SOBRE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

LUIGI FERRAJOLI
Filosofa del Derecho
Manuel Ibarra Gonzlez, 7 Sem.
I.

EL CONSTITUCIONALISMO COMO NUEVO PARADIGMA DEL

DERECHO POSITIVO

Ferrajoli inicia planteando Cules son los derechos fundamentales?, y qu hacer frente al
desafo del mercado global y los particularismos? El autor considera que los derechos que
por su importancia deben ser garantizados son aquellos cuya defensa es necesaria para la
paz, que garanticen un pleno multiculturalismo y que protejan a los dbiles.
De acuerdo con Ferrajoli, el Constitucionalismo puede ser visto como un sistema de
vnculos sustanciales, es decir, un sistema de prohibiciones y obligaciones impuestas por
las cartas constitucionales y en especial por los principios y los derechos fundamentales que
en ellas se establecen. La efectividad de este sistema se encuentra en la rigidez de las
Constituciones, asegurada por la previsin de procedimientos especiales para su reforma,
por un lado, y por la creacin del control jurisdiccional de constitucionalidad de las leyes,
por el otro. El resultado, es el Estado constitucional de derechos. Gracias a la rigidez de las
constituciones, la legalidad se encuentra condicionada y regulada por vnculos jurdicos
formales y sustanciales; es proyeccin jurdica de la legislacin misma (por tanto lmite del
legislador).
El constitucionalismo representa el complemento del Estado de derecho como una
extensin que comporta la sujecin a la ley de todos los poderes, y por tanto la disolucin
de la soberana estatal interna: en el Estado constitucional de derecho no existen poderes
soberanos, ya que todos estn sujetos a la ley ordinaria y/o constitucional . Este cambio de
paradigma no slo se ha dado en el plano interno sino que tambin se extiende al marco
internacional, en donde la soberana estatal ha sido jurdicamente limitada, por la sujecin
de los Estados al imperativo de la paz y a la garanta de los derechos humanos establecidos
en cartas internacionales. El constitucionalismo es sobre todo un programa normativo para
el futuro, en el sentido de que los derechos fundamentales que establecen las constituciones
y las cartas internacionales deben ser garantizados y satisfechos, por un lado y, por otro,
considerando que el paradigma de la democracia constitucional es todava un paradigma
embrionario, que debe ser extendido en una triple direccin:

1. Hacia la garanta de todos los derechos, no slo los de libertad sino tambin los sociales.

2. Frente a todos los poderes, tanto los pblicos como los privados
3. A todos los niveles, en el derecho estatal e internacional.
II. CULES SON LOS DERECHOS FUNDAMENTALES?
- A esta interrogante es posible darle tres respuestas distintas:
1 Ofrecida por la teora del derecho. En el plano terico jurdico la definicin ms acertada
de los derechos fundamentales es la que los identifica con los derechos que estn
adscritos a todos en cuanto personas, o en cuanto ciudadanos o personas con capacidad de
obrar, y que son por tanto indisponibles e inalienables. Esta respuesta nos dice que si
queremos garantizar un derecho como fundamental debemos sustraerlo tanto a la
disponibilidad de la poltica como a la del mercado, confirindolo igualmente a todos.
2 Ofrecida por el derecho positivo. Esta respuesta es ofrecida por la dogmtica
constitucional o internacional, segn la cual son derechos fundamentales, en el
ordenamiento alemn o italiano, los derechos universales e indisponibles establecidos por el
derecho positivo respectivo, por otro lado, en el ordenamiento internacional, sern aquellos
derechos tambin universales e indisponibles establecidos en la Declaracin Universal de
los Derechos Humanos de 1948, en los pactos internacionales de 1966 y en las dems
convenciones internacionales sobre los DD.HH.
3 Ofrecida por la filosofa poltica. Est referida a la pregunta acerca de cules derechos
deben ser garantizados como fundamentales. En esta respuesta se pueden indicar tres tipos
de criterios axiolgicos.
3.1 Nexo entre derechos humanos y paz: ste se encuentra instituido en el prembulo de la
Declaracin Universal de 1948. Deben estar garantizados como derechos fundamentales
todos los derechos vitales cuya garanta es condicin necesaria para la paz (derecho a la
vida y la integridad fsica, derechos civiles y polticos, derechos de libertad, derechos
sociales a la supervivencia).
Existe, de esta manera, una relacin biunvoca entre el grado de paz y el de garantismo: la
paz social es tanto ms slida y los conflictos tanto menos violentos y perturbadores cuanto
ms las garantas de los derechos vitales estn extendidas y son efectivas. La paz tiene por
fundamento la garanta de los derechos humanos de todos los miembros de la familia, y ste
es negado por el anclaje de dichos derechos a la ciudadana y por las leyes impuestas en
contra de la inmigracin, este conflicto puede llegar a convertirse en una fuente permanente
de peligros para la paz y para la credibilidad del derecho internacional, rea en la cual se
requieren una serie de reformas y garantas de tipo institucional.

Otro aspecto del nexo entre derechos humanos y paz es la naturaleza y los lmites
del derecho a la autodeterminacin de los pueblos. ste se trata de un derecho complejo de
autonoma, articulado en dos dimensiones a) la autodeterminacin interna, consistente en la
facultad que tienen los pueblos para decidir libremente su estatuto poltico (derecho
interior), corresponde a la ms simple e inequvoca b) la autodeterminacin externa, que se
entiende de igual manera pero en el plano internacional, entendida como la ms compleja y
problemtica.
Las principales funciones del Estado son la unificacin nacional y la pacificacin interna.
Sin embargo, ambas se han vuelto irrealizables a travs de la fundacin de nuevos Estados.
La globalizacin est revelando el carcter artificial de los Estados, la forma de estos
ltimos ha entrado en conflicto con la del pueblo, convirtindose en una fuente permanente
de guerra y de amenaza a la paz y al derecho mismo de autodeterminacin de los pueblos.
La tutela de los derechos de libertad es la principal garanta de la paz, puesto que ellos
permiten la tolerancia y pacfica convivencia entre ambos tipos de autodeterminacin.

III.

DERECHOS FUNDAMENTALES Y GLOBALIZACIN

Los tres criterios planteados por Ferrajoli (paz, igualdad, tutela del ms dbil) son
convergentes y complementarios. La paz no slo se funda en el mximo grado de
efectividad de la igualdad en los derechos fundamentales, sino que tambin est amenazada
por el crecimiento de las asimetras, que corresponde a otras desigualdades, entre sujetos
fuertes y dbiles.
La historia del Estado de derecho, del constitucionalismo democrtico y de los derechos
humanos puede ser leda como la historia de una larga lucha contra el absolutismo del
poder. En este proceso de limitacin y regulacin ha sido derrotado el absolutismo de los
poderes pblicos, se ha reducido el de los poderes econmicos y empresariales y ha
disminuido el del poder domstico.
La globalizacin de la economa en ausencia de reglas ha producido un crecimiento
exponencial de las desigualdades, stas han sido legitimadas por las ideologas neoliberales,
que han conseguido acreditar la idea de que la autonoma empresarial es una libertad que
no puede encontrar ningn lmite. Estas ideas son contrarias a la lgica del Estado de
derecho y del constitucionalismo.
Contra esta regresin de la economa y de las relaciones de trabajo y debido a la
rehabilitacin de la guerra como medio para resolver los conflictos internacionales, no
existen otras alternativas ms que el derecho y la garanta de stos as como una poltica
que se los tome en serio.