propiedad singular que son los derechos de aprovechamiento, persigue facilitar la adopcin
de polticas pblicas gracias a informacin confiable.
En virtud del principio de libre transferibilidad de los derechos, stos son cosas principales y no
accesorias con respecto al predio en el cual se aprovechen.
Por eso, la transferencia de estos derechos es separada de la del predio, y para que quede incluida en
sta se requiere mencin especfica.
Se excluyen de esta regla aquellos derechos que se adquieren por el solo ministerio de la ley, que se
entienden accesorios a los predios de que se trate.
CLASIFICACIONES RELEVANTES
1. CONSUNTIVOS Y NO CONSUNTIVOS
Art. 12 Consuntivos o no consuntivos, de ejercicio permanente o eventual. Continuo,
discontinuo o alternado.
Art. 13 Derecho de aprovechamiento consuntivo es aquel que faculta a su titular para
ejercicio eventual.
Art. 17 Los derechos de aprovechamiento de ejercicio permanente facultan para usar el
agua en la dotacin que corresponda, salvo que la fuente de abastecimiento no contenga la
cantidad suficiente para satisfacerlos en su integridad, en cuyo caso el caudal se distribuir en
partes alcuotas.
Art. 18 Los derechos de ejercicio eventual slo facultan para usar el agua en las pocas en
que el caudal matriz tenga un sobrante despus de abastecidos los derechos de ejercicio
permanente. Las aguas lacustres o embalsadas no son objeto de derechos de ejercicio eventual.
26
27
ii. Aprovechamiento de las Aguas Pluviales (Art. 10) El uso de las aguas pluviales que
caen o se recogen en un predio de propiedad particular corresponde al dueo de ste,
mientras corran dentro de su predio o no caigan a cauces naturales de uso pblico.
iii. En consecuencia, el dueo puede almacenarlas dentro del predio por medios adecuados,
siempre que no se perjudique derechos de terrenos.
iv. Minera, de acuicultura, de comunidades agrcolas.
Es especialmente relevante, porque escapa a todas las reglas, el reconocimiento de derechos
ancestrales a las comunidades indgenas aymaras y atacameas, de conformidad a la Ley
19253.
v. Fondo de Tierras y Aguas Indgenas.
USOS DE AGUA SIN CONCESIN
Adems, la ley faculta a los particulares para el uso de ciertas aguas, sin concesin, en determinadas
circunstancias:
disponibilidad del recurso y (ii) que fuere legalmente procedente (El otorgamiento del derecho
atiende entonces a dos criterios: disponibilidad de recursos y no afectacin de derechos de terceros.
En cierto modo, ambos criterios determinan qu se entiende por disponibilidad del recurso.
DISPONIBILIDAD DEL RECURSO
La cuestin ha sido discutida especialmente a raz de las solicitudes de aprovechamiento de aguas
subterrneas.
Se solicitaba, se haca un pozo y se haca una prueba de bombeo para ver la posibilidad material de
poder sacar el agua.
En la materia, una norma especial (art. 60) sugiere que la autoridad debera otorgar el derecho una
vez comprobada la existencia de aguas subterrneas. Sin embargo, la jurisprudencia ha recordado
las reglas generales (Sobre disponibilidad).
Primero se entenda como un criterio casi siberiano, luego, un estudio tcnico que analiza si es
factible y qu usos ya se realizan a pesar de no estar autorizados. Ah, respecto de las solicitudes de
aguas subterrneas, la direccin est facultada para establecer aguas con restriccin para solicitudes
producto de estos anlisis tcnicos en los que determine que faltan recursos disponibles, aunque en
general la direccin no lo hace. En principio la direccin estara obligada a dar el derecho si hubiera
disponibilidad.
Respecto de derechos de aprovechamiento de aguas subterrneas, en sectores acuferos en que
existen derechos ya constituidos en favor de los recurrentes de proteccin, la autoridad debe
verificar la disponibilidad jurdica de aguas a nivel de fuente o acufero, en los trminos que se
definieron, esto es, tomando en cuenta los caudales de que disponen los recurrentes, titulares de
derechos pre-establecidos, y no limitarse a la constatacin de la mera existencia fsica del recurso
hdrico de que se trata.
Dictamen 50.174 de Junio 2015. (Pruebas de bombeo simultneas en acufero subterrneo para
determinar disponibilidad de agua)
Hay discrecionalidad? La jurisprudencia tiende a rechazar que sea as, aunque en los hechos
reconoce a la DGA una cierta latitud de criterio tcnico para determinar la disponibilidad de los
recursos hdricos: Dictamen 41.519 de 2014 () la jurisprudencia administrativa ha precisado que
la referida Direccin posee una potestad de carcter reglado para constituir los derechos que se
soliciten, en trminos de que concurriendo las exigencias previstas en la normativa en vigor debe
disponer la constitucin pertinente (aplica dictamen N 23.962, de 2005, de este origen).
PROCEDIMIENTO
29
El procedimiento de constitucin est definido en los arts. 140 y ss. Le son extensibles las reglas
generales (aplicables a los procedimientos administrativos del Cdigo de Aguas), previstas en los
arts. 130 y ss.
La jurisprudencia ha sido reticente en aplicar a esta materia las reglas de la Ley 19.880.
Adicionalmente, rigen normas infralegales determinadas por el reglamento de exploracin y
explotacin de aguas subterrneas (DS 203, Ministerio de Obras Pblicas) y mediante circular para
las aguas superficiales (Manual de Normas y Procedimientos para la Administracin de Recursos
Hdricos, Resolucin 3504-2008).
NORMAS COMUNES A TODOS LOS PROCEDIMIENTOS DE DERECHOS DE AGUA
El procedimiento se inicia con una solicitud, que debe contener ciertas menciones especficas. Un
extracto se publica, dando as noticia a terceros interesados. Estos terceros podran oponerse (30
das desde la ltima publicacin). La DGA elabora estudios acerca de la disponibilidad del recurso.
Y finalmente, resuelve otorgar (o no) el derecho.
Durante el procedimiento pueden presentarse esencialmente dos tipos de incidencias:
A. Oposicin de terceros;
B. Solicitud de terceros respecto de las mismas aguas, dentro de los 6 meses siguientes a la
solicitud inicial.
En este ltimo caso, la DGA asigna el recurso (disponible) mediante remate, minuciosamente
reglamentado (arts. 142 y ss.).
REQUISITOS DE LA SOLICITUD
1. Identificacin del peticionario, del alveo y su naturaleza y ubicacin.
2. Cantidad de agua que se necesita extraer, expresada en medidas mtricas y de tiempos
3. Puntos de captacin y, en su caso, de restitucin.
(Ojo: Caso especial de embalses)
4. Modo de extraer las aguas;
5. Naturaleza del derecho (consuntivo o no consuntivo, de ejercicio permanente o eventual,
continuo o discontinuo o alternado con otras personas), y
6. Memoria explicativa que indique la cantidad de agua que se necesita extraer, segn el uso que
se le dar, en caso de solicitarse, un volumen de agua superior a ciertas cantidades
La jurisprudencia ha entendido que las exigencias que se formulan al peticionario no suponen un
grado de precisin elevado (la prctica tolera un margen de error de 100 metros en la def. del punto
de captacin). Al contrario, es tarea de la DGA en tanto organismo tcnico asumir esa mayor
precisin, en el acto constitutivo del derecho.
Menciones de la Resolucin que otorga el derecho (art. 149):
i) El nombre del adquirente;
30
ii) El nombre del lveo o individualizacin de la comuna en que se encuentre la captacin de las
aguas subterrneas que se necesita aprovechar y el rea de proteccin;
iii) La cantidad de agua que se autoriza extraer, expresada en la forma prevista en el artculo 7 de
este Cdigo;
iv) El o los puntos precisos donde se captar el agua y el modo de extraerla;
v) El desnivel y puntos de restitucin de las aguas si se trata de usos no consuntivos;
vi) Si el derecho es consuntivo o no consuntivo, de ejercicio permanente o eventual, continuo o
discontinuo o alternado con otras personas, y
vii) Otras especificaciones tcnicas relacionadas con la naturaleza especial del respectivo derecho y
las modalidades que lo afecten, con el objetivo de conservar el medio ambiente o proteger derechos
de terceros.
Tambin se puede limitar el caudal en el caso de que no se respeten las tablas de equivalencias
establecidas por la DGA
Asimismo, cuando sea necesario reservar el recurso para el abastecimiento de la poblacin por no
existir otros medios para obtener el agua, o bien, tratndose de solicitudes de derechos no
consuntivos y por circunstancias excepcionales y de inters nacional, el Presidente de la Repblica
podr, mediante decreto fundado, con informe de la Direccin General de Aguas, disponer la
denegacin parcial de una peticin de derecho de aprovechamiento. Este decreto se publicar por
una sola vez en el Diario Oficial, el da primero o quince de cada mes, o el primer da hbil
inmediatamente siguiente si aqullos fueran feriados.
Si en razn de la disponibilidad de agua no es posible constituir el derecho de aprovechamiento en
las condiciones solicitadas, el Director General de Aguas podr hacerlo en cantidad o con
caractersticas diferentes, siempre que conste el consentimiento del interesado. As, por ejemplo,
ser posible constituirlo en calidad de eventual o discontinuo, habiendo sido solicitado como
permanente o continuo. Tambin se ha utilizado el otorgamiento de derechos provisionales
REGLAS ESPECIALES AGUAS SUBTERRNEAS
El principal problema de las aguas subterrneas es que no se sabe dnde estn. Por eso, previo a la
constitucin del derecho de aprovechamiento debe tenerse certeza de los recursos. Para eso, se
articula un rgimen especial de autorizaciones de exploracin.
