Lección I Derecho Reales

Leccin I
INTRODUCCIN AL
DERECHO DE LAS
PERSONAS
conocimiento, no por ello podemos dejar de apreciar la

influencia de la reflexin filosfica sobre la persona en el
campo de la Teora General del Derecho.
La preocupacin filosfica, ha quedado des-olazada del
ser de las cosas, al ser del hombre, a la existencia
humana concreta1. El hombre, la persona, ocupa e\ centro
de la filosofa. El pensador se detiene a meditar sobre
aquello que le es ms prximo: su propia existencia.
En el campo filosfico, "persona" es la expresin de la

esencia de lo humano, la persona es considerada como
sinnimo de "hombre" mientras que en el campo del
Derecho se entiende por persona solo al sujeto de derechos.
La filosofa contempornea tiene el mrito indiscutible

de haber centrado su atencin, y haber hecho problema,
la vida misma del hombre. El Derecho no poda
permanecer ajeno a esta inquietud, y es por ello que al
influjo de la filosofa y bajo el estmulo de una realidad
social en constante cambio, era necesario otorgar
preponderantemente atencin al tema de la persona.
En el terreno de la Psicologa se habla de la

personalidad para patentizar "el sistema de las
disposiciones individuales dominantes segn el cual se
ordena y manifiesta la vida anmica de cada sujeto en lo
que respecta a su espontaneidad, a su impresionabilidad y
a su modo de reaccionar distintivos, con cierto grado de
coherencia y con mayor o menor conciencia e intencin
del yo".
Es estrecha la relacin entre la Filosofa, la Sociologa,

la Psicologa y el Derecho en cuanto al tema de la
persona. Y aunque se pudiera concluir que las acepciones
de persona son en parte distintas en tales sectores del
A la Sociologa le interesa la persona con el propsito

de apreciar los determinantes sociales de la personalidad
de cada sujeto y, de otro lado, la vertiente social de la
personalidad del mismo, en cuanto integrante de un
grupo o colectividad. Y tambin "el concepto
1 Fernndez Sessarego, Carlos (1962) La nocin jurdica de la

persona. Lima, Universidad San Marcos.
1
DERECHO CIVIL I PERSONAS
de la personalidad social en determinados tipos de

grupos, concepto que presenta, asimismo, algunas
analogas con el concepto de persona jurdica colectiva"
Persona, personalidad, sujeto o individuo son tres

conceptos diferenciados pero si bie relacionados.
El ser humano es persona y el ser human tiene
personalidad. Persona es un concept filosfico que
remite al sujeto humano, n co, irrepetible y que se
siente lo mismo a I largo de su existencia.
El libro Primero del Cdigo Civil, denominado

"Derecho de las Personas", comprende cuatro Secciones
dedicadas sucesivamente a las "Personas naturales", a
las "Personas Jurdicas", a la "Asociacin, fundacin y
comit no inscritos" y a las "Comunidades campesinas y
nativas".
La Seccin Primera, que se divide en ocho Ttulos, se
inicia con el llamado "Principio de la persona" para
continuar con aquel referente a los "Derechos de la
persona". El Ttulo Tercero se dedica al "Nombre" y el
Ttulo Cuarto al "Domicilio". El tema de la "Capacidad e
incapacidad de ejercicio" es materia del Ttulo Quinto. El
Ttulo Sexto se refiere a la "Ausencia" el mismo que a su
vez, se divide en dos captulos que tratan de la
"Desaparicin" y de la "Declaracin de ausencia";
respectivamente. El penltimo Ttulo, o sea el stimo,
concierne al "Fin de la Persona", el que incluye tres
captulos que se refieren a la "Muerte", la "Declaracin de
muerte presunta" y el "Reconocimiento de existencia",
respectivamente. El Ttulo Octavo consigna las
disposiciones referentes a los "Registros del Estado Civil".
La persona. El trmino "persona" provier del trmino

griego "prosopon" que hace ref< rencia a la mscara o
careta que se coloc; ban los actores en escena. La
transposicin trmino latino "personare" ("per", a travs
"sonare", sonar) tambin se refera a la care que se
utilizaba para incrementar el volum< de la voz, con la
cual se asignaba el papel qi desempeaba el actor. Arauz
Castex, sob esta situacin agrega que, "La mscara i
puede ser usada sino por seres humanos".
As, el primer uso del trmino persona f en el mundo

del teatro; despus se extend r al mundo de la
filosofa, luego del der cho, etc.
Es un concepto y dimensin que carcter
genricamente
a
lo
especficamente
humai
distinguindole con ello, entre otras formas vida. Su
origen nos remite a un concepto c deviene de la filosofa
diferenciando a su ; Con capacidad de trascender. En
otras palabr "estar o poder estar excntrico respecto de i
mismo", o poder mirar desde afuera. Sera la v sujeto,
objeto de su propia consideracin. En i se destaca que el
sujeto en su diversidad e his ricidad se mantenga uno a
lo largo de su vid actuaciones. Manifiesta Boecio.
La Seccin Segunda, dedicada a las "Personas

Jurdicas", comprende cuatro Ttulos, el primero de los
cuales es el relativo a las "Disposiciones generales". El
Ttulo Segundo regula el rgimen de la "Asociacin",
mientras que el Ttulo Tercero se refiere a la "Fundacin".
Finalmente, el Ttulo Cuarto est dedicado al "Comit".
"Libertad e independencia frente al me nismo de la

naturaleza y facultad de un sometido a leyes propias
establecidas por
propia razn". Segn dice una referencia del filosofo
Kant.
La seccin Tercera, que regula lo atinente a la