Rige resolucin 425 de 2008.
OTRAS SOLICITUDES
a. Traslado del ejercicio del derecho (art. 163).
b. Solicitudes de autorizacin y de recepcin de obras hidrulicas (art. 295). Ojo. Esta es
causal de ingreso al SEIA
31
Forma de adquirir el derecho de agua, ese modo de adquirir en principio no aplicaba, pero en el
caso de posesin inscrita s se puede dar. No es posible adquirir un derecho de aprovechamiento por
el puro uso. Aun cuando lo use con nimo de seor y dueo si no se me ha entregado concesin, no
podr adquirirse por prescripcin.
CA, el uso consuetudinario para que sea tomado en cuenta debe ser anterior al CA. Todas las
situaciones de hecho que se constituyen como viables para adquirir derecho de agua tiene que ser
anterior al CA.
La prescripcin adquisitiva es un modo de adquirir la propiedad sobre una cosa por su posesin
continuada, en las condiciones y tiempo determinados por la ley. Segn ha sealado la doctrina, la
prescripcin se fundamenta en razones de orden social y prctico, como la exigencia de certeza
que supone que las relaciones jurdicas no permanezcan eternamente inciertas y que las
situaciones de hecho prolongadas se consoliden (Alessandri, Arturo, Somarriva, Manuel y
Vodanovic, Antonio. Tratado de los Derechos Reales. Santiago. Editorial Jurdica de Chile. Tomo II.
6 Ed. 2005. p. 16)
De acuerdo a la doctrina ms reconocida, tres son los requisitos para que opere este modo de
adquirir el dominio:
i.
ii.
iii.
Por disposicin legal expresa, la prescripcin adquisitiva opera como modo de adquirir los derechos
de aprovechamiento de aguas. En efecto, conforme al artculo 21 del Cdigo de Aguas, la
adquisicin y prdida por prescripcin de los derechos de aprovechamiento se efecta con arreglo a
las disposiciones del Cdigo Civil, salvo en cuanto stas hubieran sido modificadas por el primero.
Agrega el artculo 121 del Cdigo de Aguas que a los derechos de aprovechamiento inscritos en los
Registros de Aguas de los Conservadores de Bienes Races, se les aplican todas las disposiciones
que rigen la propiedad raz inscrita, en cuanto no hayan sido modificadas por el Cdigo.
32
Art. 136
I.
CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
II.
REGLA GENERAL
Art. 177 Los juicios sobre constitucin, ejercicio y prdida de los derechos de
aprovechamiento de aguas y todas las dems cuestiones relacionadas con ellos, que no tengan
procedimiento especial, se tramitarn conforme al procedimiento sumario establecido en el
Tribunales.
Art. 185, bis Sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 177 y 244 de este Cdigo, los
conflictos que se produzcan en el ejercicio de derechos de aprovechamiento de aguas, podrn
ser resueltos por un rbitro con el carcter de arbitrador, el que podr ser nombrado de comn
acuerdo y en subsidio, por el juez de letras en lo civil respectivo a que se refiere el artculo 178,
el que deber recaer en una persona que figure en una nmina que al efecto formarn las
34
Los arts. 123 a 129 prevn acciones que llama posesorias, y que se cien supletoriamente a las
reglas tpicas de los interdictos posesorios.
En general, protegen a propietarios de predios vecinos a otros en que se aprovechan las aguas, y
tambin a titulares de derechos de aprovechamiento, que se ven afectados por situaciones de hecho
vinculadas con el ejercicio de derechos de agua por terceros.
Casos:
Obras o labores que tuerzan la direccin de las aguas corrientes, afectando a terceros por
derrame, humedecimiento o prdida de agua;
Alteracin del curso del agua que causa perjuicio a terceros, para que se remuevan las
causas que estancan o tuercen el flujo;
Derrames sobre predios vecinos.
V.
DISTRIBUCIN DE AGUAS
Las disputas relativas a la distribucin de las aguas pueden ser decididas por los tribunales arbitrales
de las comunidades de usuarios, y reclamables judicialmente en la forma correspondiente.
28.08.2015
CONCESIONES MARTIMAS
Art. 2 Facultad privativa del ministerio de defensa nacional, Subsecretara de Marina,
conceder el uso particular en cualquier forma, de las playas y terrenos de playas fiscales dentro
de una faja de 80 metros de ancho medidos desde la lnea de ms alta marea de la costa del
litoral; como asimismo la concesin de rocas, fondos de mar, porciones de agua dentro y fuera
de las bahas
Esta es una instancia especfica, que no mira solo impacto ambiental, sino que tambin el uso que
tendrn ciertos territorios, incluso esta no regula ningn tipo de impacto ambiental
Segn duracin y monto de inversin (cabe sealar que esto no tiene nada que ver con lo ambiental)
1) Concesin Martima Mayor Plazo excede de 10 aos e inversin superior a 2500 UTM
2) Concesin Martima Menor Plazo superior a 1 ao pero menor a 10 aos e inversin igual
o inferior a 2.500 UTM
3) Permiso o Autorizacin concesin de escasa importancia y carcter transitorio, cuyo
plazo no excede de 1 ao
4) Destinacin Concesin otorgada por el Ministerio a servicios fiscales, con objeto
determinado
PROCEDIMIENTO OBTENCIN CONCESIN MARTIMA (VER PPT)
i. Solicitud de concesin martima deber ser presentada por la interesada en la capitana de puerto
ii. Capitn verificara informacin
iii. Recibido el expediente, el capitn devolver un ejemplar al interesado, debidamente visado y
fechado, adjuntando certificado
iv. Sub FFAA solicitara informa
v. Compatibilidad con poltica nacional
vi. Podra solicitar ms antecedentes
vii. Plazo 180 das para resolver
36
TERCEROS
Limitaciones:
Art. 8 No podr otorgarse concesin o deber sta dejarse sin efecto cuando terceros
acrediten derechos adquiridos a cualquier ttulo legtimo sobre el objeto de la concesin,
siempre que sta impida, obstaculice o sea incompatible con el libre ejercicio de tales derechos
Incompatibilidades:
Art. 10 En caso que varios interesados soliciten concesin en todo o en parte, sobre un
mismo sector, prevalecer aquella solicitud cuyo objeto represente mejor el uso previsto para el
rea, de acuerdo con la zonificacin respectiva, conforme con lo establecido en la Poltica
Nacional de Uso del Borde Costero del Litoral de la Repblica
Zonificacin:
Es el proceso de ordenamiento y planificacin de los espacios que conforman el Borde Costero del
litoral, que tiene por objeto definir el territorio y establecer sus mltiples usos, expresados en usos
preferentes, y graficados en planos que identifiquen, entre otros aspectos, los lmites de extensin,
zonificacin general y las condiciones y restricciones para su administracin.
Para llevar a la prctica la zonificacin que indica la Poltica, resultaba esencial la participacin de
las regiones en esta tarea
ESPACIO COSTERO MARINO PARA PUEBLOS ORIGINARIOS
Destinacin martima delimitada que el Ministerio de Defensa le otorga a la SUBPESCA para que
dicha institucin, a travs de un convenio de uso, entregue la administracin del espacio a una
asociacin de comunidades o comunidad indgena con la aprobacin del Plan de Administracin.
Tramitacin
Anlisis Admisibilidad Anlisis de Sobreposicin Acreditacin de uso consuetudinario y
consultas Pronunciamiento de la CRUBC Destinacin Martima Revisin del Plan de
Administracin
**Ver PPT para admisibilidad, sobreposicin, acreditacin uso consuetudinario, CRUBC,
destinacin martima y Revisin del plan de administracin
INCOMPATIBILIDADES CON OTROS USOS
Procedimiento de Solicitud
1) Solicitudes de renovacin preferirn si:
a) Se hubieren formulado antes del vencimiento de la concesin que se solicita
renovar.
37
b) No exista otra solicitud que represente un mejor uso del borde costero, de acuerdo
con la Poltica Nacional de Uso del Borde Costero del Litoral de la Repblica.
c) Concesionario haya dado cumplimiento a las obligaciones impuestas en el
respectivo decreto.
2) Las solicitudes de ampliacin preferirn si:
a) Finalidad ampliar las instalaciones previstas en el mismo objeto de la concesin,
b) Representando un mayor beneficio fiscal o inters social y
c)
En las renovaciones se establecer el mismo plazo sealado para la concesin primitiva, salvo que
se acredite que el valor de la inversin ha aumentado, en cuyo caso podr otorgarse al concesionario
un mayor plazo; pero si dicho valor ha disminuido, la autoridad quedar facultada para establecer
un plazo inferior. En ambos casos, la decisin que se adopte deber ser debidamente fundada.
DE LA CADUCIDAD DE LAS CONCESIONES
A) El atraso en el pago de la renta y/o tarifa de la concesin, correspondiente a un perodo
B)
C)
A)
B)
C)
D)
E)
F)
G)
H)
concesin.
Procedimiento Administrativo
Pierde preferencia
TERMINACION DE LAS CONCESIONES
La muerte del concesionario.
El vencimiento del plazo.
El trmino del objeto para el cual se otorg.
La destruccin de las mejoras fiscales entregadas en concesin.
La transferencia o cesin efectuada con consentimiento del Estado.
El acuerdo mutuo del Estado y del concesionario
El desahucio dado por el Estado al concesionario.
La terminacin de la concesin decretada por el Estado.
El Estado, fundado en razones de inters pblico, se reserva el derecho de poner trmino a cualquier
concesin o permiso que se otorgue de acuerdo con este reglamento.
En este caso, se otorgar un plazo de gracia mnimo equivalente a la dcima parte del plazo por el
cual se otorg la concesin o permiso, contado desde la fecha en que se notifique al concesionario
el correspondiente acto administrativo en que se adopte tal resolucin, mediante carta certificada.
(Sin periodo de gracia con indemnizacin)
31.08.2015
38
PROTECCIN BIODIVERSIDAD
I.
II.
INTRODUCCIN
Formas de Regulacin
1) Reglas Generales
2) Clasificacin de Especies
a. Fauna
b. Flora
c. Ecosistmicas
d. reas Protegidas
CONCEPTOS INTRODUCTORIOS
Convenio Sobre la Diversidad Biolgica (Ratificado por Chile en 1994). Artculo 2. Trminos
utilizados:
A. Diversidad Biolgica se entiende la variabilidad de organismos vivos de cualquier
fuente, incluidos, entre otras cosas, los ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas
acuticos y los complejos ecolgicos de los que forman parte: comprende la diversidad
dentro de cada especie, entre las especies y los ecosistemas (Definicin es reproducida por
el artculo 2 letra a) de la Ley N19.300).
B. Ecosistema se entiende un complejo dinmico de comunidades vegetales, animales y
de microorganismos y su medio no viviente que interactan como una unidad funcional
(Definicin es reproducida por el artculo 2 letra h) Ley de Caza).
La biodiversidad es la variabilidad de organismos vivos de cualquier fuente, en el sentido que las
ciencias biolgicas entienden que hay una necesidad de proteccin. Esta diversidad puede ser entre
distintas especies, as como en distintas especies
Ley 19.300 La definicin se encuentra en el art. 2
Ecosistemas Es un sistema complejo donde la interaccin entre distintas especies vivas y no
vivas, consiguen la sustentabilidad de todas estas. El ecosistema ms general que existe es la
biosfera terrestre
Chile presenta desde el punto de vista de la biodiversidad biolgica una caracterstica en comn y es
que sean endmicas, es decir, propias del pas. Existen algunos grupos con mejor representacin,
por ejemplo la mitad de las ballenas conocidas viven en mar chileno, lo mismo ocurre con los
hongos. Los grupos de mayor endemismo son los sapos, ranas y reptiles.
C. Ecosistema Marino Vulnerable (Artculo 2 N68 Ley de Pesca y Acuicultura) unidad
natural conformada por estructuras geolgicas frgiles, poblaciones o comunidades de
invertebrados de baja productividad biolgica, que ante perturbaciones antrpicas son de
lenta o escasa recuperacin, tales como en montes submarinos, fuentes hidrotermales,
formaciones coralinas de agua fra o caones submarinos
Proyecto de Ley de Biodiversidad incorpora nuevos conceptos:
39
40
a nivel mundial (41 de 83 especies). Lo mismo ocurre con los hongos, donde Chile destaca por
poseer el 20% de las especies descritas en el mundo (3.300 de las casi 16.000 especies conocidas).
CONVENIO SOBRE LA BIODIVERSIDAD
Busca regular de manera global la biodiversidad y la idea de proteger genes y ecosistemas. Este
acuerdo se firma el ao 92.
Suscrito durante la Conferencia de las Naciones Unidas sobre Medio Ambiente y Desarrollo,
tambin conocida como Cumbre de la Tierra, celebrada en Ro de Janeiro en 1992, fue suscrito el
Convenio sobre Diversidad Biolgica el 5 de junio del mismo ao, entrando en vigor de manera
oficial, el 29 de diciembre de 1993.
El Convenio sobre Diversidad Biolgica es considerado el primer Acuerdo global sobre
biodiversidad, ya que logra abordar todos los aspectos de la diversidad biolgica de manera
integral (recursos genticos, especies y ecosistemas). Esta Convencin, define la conservacin de la
diversidad biolgica como una preocupacin comn de la humanidad, adems de ser una parte
integral del proceso de desarrollo.
Este tuvo un impacto regulatorio muy fuerte en Chile, ya que a partir de este se dicta:
i.
Dentro de la baja diversidad que hay en Chile, los ms relevantes son los que se encuentran en la
zona central de nuestro pas. Desde este punto de vista se crean los hot spot
HOTSPOT CHILENO
Hot Spot Chileno: Los hotspot o puntos calientes de biodiversidad con prioridad de conservacin
se definen como regiones donde se concentra un mnimo de 1.500 especies de plantas vasculares
endmicas equivalente al 0,5 por ciento del total de plantas vasculares en el mundo, una alta
proporcin de vertebrados endmicos, y en donde el hbitat original ha sido fuertemente impactado
por las acciones del hombre.
El hotspot chileno, segn su definicin actual, se extiende desde la costa del Pacfico hasta las
cumbres andinas entre los 25 y 47S, incluyendo la estrecha franja costera entre los 25 y 19S, ms
las islas de Juan Fernndez, y una pequea rea de bosques adyacentes de Argentina. Incluye Chile
central y el Norte Chico, ambos con lluvias de invierno, y parte del sur de Chile (IX hasta parte de
la XI Regin) con lluvias de verano e invierno.
El ms importante en Chile se encuentra en Tal Tal y Coihaique, es decir, parte importante del
territorio chileno, aqu es donde se concentra la mayor biodiversidad del pas.
DESDE LA LEY DE PESCA Esta Ley por lo daado que estaba las peca en Chile, se crea una serie
de categoras para proteger la diversidad en lo martimo.
Beneficios directos:
Alimentos y materias primas (peces, bosques)
Beneficios indirectos:
(Servicios Ambientales de la Biodiversidad) interacciones y retroalimentaciones
entre los
En general la clasificacin de las especies se hace con vocacin nacional pero tambin puede ser
por zonas geogrficas determinadas, tal como lo seala el reglamento.
A esta fecha se han clasificado 1011 especies en alguno de los estados de conservacin propuestos
por la Unin Internacional de Conservacin de la Naturaleza:
i.
ii.
Extintas
Extinta en Estado Silvestre slo sobrevive en cultivo, cautividad o como poblacin o
iii.
iv.
v.
plazo es alta
Vulnerable Cuando no pudiendo ser calificada como En Peligro, la mejor
evidencia disponible indica que cumple con alguno de los criterios establecidos en la
vi.
vii.
Preocupacin Menor Es la categora de menor riesgo
viii.
Datos Deficientes: No corresponde a una categora de conservacin.
Artculo 2 transitorio (DS 29) Tratndose de las especies que se clasifiquen en alguna de las
categoras sealadas en este reglamento, cuando otras normas hagan referencias a categoras
distintas de las actuales, se entender que las actuales categoras En Peligro Crtico y En
Peligro son asimilables a la anterior categora denominada En Peligro de Extincin,
mientras que la actual categora Vulnerable es asimilable a la anterior de igual nombre. Las
anteriores categoras Insuficientemente Conocida, Rara y Fuera de Peligro no
poseen equivalencia directa con ninguna de las nuevas categoras.
FORMAS DE PROTEGER LA BIODIVERSIDAD
I.
FAUNA
Ley de Caza (Ley N19.473) Artculo 3 Trata sobre los permisos que se requieren para
cazar fauna silvestre. Esta prohbe en general la caza o captura de animales que hayan sido
clasificados como en peligro de extincin, raras o escasamente reconocidas. Por un lado hay una
prohibicin de las especies clasificadas del art. 49 y otra, que determine especies favorables para
la actividad salvo agropecuaria.
Dentro de esta ley existen prohibiciones generales: como la de recolectar huevos y crias, a menos
que tengan como fin cientfico o de reproduccin.
44
Todos los permisos con carcter ambiental son los que se deben otorgar, ya que si el proyecto se
encuentra en el art. 10, se tendr que dar si se obtiene la resolucin favorable del impacto ambiental.
Por sus impactos en la biodiversidad, bajo la Ley de caza algunas especies pueden calificarse como
dainas. Esto implica que restricciones generales aplicables con respecto de la fauna, no aplican
en su caso. Por ejemplo: Ley de Caza, artculo 5Queda prohibido, en toda poca levantar nidos,
destruir madrigueras, recolectar huevos y cras, con excepcin de los pertenecientes a las especies
declaradas dainas. Sin perjuicio de lo anterior en casos calificados, el Servicio Agrcola y
Ganadero podr autorizar la recoleccin de huevos y cras con fines cientficos o de
reproduccin.
Art. 7 Ley de Caza Ejemplos de Especies Dainas: sapo africano, coat, visn, guarn, jabal,
conejo, libre
SANCIONES DE LA LEY DE CAZA
Art. 29 Se sancionar con multa de una a veinticinco unidades tributarias mensuales, con la
retencin de las armas de fuego de caza por el trmino de seis meses y con la suspensin del
permiso de caza, cuando fuere procedente, e inhabilitacin para obtenerlo por un perodo de
hasta cuatro aos a quienes:
a) Cazaren o capturaren especmenes de caza permitida fuera de las temporadas de caza;
b) Cazaren o capturaren sin las autorizaciones correspondientes, en los lugares a que se refiere
el Artculo 7 y en los que se determinen en conformidad con el Artculo 4, o sin estar en
posesin del correspondiente permiso o carn.
c) Vendieren o dieren un destino distinto a las especies provenientes de una caza o captura
45
Artculo 22.
Artculo 32 En caso de reincidencia, se podr elevar al duplo las multas establecidas en los
Artculos 29, 30 y 31, y ordenar la clausura de los establecimientos cuando tal reincidencia se
refiera a normas relativas a criaderos, centros de reproduccin, de rehabilitacin y de exhibicin.