"Asociacin, fundacin y comit no inscritos", se divide
en tres Ttulos que contienen, en su orden, las normas
concernientes a cada una de dichas organizaciones.
Dejando a un lado el aspecto filosfico y religioso de

la persona humana conviene relevar su aspecto jurdico
de enorme trascendencia en la vida social en general,
que es objeto de esta unidad.
La Seccin Cuarta y ltima est destinada, en un

Ttulo nico, a normar las "Comunidades campesinas y
nativas".
La personalidad. Es un concepto de orden psicolgico,

cada persona tiene su propia personalidad, va
construyndola da a da. Es 'a fisonoma total, actual y
cambiante de una persona concreta; es un conjunto
dinmico que integra pluralidad de aspectos como los
temperamentales, los de carcter y otros.
El derecho de las personas, es el conjunte de normas

jurdicas que regulan el reconocimiento de los derechos
fundamentales de le persona como sujeto de derecho y
las con secuencias jurdicas que derivan de tal con dicin.
3.1. Persone - personalidad - sujeto o individuo
Concepto derivado de persona, no ya filosfica sino

psicolgica y cercano a las ciencias que resulta en la
cualidad que hace a cada individuo diferente a los dems
a nivel psicolgico (proceso de diferenciacin) e cual a s
mismo, a travs del tiempo o histo-ria personal. Es
tambin otro sentido de ma-- f estacin del sujeto.
2
El sujeto o individuo. Es un concepto que se distingue

complementariamente al :cncepto de personalidad por
cuanto este icmprende adems la dimensin fsica
psico-:gca y moral de un sujeto, de esa forma de
da que en lo humano destaca: autonoma, s_jeto y
persona como constitutivos, forma Je vida a la vez nico
respecto de sus semejantes.
"En toda relacin de derecho intervienen ^cesariamente

dos elementos esenciales: E sujeto de derecho y el
objeto de derecho. ::' lo tanto es preciso desarrollar
ambos trminos".
3 2,
Sujeto de derecho y objeto de derecho
Precisamente sobre el tema, Espinoza Es-: noza, Juan 2

nos seala: "A lo largo del estu-: : del derecho siempre
encontraremos una ::-i presencia entre aquellos centros
de im-: _:acin de derechos y deberes, adscribibles i
enpre y en ltima instancia al ser humano sujetos de
derecho), y aquellos centros de referencia de intereses
sobre los cuales se ejerce un poder jurdico, asignados
nica y exclusivamente a cualquier tipo de bienes, sean
estos materiales o inmateriales (objetos de derecho)"
El problema se plantea en distinguir ambos conceptos,
por cuanto estos constituyen centros de referencia en el
Derecho; pero en donde exista vida humana, siempre
habr un sujeto de derecho y donde haya un bien, ubicaremos un objeto de derecho.
. Nocin jurdica de sujeto de derecho
Tradicionalmente se han equiparado los conceptos de

sujeto de derecho y de persona.
Al respecto Korzeniak afirma que la posibilidad de ser
titular de derechos (y correlativamente la de tener
obligaciones) constituye la categora jurdica de los
sujetos de derecho. Todo aquel individuo o entidad
capaz de tener derechos es un sujeto de derechos y por
tanto una persona jurdica.
En efecto no se debera imputar la categora jurdica
de sujeto de derecho a realidades que no corresponden
a la naturaleza humana (sea considerada individual o
colectivamente). No debemos olvidar que la categora de
sujeto de derecho recae siempre y en ltima instancia
en el ser humano.
El sujeto de derecho siempre ser un ser humano o
un grupo de ellos, y la estructura axiolgica estar
siempre presente en ellos. El sujeto individual es un
valor en s mismo. El sujeto colectivo es una unidad de
fines.
La sistematizacin de la categora jurdica del sujeto
de derecho es sin lugar a dudas la contribucin ms
importante que hace el codificador peruano a la
legislacin contempornea.
Fernndez Sessarego, Carlos3, se refiere al sujeto de
derecho como "el ente al cual el ordenamiento jurdico
imputa derechos y deberes"; asimismo indica que se
atribuye a la persona la calidad de ser el centro de
imputacin normativo y seala que el sujeto de derecho
se puede clasificar en 4 (cuatro)
. Espinoza Espinoza, Juan (2003) Los principios contenidos

en el - : oreliminar del Cdigo Civil de 1984. Lima, Fondo
Editorial de ficia Universidad Catlica del Per.
3 Fernandez Sessarego, Carlos (2001) Derecho de las persona. 8va.

edicin. Lima, Grijley.
DARO MENESES CARO
I 7i
categoras: El concebido, la persona natural, La persona

jurdica y la persona que realiza actividad jurdica, pero
que no se encuentra inscrita (personas jurdicas
irregulares).
Categoras del sujeto de derecho:
Concebido.
formacin.
Persona
Ser
natural.
humano
Ser
desde
humano
que
est
partir
concuerdan en que es una palabra

tardamente en el lenguaje jurdico romano.
Entre persona y ser humano hace dos siglos se podan

hacer por lo menos las siguientes diferencias:
1.
Las mujeres no gozaban de todos los derechos de

los que gozaban los hombres frente al Derecho.
2.
Haba esclavos a los que formalmente se trataba

como cosas y no como personas (aunque el
Derecho Romano y sus escuelas nunca dejaron de
reconocer su condicin humana).
3.
Exista una pena criminal que se llamaba la

muerte civil, segn la cual el condenado poda
sobrevivir pero no tener derecho alguno. En
consecuencia era ser humano pero no persona.
en
del
nacimiento hasta la muerte
Persona jurdica regular. Ser humano que participa

en la comunidad. Interre-laciona con otros seres
humanos. Inscrita.
Persona
jurdica
irregular.
Ser
humano
introducida
que
participa en la comunidad. No inscrita.