En caso de no pago de una multa impuesta en conformidad a lo previsto en los Artculos 30 y 31, el
juez podr, por va de sustitucin y apremio, aplicar un da de prisin por cada tres unidades
tributarias mensuales que se hayan aplicado de multa, con un mximo de treinta das.
Artculo 33 El juez, a peticin del ofensor y una vez ejecutoriada la sentencia, podr conmutar
la pena privativa de libertad y la multa que contemplan los Artculos 30 y 31 por la de realizar
JURISPRUDENCIA RELEVANTE
Comunidad Galletue con Fisco (Rol16.743-1984) Corte de Apelaciones de Santiago. Demanda
de Responsabilidad del Estado. Aunque no existe expropiacin no impide que exista
indemnizacin
Sociedad Agrcola Lolco con Fisco de Chile (Rol 381-2004)
III.
PROTECCIN DE ECOSISTEMAS
47
Silvestres Protegidas del Estado o aquel rgimen legal de preservacin, de adscripcin voluntaria,
que se establezca.
d) Bosque nativo de conservacin y proteccin Aqul, cualquiera sea su superficie, que se
encuentre ubicado en pendientes iguales o superiores a 45%, en suelos frgiles, o a menos de
doscientos metros de manantiales, cuerpos o cursos de aguas naturales, destinados al resguardo de
tales suelos y recursos hdricos.
e) Bosque nativo de uso mltiple Aqul, cuyos terrenos y formaciones vegetales no
corresponden a las categoras de preservacin o de conservacin y proteccin, y que est destinado
preferentemente a la obtencin de bienes y servicios maderables y no maderables.
PLAN DE MANEJO
Artculo 5 Toda accin de corta de bosque nativo, cualquiera sea el tipo de terreno en que
ste se encuentre, deber hacerse previo plan de manejo aprobado por la Corporacin. Deber
cumplir, adems, con lo prescrito en el decreto ley N 701, de 1974. Los planes de manejo
aprobados debern ser de carcter pblico y estar disponibles en la pgina web de la
explotados, con un mnimo de 5 unidades tributarias mensuales por hectrea. Cuando los
productos se encontraren en poder del infractor, caern adems en comiso, y sern enajenados
por la Corporacin. Si los productos provenientes de la corta no autorizada hubieren sido
retirados total o parcialmente del predio, el infractor ser sancionado con la multa sealada
precedentemente, incrementada en 200%.
-Artculo 52 La corta, eliminacin, destruccin o descepado u otra forma de dar muerte a
ejemplares de especies clasificadas como en peligro de extincin, vulnerables, raras,
insuficientemente conocidas o fuera de peligro, que no corresponda a intervenciones autorizadas
de conformidad al artculo 19 de esta ley, ser sancionada con multa de 5 a 50 unidades
tributarias mensuales por ejemplar, si ste no tuviere valor comercial; en caso contrario, la
multa ser igual al doble del valor comercial de cada ejemplar objeto de la intervencin. En
caso que los productos de la infraccin estn en poder del infractor, caern en comiso y sern
enajenados por la Corporacin. Si dichos productos hubieren sido retirados total o parcialmente
del predio o centro de acopio, la multa que corresponda al infractor se aumentar en 200%.
DAO AMBIENTAL
No podr ser superior al 20% del caudal medio anual de la respectiva fuente superficial
(Excepcionalmente, el Presidente de la Repblica puede declarar lmites diferentes, siempre
y cuando exista un informe favorable del Servicio de Evaluacin Ambiental)
IV.
REAS PROTEGIDAS
REAS PROTEGIDAS: UN POCO DE HISTORIA
El primer antecedente que existe en nuestro pas de un rea protegida es la Reserva Forestal
Malleco, creada en 1907. Posteriormente, fueron creados las Reservas Forestales Villarrica, Alto
Biobo y Llanquihue, en 1912. Pero no es hasta 1925, cuando se crea el primer Parque Nacional con
el nombre de Benjamn Vicua Mackenna, el cual fue desafectado cuatro aos ms tarde. En 1926,
se crea el Parque Nacional Vicente Prez Rosales que perdura hasta nuestros das.
En lo concerniente a la regulacin institucional sta no obedeci a un criterio integral de regulacin
sino ms bien a la entrega de competencias sectoriales a medida que se creaban nuevas leyes.
En el ao 1931, se dict la nueva Ley de Bosques por parte del Ministerio de Tierras, Bienes
Nacionales y Colonizacin, que fue parcialmente derogada el ao 2008 con la promulgacin de la
Ley de Bosque Nativo. En el ao 1964 se cre, dentro del Ministerio de Agricultura, la
Administracin de Parques Nacionales y Reservas Forestales (APARFO), que ya contaba con cerca
de 3 millones de hectreas terrestres. En 1967, se cre el Servicio Agrcola y Ganadero (SAG), al
cual se le asignaron, entre otras tareas, las de la APARFO.
En 1970, se promulg la ley N 17.288, sobre Monumentos Nacionales, que estableci las
regulaciones para la creacin de Santuarios de la Naturaleza, recomendados por el Consejo de
Monumentos Nacionales y sancionados por el Ministerio de Educacin. Esta norma se modific el
ao 2010, por la ley N 20.417, que establece que la declaratoria de Santuarios de la Naturaleza la
realiza el Ministerio del Medio Ambiente, una vez que la recomendacin del Consejo de
Monumentos se refrende por el Consejo de Ministros para la Sustentabilidad.
En 1970, se cre la Corporacin Nacional Forestal, CONAF, con el nombre de Corporacin de
Reforestacin, COREF, por el Servicio Agrcola y Ganadero y el Instituto de Desarrollo
Agropecuario, al amparo de las disposiciones del Ttulo XXXIII, del Libro I, del Cdigo Civil.
En 1972, mediante la reforma de sus estatutos, se incorporaron a la entidad la Corporacin de
Fomento de la Produccin, CORFO, y la ex-Corporacin de Reforma Agraria, CORA, pasando a
denominarse Corporacin Nacional FORESTAL. A esa fecha, ya existan cerca de 10 millones de
hectreas en reas protegidas terrestres para ser administradas por esta Corporacin.
En 1977 el D.L. N 1939, establece la facultad del Ministerio de Bienes Nacionales de destinar
inmuebles fiscales para conservacin ambiental, proteccin del patrimonio y/o planificacin,
gestin y manejo sustentable de sus recursos.
51
A principios de la dcada de los 90, con las modificaciones a la Ley de Pesca, se desarrollan
regulaciones asociadas a la conservacin en espacios marinos, bajo la responsabilidad regulatoria de
la Subsecretara de Pesca y de fiscalizacin por parte del Servicio Nacional de Pesca. Entre las ms
importantes estn las relativas a la creacin de Parques y Reservas Marinas; y las reas de
manejo y explotacin de recursos bentnicos (AMERB). Esta ley tambin se modific el ao
2010, a travs de la ley N 20.417, otorgndole al Ministerio de Medio Ambiente facultades sobre
los Parques, Reservas Marinas y las reas Marinas Costeras Protegidas de Mltiples Usos.
Actualmente, la CONAF, administra el Sistema Nacional de reas Silvestres Protegidas del Estado
(SNASPE), que corresponde a una porcin significativa de los ambientes silvestres, terrestres o
acuticos que el Estado protege y maneja para lograr su conservacin. Este sistema est formado
por 3 categoras de manejo: Parques Nacionales, Reservas Nacionales y Monumentos Naturales.
La institucionalidad del SNASPE se estableci mediante la ley N 18.362 de 1984, del Ministerio
de Agricultura. No obstante, dicho cuerpo legal no ha entrado en vigencia debido a que se encuentra
supeditado a la promulgacin del marco legal de la institucionalidad forestal. Por ello, las reas
protegidas que componen este Sistema siguen sustentndose legalmente en la Ley de Bosques
de 1931, en la Convencin de Washington de 1967 (D.S. N 531 de MINREL de 1967) y en el
D.L. N 1.939 de 1977 sobre adquisicin y administracin de bienes del Estado.
FACULTADES RESTRINGIDAS DE CONAF
Dictamen 15.264 de 2012 (Acerca de la celebracin de un contrato de servidumbre en la RN Ro
Los Cipreces entre CONAF y Pacific Hydro) el dominio de un predio fiscal que se encuentre
afectado como RN, en la medida que incide en las facultades de disposicin del inmueble
respectivo, se encuentra radicado en el MBN, en tanto que a la corporacin slo le compete
administrarlo
INSTITUCIONALIDAD REAS PROTEGIDAS
La institucionalidad del SNASPE se estableci mediante la ley N 18.362 de 1984, del Ministerio
de Agricultura. No obstante, dicho cuerpo legal no ha entrado en vigencia debido a que se encuentra
supeditado a la promulgacin del marco legal de la institucionalidad forestal. Por ello, las reas
protegidas que componen este Sistema siguen sustentndose legalmente en la Ley de Bosques de
1931, en la Convencin de Washington de 1967 (D.S. N 531 de MINREL de 1967) y en el D.L. N
1.939 de 1977 sobre adquisicin y administracin de bienes del Estado.
Esta institucionalidad no contempla las reas protegidas marinas, que hoy en da cuentan con 2
parques marinos, 5 reservas marinas y 6 reas Marinas y Costeras Protegidas, que son
administradas por la Subsecretara de Pesca y la Subsecretara para las Fuerzas Armadas, sin
coordinacin programtica ni presupuestaria con el SNASPE.
52
REAS PROTEGIDAS
La proteccin de las reas protegidas ha tenido una compleja historia en nuestro pas.
1. Ley N18.362 Crea un Sistema Nacional de reas Protegidas Por el Estado (27 diciembre
1984)
De las categoras de manejo, creacin, administracin y desafectacin (El Sistema Nacional de
reas Silvestres Protegidas del Estado estar integrado por las siguientes categoras de manejo:
Reservas de Regiones Vrgenes, Parques Nacionales, Monumentos Naturales y Reservas
Nacionales).
-Prrafo Cuarto, Ttulo II: De la Concesin de Uso. Artculo 16.- La concesin de uso es un derecho
especial de uso temporal, orientado al cumplimiento de uno o varios de los objetivos del
respectivo plan de manejo de una unidad determinada.
-De las prohibiciones, de las sanciones y del procedimiento
-Disposiciones generales:
a) Artculo 32 En las unidades de manejo no se podrn ejecutar obras, programas o
actividades distintas de las contempladas en los respectivos planes de manejo [].
b) Artculo 39 La presente ley regir a partir de la fecha en que entre en plena vigencia la ley
N 18.348, mediante la cual se crea la Corporacin Nacional Forestal y de Proteccin de
Recursos Naturales Renovables.
2. Ley N18.348 Crea la corporacin nacional forestal y de proteccin de recursos naturales
renovables
- ARTICULO 19 La presente ley, con excepcin de su artculo 15, entrar en vigencia el
da en que se publique en el Diario Oficial el decreto en cuya virtud el Presidente de la
Repblica disuelva la corporacin de derecho privado denominada Corporacin Nacional
Forestal a que se refiere la letra i) del artculo 4 o aquel mediante el cual apruebe su
C)
disolucin.
CORPORACIN NACIONAL FORESTAL
Es una entidad de derecho privado cuyos estatutos fueron aprobados y modificados por decretos
supremos del Ministerio de Justicia Ns. 728, de 5 de mayo de 1970, y 455, de 19 de abril de 1973,
y 733, de 27 de julio de 1983, respectivamente.
ADMINISTRACIN REAS PROTEGIDAS LEY N19.300
afectas a igual tratamiento tributario, derechos, obligaciones y cargas que las pertenecientes al
Sistema Nacional de reas Silvestres Protegidas del Estado.
La supervisin de estas reas silvestres corresponder al Servicio de Biodiversidad y reas
Protegidas.
Artculo 36 Formarn parte de las reas protegidas mencionadas en los artculos anteriores,
las porciones de mar, terrenos de playa, playas de mar, lagos, lagunas, glaciares, embalses,
cursos de agua, pantanos y otros humedales, situados dentro de su permetro.
Sobre estas reas protegidas mantendrn sus facultades los dems organismos pblicos, en lo que
les corresponda.
** Realizar un proyecto en un rea protegida activa la necesidad de ingresar a servicio de
evaluacin ambiental (SEA). Este servicio define para efectos del art. 10, lo que entendern como
rea restringida, la cual la entienden como toda aquella establecida por un decreto.
Hay discusin de si en reas protegidas, no solo basta con un SEA sino que tambin con un Estudio
de impacto ambiental (EIA) ***
LEY QUE CREA EL SERVICIO DE BIODIVERSIDAD Y REAS PROTEGIDAS
Artculo 8 Transitorio Ley N20.417. Dentro del plazo de un ao desde la publicacin de esta
ley, el Presidente de la Repblica deber enviar al Congreso Nacional uno o ms proyectos de
ley por medio de los cuales se cree el Servicio de Biodiversidad y reas Protegidas, y se
transforme la Corporacin Nacional Forestal en un servicio pblico descentralizado.
El rediseo a que se refiere el inciso anterior se efectuar resguardando los derechos de los
trabajadores de la referida Corporacin.
El proyecto crea el Servicio de Biodiversidad y reas Silvestres Protegidas como un servicio
pblico funcionalmente descentralizado, con personalidad jurdica y patrimonio propio, sujeto a la
supervigilancia del Presidente de la Repblica a travs del Ministerio del Medio Ambiente.
El proyecto establece las funciones y atribuciones del Servicio, dentro de las cuales se consagran
por ejemplo, administrar el Sistema Nacional de reas Silvestres Protegidas y proponer al
Ministerio del Medio Ambiente planes de recuperacin, conservacin y gestin de especies
clasificadas conforme a lo dispuesto en el artculo 37 de la ley N 19.300, entre otras.
El proyecto define como categoras de proteccin las Reservas de Regin Virgen; los Parques
Marinos o Acuticos Continentales; los Parques Nacionales; los Monumentos Naturales; las
Reservas Marinas o Acuticas Continentales;
haga el Servicio, como rgano tcnico, y el Ministerio del Medio Ambiente, como rgano poltico,
respecto de los objetivos de conservacin de tales reas.
Concesiones y permisos de uso en las reas silvestres protegidas del Estado.
El proyecto crea un Comit Tcnico integrado por el Director Nacional del Servicio, un
representante del Ministerio del Medio Ambiente; un representante del Ministerio de Economa,
Fomento y Turismo; un representante del Ministerio de Bienes Nacionales; y un representante del
Ministerio de Agricultura. Dicho Comit establecer los criterios de entrega de las concesiones en
las reas silvestres protegidas del Estado.
Con esto se busca optimizar y homologar el otorgamiento de concesiones al interior de reas
silvestres protegidas del Estado bajo un solo procedimiento y reemplazar la multiplicidad de
mecanismos y criterios existentes en otras normas sectoriales.
PERMISOS Y CONCESIONES
Proyecto de Ley Sobre Biodiversidad. Prrafo 6, Ttulo III (Del Sistema Nacional de reas
transferibles y slo pueden ser extinguidas por alguna de las causales contempladas en la Ley.
Artculo 51. Permisos. Slo para los casos en que no se requiera la instalacin de infraestructura
o la operacin permanente.
DL 1939
Artculo 21. El Ministerio (MBN), con consulta o a requerimiento de los Servicios y entidades
que tengan a su cargo el cuidado y proteccin de los bosques, la preservacin de las especies
animales y vegetales y en general, la defensa del equilibrio ecolgico, podr declarar Reservas
Forestales o Parques Nacionales a aquellos terrenos fiscales que sean necesarios para ello.
Facultad para decretar una RN sobre terrenos de terceros. Fallo Comunidad Lago Galletu. Corte de
Santiago, Rol 3356-1991.
REAS PROTEGIDAS HOY
1) Parque Nacional o Parque Nacional de Turismo (D.S. N531, de 1967 MINREL). rea
generalmente extensa, donde existen diversos ambientes nicos o representativos de la
diversidad biolgica natural del pas, no alterada significativamente por la accin humana,
55
capaces de autoperpetuarse y en que las especies de flora y fauna o las formaciones geolgicas,
son de especial inters educativo, cientfico o recreativo
2) Reserva Nacional (D.S. N531, de 1967 MINREL). rea cuyos recursos naturales es necesario
conservar y utilizar con especial cuidado, por la susceptibilidad de stos a sufrir degradacin o
por su importancia en el resguardo del bienestar de la comunidad.
3) Monumento Natural (D.S. N531, de 1967 MINREL). rea generalmente reducida,
caracterizada por la presencia de especies nativas de flora y fauna o por la existencia de sitios
geolgicos relevantes desde el punto de vista escnico, cultural o cientficos.
4) Reserva de Regin Virgen (D.S. N531, de 1967 MINREL). Zonas de Preservacin
Ecolgica (Dictamen N37.731 CGR, Planta Metrogas)
5) Santuario de la Naturaleza (Ley N17.288, artculo 31). Son santuarios de la naturaleza todos
aquellos sitios terrestres o marinos que ofrezcan posibilidades especiales para estudios e
investigaciones geolgicas, paleontolgicas, zoolgicas, botnicas o de ecologa, o que posean
formaciones naturales, cuyas conservaciones sea de inters para la ciencia o para el Estado []
6) No se podr, sin la autorizacin previa del Servicio, iniciar en ellos trabajos de construccin o
excavacin, ni desarrollar actividades como pesca, caza, explotacin rural o cualquiera otra
actividad que pudiera alterar su estado natural. Si estos sitios estuvieren situados en terrenos
particulares, sus dueos debern velar por su debida proteccin, denunciando ante el Servicio los
daos que por causas ajenas a su voluntad se hubieren producido en ellos.
7) La declaracin de santuario de la naturaleza deber contar siempre con informe previo del
Consejo de Monumentos Nacionales.
8) Parques Marinos (Ley de Pesca, artculo 3 letra d). Destinados a preservar unidades
ecolgicas de inters para la ciencia y cautelar reas que aseguren la mantencin y diversidad de
especies hidrobiolgicas, como tambin aquellas asociadas a su hbitat. Para la declaracin se
consultar a los Ministerios que corresponda. Los Parques Marinos quedarn bajo la tuicin del
Servicio Nacional de Pesca y en ellos no podr efectuarse ningn tipo de actividad, salvo
aquellas que se autoricen con propsitos de observacin, investigacin o estudio.