El sujeto ha de ser necesariamente el "hombre" y no
otro ser. El hombre es la persona. Jurdicamente persona
es todo ser susceptible de ejercer derechos y estar sujeto
a obligaciones; todo "ente" capaz de adquirir derechos y
de contraer obligaciones.
Hoy definimos a la persona como la entidad jurdica
capaz de ser sujeto de deberes y derechos. Es decir es un
eje de imputacin jurdica de deberes y derechos. En esta
definicin debemos distinguir entre persona y sujeto de
derecho como lo hace el Artculo 1 del Cdigo Civil: el que
est concebido (es decir que no ha nacido pero ya existe
en el seno de su madre), tiene derechos pero no deberes.
La atribucin de derechos patrimoniales est condicionada
a que nazca vivo.
Entonces el ser humano tiene para el derecho dos
etapas como sujeto de derecho: una antes de nacer en la
que tiene derechos, pero por lo general ningn deber; otra
la de persona que ocurre a partir del nacimiento.
Hasta hace alrededor de dos siglos los trminos
"persona" y "ser humano" eran prcticamente sinnimos.
En realidad el Derecho Romano hablaba del hombre pues
aunque el trmino persona aparece en la recopilacin
Justinianea (y en la Institua de Gayo), los especialistas
Actualmente en el Per la no discriminacin por razn

de sexo ante el Derecho est consagrada en el inciso 2 del
Artculo 2 de la Constitucin. No hay esclavitud ni muerte
civil. En consecuencia desde esta perspectiva ser humano
y persona son trminos sinnimos, Naciones Unidas ha
desarrollado con gran mpetu la concepcin de los
derechos humanos, es decir derechos que corresponden a
cada ser humano por pertenecer a la humanidad;
derechos que no pueden ser negados y algunos de ellos ni
siquiera suspendidos por razn alguna.
Reconocer que persona y ser humano sor sinnimos en
el sentido que hemos venidc desarrollando las cosas
equivale a sostene lo esencial de la doctrina de los
derecho; humanos: a que a ningn ser humano se l<
pueden arrebatar sus derechos.
Es importante reiterar que la denomina cin "sujeto de
derecho" se refiere siempr exclusiva y excluyentemente a
la vida hu mana, cualquiera sea su modalidad ya sea <
ser humano en formacin antes de su nac miento o una
vez nacido como ser antolg camente libre u organizado
colectivamente cumpliendo o no con la formalidad de la
in: cripcin en el registro conforme a ley. Quec superada
de esta manera aquella posicic que consideraba como
idnticos los termine
I8i
oersona" y "sujeto de derecho", por cuanto el primero

forma parte del segundo.
. Nocin jurdica del objeto de derecho
Conforme mencionamos en lneas anterio-res, en toda

relacin de derecho intervienen "ecesariamente dos
elementos esenciales: el 5 jjeto y el objeto.
El maestro Alzamora Valdez, Mario4 dice: Sobre el objeto

de derecho, en trminos ge-"erales significa el fin que
persigue el dere-:no y tambin uno de los elementos de
la -elacin jurdica".
Como fin que persigue el derecho, el objeto de derecho
"es la regulacin de los actos que caen dentro de la esfera
jurdica". Y como elemento de la regulacin jurdica, "es
todo aque-: sobre lo cual se establece dicha relacin",
sobre el cual se manifiesta la potestad del su-jeto y que
vara segn se trate de derechos de familia, reales, de
obligacin o sucesin.
Es evidente que la relacin jurdica puede establecerse
teniendo como objetos:
1.
La propia persona (atributos de la personalidad,

de la familia, etc.).
2.
Los bienes materiales, inmateriales (comprende

las cosas, los productos del espritu).
3.
Los hechos debidos a la actividad del hombre o a

otras causas.
3.3. Clasifcacin de las personas
El investigador en Derecho, Espinoza Espi--oza 5,

advierte que "cuando decimos objeto :e derecho, no nos
referimos al contenido de jna relacin jurdica o de una
situacin jur-: ca. Mucho menos la locucin objeto de
de--echo debe confundirse con la de "objeto del :erecho",
por cuanto esta ltima se refiere a a definicin de la
ciencia jurdica. Objeto de :erecho es una categora, cuyo
sustrato on-::lgico lo constituyen los bienes, sean estos
corporales o incorporales".
El derecho distingue las personas en: naturales,

individuales o fsicas y en jurdicas o colectivas.
El profesor y doctor en Derecho Marcial Rubio 66 afirma
que desde hace algo as como doscientos aos, el
concepto de persona se subdividi en dos:
Persona natural: expresin con la que se denota al
ser humano, y
jurdica:
expresin referida a las
instituciones conformadas por otras personas
(naturales o jurdicas) y que adquieren existencia
legal propia por su inscripcin en un registro
pblico, o porque se les da una ley especial de
creacin (casos de las empresas pblicas o de las
universidades, entre otros).
Persona
La categora jurdica admite dos categoras especficas

a saber, la del sujeto de derecho individual, en la cual
estn comprendidos el concebido y las llamadas personas
naturales y, por otro lado, estn los sujetos de derecho
colectivos, tal es el caso de la denominada persona
jurdica y de las organizaciones de personas no inscritas.
Entonces podemos afirmar que toda persona natural es un
sujeto de derecho; pero no necesariamente que todo
sujeto de derecho es persona.
Biolgica y jurdicamente las personas naturales inician

su existencia con el nacimiento y concluye con la muerte.
La personalidad jurdica lleva consigo diferentes
cualidades que son las mismas que el hombre posee por
naturaleza, denominadas por el Derecho como "atributos
de la personalidad", como
DARO MENESES CARO
Alzamora Valdez, Mario (1987) Introduccin a la ciencia del

recho. 10a edicin, Lima, Ed. Eddili. Espinoza Espinoza, Juan. Ob.
cit.
6 Rubio Correa, Marcial (2003) El sistema jurdico. Lima, Fondo