9) Reserva Marina (Ley de Pesca, artculo 2 N42) rea de resguardo de los recursos
hidrobiolgicos con el objeto de proteger zonas de reproduccin, caladeros de pesca y reas de
repoblamiento por manejo. Estas reas quedarn bajo la tuicin del Servicio Nacional de Pesca y
slo podr efectuarse en ellas actividades extractivas por perodos transitorios previa resolucin
fundada de la Subsecretara
10) Reserva de bosque o Reserva forestal (D.L 1939, artculo 21). El Ministerio de Bienes
Nacionales, con consulta o a requerimiento de los Servicios y entidades que tengan a su cargo el
cuidado y proteccin de bosques y del medio ambiente, la preservacin de especies animales y
vegetales y en general, la defensa del equilibrio ecolgico, podr declarar Reservas Forestales o
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Parques Nacionales a aquellos terrenos fiscales que sean necesarios para estos fines. Estos
terrenos quedarn bajo el cuidado y tuicin de los organismos competente.
11) Los predios que hubieren sido comprendidos en esta declaracin no podrn ser destinados a otro
objeto ni perdern esta calidad, sino en virtud de decreto del Ministerio, previo informe
favorable del Ministerio de Agricultura o el Ministerio del Medio Ambiente, segn corresponda.
12) Acufero que alimenta vegas y bofedales en las regiones de Arica y Parinacota, Tarapac y
Antofagasta (Cdigo de Aguas)
13) rea Marina Costera Protegida o rea Marina Costera Protegidas de Mltiples Usos,
cuando la declaracin respectiva obedezca a un objetivo de proteccin ambiental (DS 475, de
1994, Ministerio de Defensa, Poltica Nacional del Uso del borde Costero; DS N827, de 1995,
MINREL, Protocolo para la Conservacin y Administracin de las reas Marinas y Costeras
Protegidas del Pacfico sudeste)
14) Humedal de Importancia Internacional incluido en la Lista RAMSAR DE Humedales de
Importancia Internacional (D.S. N771, de 1981 MINREL) Define humedales, como, las
extensiones de marismas, pantanos y turberas, o superficies cubiertas de agua, sean stas de
rgimen natural o artificial, permanentes o temporales, estancadas o corrientes, dulces, salobre o
saladas, incluidas las extensiones de agua marina cuya profundidad en marea baja no exceda de
seis metros (artculo 1 de la Convencin). Y tambin se define aves acuticas, como las que
dependen ecolgicamente de los humedales.
15) Las Reservas de Biosfera corresponden a territorios que, a solicitud de los gobiernos, gozan de
un reconocimiento internacional otorgado por la UNESCO (Convencin sobre la Proteccin del
Patrimonio Mundial, Cultural y Natural, ratificada por Chile por el D.S. 259/80 del Ministerio de
Relaciones Exteriores) y constituyen lugares excepcionales para la investigacin, la observacin
a largo plazo, la capacitacin, la educacin y la sensibilizacin del pblico, permitiendo, al
mismo tiempo, que las comunidades locales participen plenamente en la conservacin y en el
uso sostenible de los recursos. Tambin constituyen lugares de demostracin y polos de accin
en el marco de las polticas de desarrollo regional y de ordenacin del territorio
REAS PROTEGIDAS HOY (QUE NO BUSCAN PROTEGER LA BIODIVERSIDAD)
1) Monumento Histrico (Ley N17.288, artculo 9) Son Monumentos Histricos los lugares,
ruinas, construcciones y objetos de propiedad fiscal, municipal o particular que por su calidad e
inters histrico o artstico o por su antigedad, sean declarados tales por decreto supremo,
dictado a solicitud y previo acuerdo del Consejo.
2) Zona Tpica o Pintoresca (Ley N17.288, artculo 29) Para el efecto de mantener el carcter
ambiental y propio de ciertas poblaciones o lugares donde existieren ruinas arqueolgicas, o
ruinas y edificios declarados Monumentos Histricos, el Consejo de Monumentos Nacionales
57
podr solicitar se declare de inters pblico la proteccin y conservacin del aspecto tpico y
pintoresco de dichas poblaciones o lugares o de determinadas zonas de ellas.
3) Zona de Inters Turstico (Ley N20.423, sobre el Sistema Institucional para el Desarrollo del
Turismo
**Si bien hay normas que permiten ejecutar proyectos en reas protegidas, lo que manda es la
definicin de cada rea restringida para ver si efectivamente se podr o no ejecutar un proyecto **
QU SE PUEDE HACER?: Normativa sectorial permite solicitar permisos para ejecutar proyectos en
dichas reas:
incluso de la regin. Este nuevo Derecho Real tiene por finalidad la conservacin de la diversidad
pero en manos de personas privadas.
Ley SAG (Decreto Ley N 3557 de 1980, Establece disposiciones de Proteccin Agrcola
Ley Sobre Recuperacin de Bosque Nativo y Fomento Forestal
Ley general de urbanismo y construcciones y la Ordenanza General de Urbanismo y
iv.
v.
vi.
construcciones.
Ley N 19.300 y Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental.
DL 3516 Ministerio de Agricultura. Establece normas sobre divisin de predios rsticos.
DFL N235 Ministerio de Agricultura. Establece sistema de incentivos para recuperacin de
suelos degradados.
NORMAS QUE REGULAN INDIRECTAMENTE LA PROTECCIN DEL SUELO (RESIDUOS)
Normas que buscan evitar la contaminacin del suelo
59
a) Cdigo Sanitario.
b) Reglamento de Almacenamiento de Sustancias Peligrosas
c) Reglamento Sobre Condiciones Ambientales y Sanitarias Mnimas en los Lugares de
Trabajo
d) Ley N19.300 y Reglamento del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental (En materia
de residuos)
CONCEPTOS BSICOS ORDENAMIENTO TERRITORIAL
Ley general de urbanismo y construcciones
regional
Art. 34 Planificacin Urbana Intercomunal
Art. 41 Planificacin Urbana Comunal, determina el limite urbano de una ciudad
PRC
Art. 41 Ley General de Urbanismo y Construccin El plan regulador es un instrumento
constituido por un conjunto de normas sobre adecuadas condiciones de higiene y seguridad en
los edificios y espacios urbanos, y de comodidad en la relacin funcional entre las zonas
habitacionales, de trabajo, equipamiento y esparcimiento.
Sus disposiciones se refieren al uso del suelo o zonificacin, localizacin del equipamiento
comunitario, estacionamiento, jerarquizacin e la estructura vial, fijacin de limites urbanos.
Procedimiento para aprobarlo en general las municipalidades tienen mucha presin debido a los
mltiples intereses que estn en juego, a la hora de aprobar los planes, por eso existen ciertos
mecanismo para ayudarlas a dar la mejor solucin.
OGUC
Artculo 2.1.18 Los Instrumentos de Planificacin Territorial debern reconocer las reas de
proteccin de recursos de valor patrimonial cultural
PERMISOS DE CONSTRUCCIN
Art. 116 Se requiere de permiso de la direccin de obras municipales a peticin de
propietario, con las excepciones que seale la ordenanza general.
El director de obras municipales conceder el permiso o la autorizacin requerida si, de acuerdo con
los antecedentes acompaados los proyectos cumplan con las normas urbansticas, previo pago de
los derechos que procedan.
RECEPCIN DE PERMISOS DE CONSTRUCCIN
Art. 144
PERMISOS DE CARCTER REGLADO
a) Central Campiche
b) Castilla 1
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Art. 55 Fuera de los limites urbanos, que estn definidos por el plano regulador,
Esto implica que cada vez que se quiera construir fuera del plano regulador comunal, se debe pedir
este permiso a la seremi de agricultura y vivienda.
No se puede construir fuera de los lmites urbanos salvo:
i.
ii.
iii.
tursticos
Dictamen 65.681 (22 de octubre de 2010) Ampliacin Centro de Eventos Talagante. El contenido de
ambos pronunciamientos (Vivienda y el SAG) no es necesariamente coincidente pues cada uno se
otorga en el marco de competencias especficas.
CAMBIO DE USO DE SUELO Y CONSTRUCCIONES MINERAS
Deben cumplir con el trmite las construcciones asociadas a concesiones mineras?
Dictamen N48.036 CGR. S. El permiso no se encuentra concebido como requisito para que se
desarrolle determinada actividad sino que apunta a un sentido diverso, que es cautelar que las
construcciones en terrenos rurales, con fines ajenos a la agricultura, no originen ncleos urbanos al
margen de la planificacin urbana.
LEY DE RENTAS MUNICIPALES
Toda actividad que no sea primaria (agrcola o extractiva) requiere de una patente para operar, sino
llevara como sancin la clausura
Art. 6, inciso 2 Municipalidad est obligada a otorgar patente en forma inmediata una vez que
el contribuyente haya acompaado todos los permisos correspondientes, como el de
emplazamiento.
NORMAS COMPLEMENTARIAS AL USO DE SUELO
Art. 83, Cdigo Sanitario las Municipalidades no pueden otorgar patentes definitivas para la
instalacin, ampliacin o traslado de industrias, sin informe previo de la autoridad.
Entonces dependiendo de la autorizacin, depender de si est emplazado.
RESIDUOS
Autorizaciones sanitarias sitios de disposicin de residuos.
Autorizacin Sanitaria:
Medio Ambiente (Ley N19.300, artculo 2 letra ll) El sistema global constituido por elementos
naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica, socioculturales y sus interacciones,
y que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones.
Medio Ambiente Libre de Contaminacin (Ley N19.300, artculo 2 letra m) aqul en el que los
contaminantes se encuentran en concentraciones y perodos inferiores a aquellos susceptibles de
constituir un riesgo para la salud de las personas, a la calidad de vida de la poblacin, a la
preservacin de la naturaleza o a la conservacin del patrimonio ambiental.
62
Dao Ambiental (Ley N19.300, artculo 2 letra e) Toda perdida, disminucin, detrimento o
menoscabo significativo inferido al medio ambiente o a uno o ms de sus componentes.