Editorial PUCP.
11 9i
son: el estado, la capacidad, el nombre, domicilio y

patrimonio.
En cuanto ai principio de la persona, que se inicia con
el nacimiento, ha quedado sealado, que la persona
humana es sujeto de derecho desde su nacimiento. Este
proceso supone la separacin completa del feto del
claustro materno y la presencia de vida autnoma.
persona les y familiares haya creado los principios 1

presunciones de la paternidad, de lo que si deduce que la
concepcin se produce dentn de los primeros 121 das de
los 300 anterio res al nacimiento.
El proceso vital se desarrolla del siguient modo:
A partir de su nacimiento la persona fsica o natural,

tiene capacidad jurdica, es decir, puede adquirir y
transmitir derechos; de tal manera que si viviera un
instante y se pudiera probar cientficamente ese lapso de
existencia, habra adquirido y transmitido derechos.
Marcial Rubio77 afirma que persona es el ser humano
entre su nacimiento y su muerte con personalidad jurdica,
es decir, con capacidad de tener deberes y derechos.
La Convencin Americana de los Derechos Humanos
prescribe que el derecho a la vida se inicia a partir del
momento de la concepcin. El hombre es una continuidad,
un proceso que comienza con la concepcin y que termina
con la cesacin definitiva e irreversible de la actividad
cerebral.
La concepcin como fenmeno biolgico es la unin del
espermatozoide y el vulo, tal acontecimiento da origen a
la vida humana. Todos los hombres son guales, en cuanto
al
patrimonio
cromosmico,
pero
se
diferencian
genticamente entre s, porque en la fecundacin se crea
un ser con patrimonio gentico indito e irrepetible.
En cuanto a la concepcin como fenmeno jurdico, es
sabido que al Derecho como ciencia social le interesa la
determinacin del origen de la vida, pues su funcin
bsica es la regulacin normativa del sujeto de derecho,
en tanto existe un conflicto de intereses. Sin embargo, no
existe un criterio mdico definido acerca de este
fenmeno, siendo para algunos un misterio, en tanto que
otros sostienen que la vida no se inicia sino se transmite.
En efecto, no se sabe cundo ni en qu momento
exacto se produce la concepcin, de ah que el Derecho
nacional para dotar d< seguridad jurdica a las relaciones
7 Rubio Correa, Marcial. Ob. cit.
La
La
La
La
fecundacin
concepcin
anidacin
gestacin
El parto
El nacimiento
La fecundacin. No
se limita a u acto, sino que es el
resultado de un proa so biolgico que ha sido confundido

con concepcin. La concepcin es consecuenc de la
fecundacin y lo que sucede es, qi la rapidez de la
fecundacin implica la coi cepcin instantnea. La
reproduccin de l< metazoarios se realiza por la
fecundacin es el primer perodo de la vida prenatal. Pa
que se produzca es necesaria la presencia ( un promedio
de 300 millones de espermat zoides en la vagina de la
mujer, de los qi solo un pequeo nmero llegar al vulo
no todos tendrn la misma capacidad pa fecundarlo.
La fecundacin empieza cuando el espe matozoide
hace contacto con el vulo. I inmediato se reconocen sus
membranas c lulares, determinando que son de la misr
especie. Luego, el espermatozoide penel al interior del
vulo valindose de una e zima para perforar la
membrana ovular. T pronto como la cabeza del
espermatozoi penetra, se produce en la clula fecunda un
bloqueo de su cubierta para que no ngi se otro
espermatozoide, evitando la poli< permia. Despus se
realiza la primera fusi celular, la de las membranas que
envolvar cabeza del espermatozoide y el vulo.
La concepcin. Viene a ser el resulte de todo el
proceso biolgico anterior. El v ya ha sido fecundado y
sufre grandes ca bios. Es una clula muy especial que da
c gen a otras clulas, es una clula nica c contiene dos
ncleos con 23 cromoson
20'
DARO MENESES CARO
cada uno: el del hombre y el de la mujer, con diferente

informacin gentica. A este estado se le denomina
ovocito prenucleado y dura unas cuantas horas, de 2 a 4
aproximadamente, lapso en el que los proncleos tambin
se reconocen. Para algunos autores en este estado se
inicia la vida al formarse el ovocito o preembrin. Luego
viene la sin-gamia que es el intercambio de informacin
gentica y la fusin de los dos proncleos de las clulas
germinales dando lugar a la formacin del cigoto, que es
una clula con 46 cromosomas. Esta fusin se realiza en
un oroceso que dura de 22 a 23 horas, contadas cesde la
concepcin.
Gustavo Bossert, expresa "que la concep-: n del
nuevo individuo y el inicio de vida como ser humano no
sucede en el instante de la rotura de la membrana que
envuelve al : ,'ocito y la penetracin del espermatozoide,
sino que se produce con la singamia".
A continuacin de la singamia se genera -"a multiplicacin
celular, existiendo la posi-: dad de que sea la propia clula
germinada a que se divide en 2 o 3 y consigan continuar
5 - desarrollo completo, o que existiendo es-:as 2 o 3
procedan a fusionarse en una sola. E cigoto, conforme se
va efectuando su re-:: -rido a fin de llegar al tero, cuyas
paredes - i '.n listas para recibirlo, se va reproducien-::
aumentando de tamao. De lo que se tiene que la
concepcin viene a ser un proceso : Dlgico en el que se
desarrolla una vida hu m a n a . Se es persona despus
de la concepcin, y tal como seala el maestro Fernndez
Sessarego8 producto de la concepcin surge sujeto de
derecho o sea el concebido, que rasa a ser una persona
natural.
La anidacin. Se produce a los 14 das Je la