ASPECTOS DAO AMBIENTAL
Dao Ambiental Puro: Cara pblica del dao ambiental (Accin de reparacin del medio ambiente
daado).
El mbito pblico de la accin ambiental, va acompaado de un mbito privado que busca reparar
los perjuicios de naturaleza patrimonial o extrapatrimonial provocados a particulares como
consecuencia del dao ambiental. La Ley 19.300 dispone que la accin para obtener la reparacin
del medio ambiente daado no obsta el ejercicio de la accin indemnizatoria ordinaria por el
directamente afectado. Lo anterior significa que junto con la accin de dao ambiental, la accin de
indemnizacin de perjuicios ordinaria, a ejercerse de conformidad con el Ttulo XXXV del Libro IV
del Cdigo Civil, se mantendr indemne.
i.
ii.
El concepto de medio ambiente es definido por nuestra legislacin como el sistema global
constituido por elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o biolgica,
socioculturales y sus interacciones, en permanente modificacin por la accin humana o natural y
que rige y condiciona la existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones
(artculo 2 letra ll). Se trata, en consecuencia, de un concepto en extremo indeterminado.
CARCTER SIGNIFICATIVO DEL DAO
El carcter significativo exigido para que un dao pueda ser calificado como dao ambiental, el
requerimiento no hace otra cosa que explicitar un requisito exigido bajo el rgimen comn de
responsabilidad civil y que excluye de la nocin jurdica de dao aquellas incomodidades o
molestias propias de la vida en comn.
El umbral a partir del cual un dao se considerar como de carcter significativo corresponde a una
pregunta de carcter normativo que se encuentra sujeta a la determinacin, en primer
trmino del propio legislador y, residualmente, por parte de la Administracin del Estado y de
los tribunales de justicia. El requerimiento remarca la idea que no es cualquier menoscabo,
detrimento, disminucin o prdida ocasionada al medio ambiente lo que puede ser catalogado como
dao, sino que ste, para que sea tal, debe ser significativo, es decir, importante, trascendente,
como lo expresa el Diccionario de la Lengua Espaola: que tiene importancia por representar o
significar un valor
DAOS E IMPACTOS AMBIENTALES
63
El carcter significativo exigido al dao ambiental, se relaciona con la idea que la pretensin de una
sociedad no es eliminar todo menoscabo ambiental, sino fijar un nivel aceptable que permita un
equilibrio razonable de los bienes en juego. La definicin del nivel ptimo de proteccin ambiental
es tarea de la legislacin, reglamentos y permisos administrativos. En tal sentido, la Ley 19.300 y
sus reglamentos contemplan complejos procedimientos administrativos cuyo objeto es definir,
precisamente, los impactos ambientales que resultan normativamente tolerables bajo las
disposiciones de la Ley 19.300
DAO E IMPACTO AMBIENTAL
Entre los conceptos de impacto y dao ambiental es posible sostener que existe una relacin de
gnero a especie, abarcando el concepto de dao ambiental a aquellos impactos ambientales que
por su carcter significativo, se encuentran proscritos de nuestro ordenamiento jurdico. As,
mientras que el concepto de impacto ambiental se refiere a cualquier tipo de alteracin del medio
ambiente (pudiendo sta ser incluso favorable), el concepto de dao ambiental lleva asociado,
necesariamente, un componente de antijuridicidad
El carcter significativo exigido al dao ambiental, se relaciona con la idea que la pretensin de una
sociedad no es eliminar todo menoscabo ambiental, sino fijar un nivel aceptable que permita un
equilibrio razonable.
CARCTER SIGNIFICATIVO DEL DAO EN REFERENCIA A LA NORMATIVA APLICABLE
Sin establecer el nivel de impacto ambiental que resulta normativamente admisible, la Ley 19.300
encomienda dicha tarea, principalmente, a la Administracin del Estado, por medio de los
instrumentos de gestin ambiental contemplados por el Ttulo II de la Ley 19.300. En tal sentido, en
materia ambiental no slo existen derechos que son expresin de principios de justicia material,
sino tambin procedimientos que no estn afectos a un nico resultado que per se es tenido por
justo.
El propsito de los mismos es permitir el planteamiento de todos los criterios relevantes para
adoptar una decisin que, de esta manera, puede aspirar a ser legtima. Estos principios de justicia
procedimental, son determinantes en reas del derecho donde no se puede obtener una decisin.
CARCTER SIGNIFICATIVO DEL DAO EN REFERENCIA A LA NORMATIVA APLICABLE
A fin de determinar el nivel de impacto ambiental normativamente tolerable, la Ley 19.300 como
los reglamentos que la complementan, contemplan complejos procedimientos administrativos.
Tal es el caso de lo que sucede con las normas de calidad ambiental, las normas de emisin y con la
evaluacin ambiental de los proyectos que, como el ejecutado por Candelaria, son susceptibles de
causar impacto ambiental.
64
(ii)
(iii)
(iv)
Una relacin de causalidad entre la accin dolosa o culpable del demandado y el dao
ambiental alegado.
Adicionalmente, la responsabilidad por dao ambiental est sujeta a una regla especial de
prescripcin de cinco aos, contado desde la manifestacin evidente del dao
SISTEMA SUBJETIVO DE RESPONSABILIDAD
Adoptando un modelo subjetivo de responsabilidad, el sistema de responsabilidad por dao
ambiental en nuestro pas supone la concurrencia de los mismos presupuestos bsicos para que
opere la responsabilidad civil. Consecuentemente, y para que se acceda a una accin de
responsabilidad por dao ambiental, se exige como mnimo, la verificacin de una accin u
omisin, un dao.
HECHO ILCITO
Entre los requisitos para que proceda la accin de reparacin por dao ambiental debe acreditarse
que quien cometi el dao incurri en un hecho culpable o doloso (Ley 19.300, artculos 3 y 51 I).
En el mbito de la responsabilidad civil la negligencia se refiere a la inobservancia de un deber
general de cuidado. En materia ambiental, el establecimiento de esos deberes es establecido,
primordialmente, por la extensa regulacin general y especial dictada al efecto para tutelar la
garanta constitucional de preservar un derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin. A falta de esos criterios, el deber de cuidado debe ser determinado por el juez, en
base a los usos normativos.
As, la responsabilidad civil por dao ambiental puede configurarse por la infraccin de normas
ambientales especiales o generales, en cuyo caso la culpa se presume; o bien, aunque la empresa no
haya infringido norma de ninguna especie, ser responsable en caso que no haya empleado el
cuidado debido, el que deber determinarse en funcin de los usos normativos y la apreciacin
prudencial de los jueces.
PRESUNCIN DE HECHO ILCITO
Artculo 52.- Se presume legalmente la responsabilidad del autor del dao ambiental, si existe
infraccin a las normas de calidad ambiental, a las normas de emisiones, a los planes de prevencin
o de descontaminacin, a las regulaciones especiales para los casos de emergencia ambiental o a las
normas sobre proteccin, preservacin o conservacin ambientales, establecidas en la presente ley o
en otras disposiciones legales o reglamentarias [].
En general, la nica defensa posible en estos casos correspondera al caso fortuito o fuerza mayor
(Comprende hechos de terceros).
Caso Forestal Sarao (Corta de Alerce en predio privado) Rol Corte Suprema 3579-2012
PREVISIBILIDAD Y HECHO ILCITO
67
trata de una hiptesis de culpa infraccional en que la ilegalidad de una conducta envuelve la nocin
de negligencia.
La Ley no establece requisitos especficos en esta materia, de modo que, en lo esencial, la
determinacin del nexo causal debe efectuarse siguiendo los criterios que operan en sede civil
Principio res ipsa loquitor (dejad que las cosas hablen por s mismas) . Este es el principio que
subyacera al artculo 52.
Se trata de un tema esencial no resuelto por la ley. En esta materia recibira aplicacin la norma de
aplicacin general establecida en el artculo 2329 Cdigo Civil. Esta ltima, establece una
presuncin general de responsabilidad por el hecho propio respecto de daos que, atendida su
naturaleza, pueden ser atribuidos en principio a un tercero.
TITULARIDAD DE LA ACCIN PARA REPARAR EL MEDIO AMBIENTE DAADO
Ley 19.300, artculo 54 (Reiterada por artculo 18 N2, Ley N20.600):
Son titulares de la accin ambiental sealada en el artculo anterior, y con el solo objeto de obtener
la reparacin del medio ambiente daado,
1. Las personas naturales o jurdicas, pblicas o privadas, que hayan sufrido el dao o
perjuicio,
2. Las municipalidades, por los hechos acaecidos en sus respectivas comunas, y
3. El Estado, por intermedio del Consejo de Defensa del Estado (artculo 18 N2 Ley
N20.600. En el caso del inciso quinto del artculo 43 de la Ley Orgnica de la
Superintendencia del Medio Ambiente, la accin deber siempre ejercerla el Consejo de
Defensa del Estado como parte principal (Referida al incumplimiento de un plan de
reparacin.)
Deducida demanda por alguno de los titulares sealados, no podrn interponerla los restantes, lo
que no obsta a su derecho a intervenir como terceros. Para los efectos del artculo 23 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se presume que las municipalidades y el Estado tienen inters actual en los
resultados del juicio.