concepcin, cuando se forma el em-i" on en la matriz
endometrial. Es aqu don-Je os juristas alegan que se
inicia la vida, ya le el concebido pasa a ser un rgano de
la "adre no individualizado.
b.
Otros
con
la
aparicin
del
feto
cuando
emergi completamente
c.
Algunos alegan que se

cortado el cordn umbilical
da
cuando
se
d.
Y un ltimo parecer, refiere que se

liza el nacimiento cuando el recin
cido lanza su primer gemido
ha
reana-
Al respecto el profesor Dr. Varsi Rospiglio-s2 opina que

el nacimiento se da cuando la criatura ya no se encuentra
fisiolgicamente unida a su madre, cuando se realiza el
corte del cordn umbilical.
Todo lo expresado hasta aqu, se relaciona con el modo
natural de concebir. Pero, como no todas las personas
podan procrear, hoy en da ese problema se encuentra
resuelto gracias a los adelantos de la ciencia mediante la
aplicacin de las tcnicas cientficas de reproduccin
humana asistida.
El nacimiento. Nacer significa aparecer y entrar en la
vida visible, brotar hacia el exterior. El nacido deja este
ntimo mundo interior, pequeo pero complejo, y aflora a
la vida de afuera, pero no se trata solamente de salir del
vientre, sino tambin de comenzar a vivir por cuenta
propia con independencia de la madre. Mientras el ser
est en el claustro materno, si bien tiene circulacin
sangunea propia, no se oxigena por los pulmones, ni se
nutre por su aparato digestivo, la circulacin sangunea se
efecta a travs del cordn umbilical y la nutricin por
osmosis mediante la placenta. Cuando nace y es cortado
el cordn, comienza a funcionar plenamente todo su
organismo.
Gestacin y parto. Como parte final del receso de

evolucin intrauterina y dando :-npNmiento al ciclo vital,
se produce el na-: ~iento a ms o menos los 280 das de
pro-:_:ida la fecundacin. El proceso biolgico del parto
determina la separacin del feto del cuerpo de la madre,
que se produce en las siguientes etapas: contracciones
musculares, dilatacin de la cerviz, nacimiento, expulsin
de la placenta.
En cuanto al momento en que se produce el nacimiento
existen distintas posiciones, a saber:
a.
Algunos
sostienen
las contracciones
que
se
produce
con
2Varsi Rospigliosi, Enrique (1995) Derecho gentico, principios ge nerales. Trujillo, Normas Legales.
2H
DARO MENESES CARO
r-ndez
Sessarego, Juan. Ob. cit.
2H
DARO MENESES CARO
Requisitos: del Cdigo civil se puede inferir los

siguientes requisitos:
a.Separacin
del
claustro
materno:
es
necesario
la
vida
independiente
de
la
madre y la separacin de esta, siendo
indiferente
que
el
nacimiento
se
produzca
naturalmente
o
por
medios
quirrgicos
b.
Nacimiento
con
vida:
no
es
suficiente
con
que
se
produzca
el
alumbramiento;
es
necesario
adems
el
nacimiento
con
vida. Por ello el nacido muerto no es
reputado como persona.
4.1. El concebido como sujeto de derechos

Los romanos no le reconocan al concebido la condicin
de sujeto de derecho. Para ellos era simplemente "portio
mulieris vel viscera" que significaba porcin o parte de la
madre. Admitan sin embargo, que se pudiese reservar
algunos derechos hasta el momento de su nacimiento,
para guardarle al concebido, hasta su nacimiento, los
bienes que pudieran serle transmitidos por va sucesoria.
No se trataba realmente de un otorgamiento de derechos
al concebido sino a quien nacera despus. Para ello se
recurre al fingimiento, a la ficcin de que el concebido
existe ya desde antes de nacer. Pero en la medida que no
puede ejercer derecho alguno sino desde el nacimiento, el
concebido no es en s titular de nada.
Este concepto se repite a lo largo del tiempo, sin
modificaciones esenciales, salvo la que se da en la Edad
Media, cuando bajo la influencia del cristianismo se
considera que el concebido es un ser humano distinto de
la madre, desde el instante en que en l se establece el
alma; se discute entonces el momento en que ello
acontece. Tertuliano sostiene que esto se produce desde
el momento de la concepcin. San Agustn, San Jernimo
y otros afirman que es desde que adquiere figura
humana. Lo importante es que dicha consideracin sirve
de fundamento para condenar el aborto.
En el libro de Personas del Cdigo Civil francs nada se
dice sobre el comienzo de la vida del ser humano. Sin
b.
Las de existencia visible (personas naturales).
c.
embargo, el Artculo 725 indica lo siguiente: "Para

suceder, hay que existir necesariamente en el instante de
la apertura de la sucesin". As son incapaces de suceder:
El que no est todava concebido.
La criatura que nace muerta.
El Cdigo Civil alemn seala en su Artculo 1: "La

capacidad jurdica de las personas (su aptitud para tener
derechos) empieza con la consumacin del nacimiento".
En el Artculo 1923 indica: "Solo puede ser heredero
quien viva al tiempo de la muerte del causante. Quin an
no naciera al tiempo de la muerte del causante, pero
estuviese ya concebido, vale como nacido antes de la
muerte del causante".
El Artculo 29 del Cdigo Civil espaol afirma: "El
nacimiento determina la personalidad; pero el concebido
se tiene por nacido para todos los efectos que le sean
favorables, siempre que nazca con las condiciones que
expresa el Artculo siguiente" El Artculo 30 dice: "Para
los efectos civiles, solamente se reputar nacido el feto
que tuviese figura humana y viviere veinticuatro horas
enteramente desprendido del seno materno". El Artculo
627 seala: "Las donaciones hechas a los concebidos y
no nacidos podrn ser aceptadas por las personas que
legtimamente los representaran, si se hubiese verificado
ya su nacimiento".
El Cdigo Civil italiano dispone en su Artculo Io que:
"La capacidad jurdica se adquiere desde el momento del
nacimiento. Los derechos que la ley reconoce a favor del
concebido se subordinan al evento de su nacimiento...".
El Cdigo Civil argentino de 1869, vigente desde 1871,
contiene una posicin diferente, sustancialmente
innovadora frente a los Cdigos antes mencionados,
respecto del concebido. Por obra de su autor, Dalmacio
Vele; Sarsfield que, en este y otros aspectos, re cogi
inspiracin en el proyecto del brasilet Texeira de Freitas,
distingue tres clases di sujetos de derecho:
a. Las personas de existencia ideal (pet sonas
jurdicas).
Lo dice el Artculo 63 del Cdigo argentino: Son
personas por nacer las que no habiendo nacido, estn
concebidas en el seno materno"
Y las personas por nacer (concebidos).
Esta ltima referencia, la de los concebidos, es la que

constituye importante novedad y avance. No se trata pues
ya de seguir considerando al concebido como parte de la
madre, como de un modo o de otro, haba sido reputado
por los dems Cdigos, sino de sostener que es un ser
diferente, con entidad propia.
I 3uevara Pezo, Vctor (2004] Personas naturales. Lima, Ed.

Ga-sc .-rdica.
Texeira de Freitas y Vlez Sarsfield obraron, en esta

materia, guiados por admirable "tuicin, pues en el
tiempo en que se prepa--aron sus proyectos no haba
avanzado an a ciencia de modo de proporcionarles ele-
1 1 Ordoqui, Gustavo (1995) "Estatuto de los derechos de la personalidad: los derechos del concebido no nacido". En: De la persona en
el sistema jurdico latinoamericano. Bogot, Universidad Externado de
Colombia,pp. 254 a 272.
12
Varsi Rospigliosi, Enrique. Ob. cit.
13 Vila Corobarrachina, Mara Dolores (1995) Introduccin a la
biojurldica. Servicio publicaciones Facultad de Derecho,
mentos que les permitieron llegar a las con-: jsiones que

arribaron.
El Cdigo Civil peruano de 1984 es el primero, en el
mundo, que reconoce la condi-: 5n de sujeto de derecho
del concebido y E otorga ciertos derechos que puede
ejercer mediante representacin desde el inicio de su
existencia. Lo hace en los siguientes trro nos, contenidos
en el segundo prrafo del -"culo 1: "La vida humana
comienza con la ::~cepcin. El concebido es sujeto de
dere-:-o para todo cuanto le favorece. La atribu-de
derechos patrimoniales est condi-: :nada a que nazca
vivo".
_a vigencia de ese precepto constituye un : = 5 0
trascendental en la historia jurdica del -^conocimiento de
la dignidad del ser huma-". Contribuyeron, sin duda, a su
dacin, el ~ e :no de que los avances de la medicina y Je a
gentica, en la dcada del 80, posibi-:eron identificar al
concebido como ser de propia entidad, superando el viejo
concepto : e "portio mulieris vel viscera" y que a esa
eooca se hubiera impuesto el reconocimiento :-eeminente
de los derechos extrapatrimo-reales1'.
El prrafo del Artculo 1, antes citado, comienza por
distinguir los derechos extrapa-trimoniales de los
patrimoniales, para luego indicar, de modo implcito pero
claro, que los no patrimoniales le corresponden y puede
ejercerlos el concebido desde el mismo momento de la
concepcin; en cuanto a los patrimoniales dispone, en
texto que puede ser ms exacto, que podrn serle
atribuidos desde el mismo momento de la concepcin
pero que solo podr ejercerlos desde el nacimiento. En las

ltimas dcadas se ha producido un cambio muy
considerable en lo que concierne a la importancia y
atencin dada a los derechos no patrimoniales, esto ha
decidido el desarrollo significativo de algunos derechos de
esta clase, que ya existan, y el nacimiento de otros.
Muchos de esos derechos son los que se reconoce al
concebido. Ordo-qui, Gustavo11 considera que son
derechos no patrimoniales del concebido los derechos a la
vida, a la integridad fsica, a la filiacin y a la proteccin
prenatal. Varsi Rospigliosi, Enrique12 estima que, adems,
le corresponden los derechos a conocer su origen
biolgico, a su individualidad biolgica, a su integridad
psicosomtica, a su identidad gentica, a su identidad
sexual y a la salud. Vila-Corobarra-china, Mara
Dolores1313 piensa que tambin son suyos los derechos a
la propia herencia o dotacin gentica, al habitat natural
(el vientre de su propia madre), a la inviolabilidad de la
esencia intrnsecamente humana y a la permanencia en su
ser especfico. En cuanto a los derechos patrimoniales,
puede el concebido adquirir cuantos sean legalmente
concebibles, pero solo podr ejercerlos a condicin de que
nazca vivo, a partir de su nacimiento, con aplicacin de
una especie de condicin resolutoria si es que abortara o
naciera muerto. Esta disposicin referida a los derechos
patrimoniales guarda concordancia con los Artculos 856
("La particin que comprende los derechos de un heredero
concebido ser suspendida hasta su nacimiento. En el
intervalo la madre disfruta de la correspondiente herencia
en cuanto tenga
23i
necesidad de alimentos") y 598 de nuestro Cdigo Civil