REGLA ESPECIAL DE RESPONSABILIDAD MUNICIPALIDADES, ACCIN DE REPARACIN
MEDIO AMBIENTE DAADO
Ley N19.300, artculo 54. Cualquier persona podr requerir a la municipalidad en cuyo mbito se
desarrollen las actividades que causen dao al medio ambiente para que sta, en su representacin y
sobre la base de los antecedentes que el requirente deber proporcionarle, deduzca la respectiva
accin ambiental. La municipalidad demandar en el trmino de 45 das, y si resolviere no
hacerlo, emitir dentro de igual plazo una resolucin fundada que se notificar al requirente
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intervenir sobre actividades que generan un dao ambiental, debiera morigerar el uso de las
acciones jurisdiccionales.
De esta manera, entre las competencias de la SMA se cuenta: (Artculo 3 letras:
g) Suspender transitoriamente las autorizaciones de funcionamiento contenidas en las
Resoluciones de Calificacin Ambiental o adoptar otras medidas urgentes y transitorias para el
resguardo del medio ambiente, cuando la ejecucin u operacin de un proyecto o actividad genere
un dao grave e inminente para el medio ambiente, a consecuencia del incumplimiento grave de las
normas, medidas y condiciones previstas en dichas resoluciones.
LIMITACIN EJERCICIO ACCIN REPARACIN
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Dentro de los treinta das siguientes a la publicacin de dicho aviso, cualquier persona, natural o
jurdica, que no sea parte en el proceso, que posea reconocida idoneidad tcnica y profesional en
la materia objeto del asunto sometido al conocimiento del Tribunal Ambiental y que invoque la
proteccin de un inters pblico, podr presentar, por escrito y con patrocinio de abogado, una
opinin con sus comentarios, observaciones o sugerencias.
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La opinin escrita deber acompaarse de tantas copias como partes litigantes hubiere, y de los
antecedentes que acrediten la idoneidad tcnica y profesional de quien la emite. La entrega de la
opinin escrita no suspender ni alterar la tramitacin del procedimiento, pero el tribunal deber
considerarla en la sentencia definitiva.
La presentacin de la opinin escrita no conferir a quien la haya emitido la calidad de parte, ni le
otorgar ninguna posibilidad de actuacin adicional en el proceso.
PROCEDIMIENTO APLICABLE, DISPOSICIONES COMUNES
Tramitacin de oficio (artculo 21):
Notificaciones. Sin perjuicio que se rigen por las normas generales del CPC, las partes podrn pedir
notificacin por correo electrnico (artculo 22).
Incidentes: Todos los incidentes se fallan en la sentencia a menos que el tribunal estime otra cosa
(artculo 23).
DISPOSICIONES ESPECIALES ACCIN DE DAO AMBIENTAL (Ttulo III, Prrafo IV, Ley
N20.600)
Este procedimiento se iniciar por demanda o por medida prejudicial. En la demanda slo se
podr pedir la declaracin de haberse producido dao ambiental por culpa o dolo del
demandado y la condena de ste a repararlo materialmente de conformidad con lo dispuesto
en el artculo 53 de la ley N 19.300. Si la demanda no contiene estas menciones y todas las
exigencias del artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil, el Tribunal ordenar
complementarla dentro de quinto da. Si as no aconteciere, se tendr por no presentada.
PRUEBA
Artculo 35. El Tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica; al
hacerlo deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o
de experiencia, en cuya virtud le asigne valor o la desestime () No habr testigos ni peritos
inhbiles, lo que no obsta al derecho de cada parte de exponer las razones por las que, a su
procedimiento:
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REPASO
-La autorizacin pone un lmite a un derecho que ya tengo, pero no se debe olvidar que ya se
encuentra amparado en ciertos derechos.
-La concesin otorga un derecho con lo cual no contaba.
La LOC municipal es la ms influyente, ya que son las municipalidades las que administran los
bienes nacionales de uso pblico de la comuna.
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La posicin jurdica del solicitante frente al dominio pblico, se puede deducir el precario, que es
cuando se deben revocar ciertas concesiones que se han dado en el dominio pblico. La
administracin puede revocar pero el precario en el que se encuentra es distinto al del CC, ya que la
administracin est sujeta a ciertos principios que impiden tomar decisiones arbitrarias, esta debe
justificar sus decisiones.
RESTRICCIONES FUNCIN SOCIAL DE LA PROPIEDAD
El ejercicio del derecho se puede limitar para la proteccin del medio ambiente y la preservacin
del patrimonio ambiental. Pero hay que respetar la esencia del derecho.
CLASIFICACIONES RELEVANTES: ARTS. 12 Y SS CA.
Las caractersticas siempre determinaran los derechos de aprovechamiento
FORMAS DE ADQUIRIR EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO:
1) El CA se ocupa especialmente de los derechos constituidos por acto de autoridad
2) Hay que tomar en cuenta derechos que se constituyen por el solo ministerio de la ley
Y es preciso tomar nota de los derechos preexistentes al sistema, que estn reconocidos como tales,
aunque no estn inscritos Estn establecidos en los arts. 309 y ss.
El principio bsico es que:
a. Exista disponibilidad y que sea
b. Legalmente procedente. Entonces debe haber un examen de disponibilidad, que no apunta a que
haya agua en el lugar que quiero sacar, sino que tiene un carcter jurdico tcnico donde si en la
cuenca se debe ver si tiene o no capacidad para otorgar este derecho.
Ambos criterios determinan que se entiende por disponibilidad del recurso.
La ley 19.300 ms que establecer parmetros concretos para entender que es y no es contaminacin.
Lo que establece es un procedimiento para que la administracin determine ese criterio.
Qu pasa cuando no hay normas que regule que se entender por contaminacin?
Rol 577 TC defini que aun en ausencia de norma es posible de hablar de contaminacin y lugar
libre de contaminacin
DAO AMBIENTAL
Es una herramienta til para saber cul es el nivel de impacto que pueden sufrir los recursos
naturales. Cuando el dao ambiental es de carcter significativo, es un estndar no regulado en la
ley, pero apunta a que haya un impacto relevante, habiendo un elemento de interpretacin.
Todos permiten impacto, la legislacin no lo prohbe, pero siempre dentro de ciertos mrgenes.
PROTECCIN BIODIVERSIDAD
Es importante proteger a este complejo dinmico, ya que de lo contrario podra afectarse a parte del
mismo. Se ve en 3 niveles:
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a. Especies
b. Ecosistemas bosque y caudal ecolgico mnimo.
c. reas
** Hay que tener en cuenta los efectos**
Tanto en la ley de caza como de bosque nativo, otorgan permisos especiales, entonces si una especie
es clasificada en peligro, puede ser una autorizacin que se da en situaciones muy especiales, donde
tienen que concurrir ciertos elementos necesarios. Por el solo hecho de la clasificacin, no son
causales de ingreso al SEIA.
--o-DERECHOS COLECTIVOS: SON DERECHOS HUMANOS
Los derechos colectivos siempre han estado presentes:
a) Declaracin de independencia EEUU
b) Proteccin de las minora en la liga de naciones unidas
PUEBLOS Sujetos colectivos que no estn tangencialmente tocado en derecho, sino que los 2
principales pactos de derecho humano, sealan que los pueblos tienen derecho a la nacin.
DERECHOS INDIVIDUALES VS DERECHOS COLECTIVOS
Liberalismo Clsico:
Privatizacin de la pertenencia tnica
Proteccin de intereses colectivos se protegen a travs de derechos individuales (discriminacin
positiva, justicia anamnsica El ejemplo tpico de la discriminacin positiva son las becas
indgenas. La justicia anamnesica tiene que ver con los trminos en que se ha planteado la discusin
doctrinal, es la idea de visibilizar las diferencias.
Derechos colectivos restringen a los individuales Se piensa que asignado derechos
colectivos se pasaran a llevar derechos individuales.
CRTICAS AL LIBERALISMO CLSICO
i. Estado no es natural
ii. Insuficiencia de los derechos individuales (cultura societal y autonoma individual)
iii. Todos los tipos de derechos restringen derechos: distincin entre restricciones internas y
protecciones externas
iv. Valor intrnseco de la comunidad y su proteccin (multiculturalismo liberal)
El multiculturalismo es cmo acomodar la multiculturalidad dentro de la nacin. Esta dice que lo
pblico y su mxima representacin es neutral, es decir el estado, por eso se puede esconder la
pertenencia tnica
Esta acierta al decir que los derechos individuales no alcanzan, si se priva de valor al contexto
social que da el sentido de mi propiedad, afecta el tomar decisiones. En resumen, para ejercer la
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CONSULTA PREVIA:
NATURALEZA JURDICA: derecho colectivo/ obligacin estatal
OBJETO
Toda medida administrativa o legislativa susceptible de afectar a los pueblos indgenas. Ejemplo:
Consultar antes de proceder a la prospeccin o explotacin de los recursos del subsuelo (art.
15.2)
Al considerar la enajenacin de las tierras de pueblos indgenas o la transmisin de sus
DESTINATARIO
El estado no los privados (OIT, Relator especial, Convenio)
El estado debe vigilar comportamiento empresarial
Las empresas deben contribuir al cumplimiento.
Poder Ejecutivo y Legislativo
SUJETO DE LA CONSULTA
Claridad y organizacin
Atencin especial a derechos de ancianos, mujeres, jvenes, nios y personas con
discapacidad
La dificultad para establecer cules son las organizaciones a consultar no exime al Estado de su
obligacin.
CARACTERSTICAS
a) Flexibilidad
Art. 34 del Convenio las medidas que se adopten deben efectuarse con flexibilidad, teniendo en
cuenta las condiciones propias de cada pas.
b) No es una autorizacin a la arbitrariedad si no que un reconocimiento de la diversidad de la
c)
d)
e)
f)
g)
h)
-
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