("A pedido de cualquier interesado o del Ministerio Pblico
los bienes que han de corresponder al que est por nacer,
sern encargados a un curador si el padre muere estando
la madre destituida de la patria potestad..."). Es de
aplicacin respecto de esos y otros derechos, no
patrimoniales y patrimoniales, la disposicin del no 6 del
Artculo 423 del Cdigo que establece que es deber y
derechos de los padres "representar a los hijos en los
actos de la vida civil", representacin que debe
entenderse que comprende la de los concebidos.
El prrafo segundo del Artculo 1 del Cdigo Peruano
vigente es el fundamento ms consistente para la
represin penal del aborto. El concebido no es una
esperanza de vida, como siguen sosteniendo tan
equivocadamente
algunos
penalistas
peruanos
y
extranjeros.
Es
vida
humana,
irrepetiblemente
individualizada a partir de la concepcin, como
acertadamente lo proclama dicha disposicin. Es por tanto
carente de sentido y razn seguir manteniendo en el
Cdigo Penal penas tan benignas por la comisin del delito
de aborto, en contraste con las justificadamente severas
previstas para la comisin de las varias formas de
homicidio, pues, finalmente, se trata en ambos casos de

atentados contra la vida, con el agravante- en el caso de
aborto- de que la vctima es un ser inocente e indefenso.
El Cdigo de 1852 seala en su Artculo primero que:
"El hombre, segn su estado natural, es nacido o por
nacer" ; en el Artculo segundo que: "el hombre desde
que nace, tiene los derechos que le declaran las leyes";
en el tercero, "al que est por nacer se le reputa nacido
para todo lo que le favorece" ; en el cuarto, "el nacido y
el que est por nacer necesitan, para conservar y
transmitir estos derechos: que su nacimiento se verifique
pasados seis meses de su concepcin, que vivan cuando
menos veinticuatro horas y que tengan figura humana".
Como puede advertirse, el Artculo tercero lo sita en la
teora de la ficcin, para los efectos del otorgamiento de
derechos. El cuarto, en la de la vitalidad, para efectos de
determinar desde cundo pueden ejercerse tales
derechos.
El Artculo 1 del Cdigo de 1936 afilia a este cdigo en
la teora de la ficcin al disponer lo siguiente: "El
nacimiento determina la personalidad. Al que est por
12
DARO MENESES CARO
nacer se le reputa nacido para todo lo que le favorece, a

condicin de que nazca vivo".
ejercicio de acciones para obtener que se la

declare. El que est por nacer es titular de esa
accin.
4.2. Derechos del concebido
El Artculo 1 del Cdigo Civil Peruano solc se refiere a

los derechos patrimoniales. Sir embargo, al establecer que
el concebido e< sujeto de derecho para todo cuanto le fa
vorece, este es titular, por antonomasia, d< los derechos
extrapatrimoniales, tales come el derecho a la vida, a la
integridad, entn otros. Estos derechos, por su naturaleza,
n< pueden estar sujetos a ninguna condicin Hubiera sido
saludable que se contemplas ello en este cuerpo de
leyes3.
Existe una polmica respecto si se debe enumerar qu
derechos pueden ser objet de titularidad del concebido, o
si basta esta blecer una clusula general de los mismos
Los derechos que puede adquirir el conceb do, segn el
Cdigo Civil argentino son:
De acuerdo con el numeral 64 del mer donado

Cdigo, el concebido puede ac quirir bienes por
donacin o herencia.
Para heredar, no se requiere que s est concebido
en la fecha del test ment, es decir, se deber
estar cor cebido al tiempo de la muerte del aut<
del testamento. El Artculo 3290 est; blece: "El hijo
concebido es capaz c suceder. El que no est
concebido tiempo de la muerte del autor de la si
cesin, no puede sucederle. El que e tando
concebido naciere muerto, tan poco puede
sucederle". Por su parte numeral 3733 seala:
"Pueden adquii por testamento todos los que,
estan< concebidos al tiempo de la muerte d
testador, no sean declarados por la h incapaces o
indignos"
En lo que se refiere a la donacin, es puede
vlidamente hacerse a favor una persona an no
nacida, siemp que en el momento de la donacin
es ya concebida.
Esta disposicin no se puede entender como de
carcter limitativo, es por ello que se admiten por
analoga otros posibles derechos del concebido. As
Arauz Castex15 seala los siguientes:
Legado, es decir la sucesin por causa de muerte a
ttulo singular a diferencia de la herencia, que es a
ttulo universal.
Derecho al estado. Si bien la filiacin materna est
fuera de duda, la paterna puede requerir el
Espinoza Espinoza, Juan (2006) Derecho de las personas. . edicin,

Lima, Editorial Rodhas.
5 Arauz Castex (1974) Derecho Civil. Parte general. Buenos Ai-B

Cooperadora de Derecho y CC. SS. z Arauz Castex. Ob.cit.
Crditos emergentes de acto ilcito cometido por

terceros. El que est por nacer es titular del
derecho a la indemnizacin que adeude el autor de
la muerte de su padre.
Derechos emergentes de las leyes sociales. Las
leyes que atribuyen pensiones en caso de muerte
del trabajador, establecen que les sern acordadas
a los hijos, sin distincin que si son ya nacidos o
estn solo concebidos.
Derechos
que
sean
consecuencia
de
la
administracin de los bienes adquiridos por alguna
de las causas precedentes.
Como lo manifiesta el maestro e investigador del

Derecho Dr. Juan Espinoza Espinoza, i -'ormula genrica
"sujeto de derecho para todo cuanto le favorece" permite
atribuir :_alquier derecho patrimonial o extramatri-m: nial
a favor del concebido.
-3
Deberes del concebido
-rauz Castex16 sostiene que el concebido : _ede ser en

algn caso sujeto de obligacion e s . A saber:
Si por razones de buena administracin es necesario
vender o alquilar algn bien del concebido, en este
caso, l ser sujeto tanto de derechos como de
obligaciones, a travs de sus representantes.
Como motivo de las cargas de los bienes del

concebido, este puede tambin ser sujeto pasivo
de obligaciones.
Si por razones urgentes de conservacin es
preciso invertir dinero, el concebido, de esta
manera quedar obligado como prestatario
Dentro de nuestro ordenamiento jurdico, cabe que el

concebido a travs de sus representantes, contraiga
obligaciones, siempre y cuando surjan a propsito de
adquirir derechos, resultando del conjunto de ambos, una
situacin de ventaja para el mismo. Tanto los derechos
como las obligaciones, en tanto sean atribuciones
patrimoniales, estarn bajo la condicin suspensiva que el
concebido nazca con vida.
4.4. La representacin del concebido

El concebido es un sujeto de derecho, por
consiguiente, tiene capacidad jurdica o de goce. Ahora
bien, al ser un sujeto de derecho privilegiado, su
capacidad opera solamente para todo cuanto le favorece.

Dentro de este orden de deas, el concebido goza de derechos, tanto patrimoniales como extrapatri-moniales, sin
embargo, no puede ejercerlos por s mismo. Es por eso
que se efectivizan a travs de sus representantes legales,
de la siguiente manera:
Si
el
concebido
tiene
padre
madre,
Nacimiento con vida del ser humano, con lo cual la

misma referencia onto-lgica se transforma de
sujeto de derecho concebido a sujeto de derecho
persona individual.
2.
Muerte del ser humano en formacin, dentro de la

cual se admiten dos hiptesis, a saber:
sus
representantes legales son ambos padres.
1.
a) Muerte antes del nacimiento, denominada

con el nombre de aborto, el cual puede ser
espontneo o intencional.
b) En el momento mismo del na miento, cuando
el ser humano mi re antes de desprenderse del
cord umbilical.
Si el concebido no tiene padre, o este ha sido

suspendido de la patria potestad, su representante
legal ser su madre.
Si el concebido, en el caso anterior, pese a tener
madre, esta se encuentra tambin suspendida de
la patria potestad, su representante legal ser un
curador designado por el juez.
En virtud del Artculo 606, inciso Io del Cdigo
Civil, se nombrar un curador especial cuando
exista conflicto o peligro de los intereses del
concebido, con respecto a los de sus padres que
ejerzan la patria potestad.
El Artculo 617 del mencionado cuerpo de leyes

expresa que: "La cratela de los bienes del concebido,
cesa por su nacimiento o por su muerte". La
representacin del concebido se extingue por estos
mismos motivos.
4.5. Fin del concebido

El concebido en cuanto es sujeto de derecho, surge
Me permito hacer hincapi a que el Cdi Civil peruano,

en caso de que el conceb naciera muerto o muriera antes
de su na miento, no le concede ningn derecho pal
monial.
4.6. El concebido frente a la Constitucin y a Cdigo

Civil
El Artculo 2 de la Constitucin poltica Estado, de
1993, en concordancia con el ( digo Civil de 1984,
protege al concebido la segunda parte de su primer
inciso, en siguientes trminos: "El concebido es suj< de
derecho en todo cuanto le favorece".
No debe entenderse que existe una c< tradiccin entre
la Constitucin y el Cd Civil. En efecto, el Cdigo Civil
estable que la atribucin de derechos patrimonia a favor
del concebido est subordinada a c este nazca vivo.
desde el momento de la concepcin que, como bien

sabemos, consiste en la fecundacin del vulo femenino
por el espermatozoide masculino.
La presencia del concebido en el ordenamiento jurdico
tiene un fin, es decir un trmino, el cual puede darse,
excluyentemente,
en
cualquiera
de
estas
dos
modalidades:
Es unnimemente admitido a nivel lee lativo, que las

Constituciones consagran derechos y los deberes de las
personas, forma general, para dejar a otros cuerpos
gales, de menor jerarqua que regulen diel derechos y
deberes de una manera ms i tallada y pormenorizada. Es
de esta man que ha procedido el legislador peruano.
14
26i
15i
Leccin 2
LOS
SUJETOS
DE
DERECHO
coexistencia pacfica en la comunidad, el - humano ha

creado, conciente o incons-:-cemente, el Derecho.
Actualmente ya no se discute que el ser mano no

solamente existe, sino que fun-mentalmente coexiste
con sus semejan-s. La existencia humana es
coexistencia.
stir es coexistir; vivir es convivir. El ser mano es un ser
individual, nico, idntico
mismo, intransferible, no intercambiable, epetible,
libre y, por consiguiente, respon-ole de su destino y es
tambin,
simultnea
rstructuralmente,
un
ser
coexistencial (so-il). Se es ser humano solamente en
relan con los dems seres humanos. Precisa-e-re para
poder satisfacer sus necesidades
_as normas jurdicas que componen el or--amiento

jurdico son reguladoras de con-::a humana compartida
en cuanto inter-encia subjetiva de acciones posibles y no
de acciones necesarias ni imposibles. El Derecho es eso y
nada ms que eso: regulador de conducta humana social.
Luego, el ser humano es el nico destinatario de las
normas jurdicas (Derecho positivo) creadas por l para
regular su conducta; normas que solo l puede
obedecerlas. El titular de los derechos subjetivos y de los
correlativos deberes es el ser humano. El ser humano est
sometido al ordenamiento jurdico, y a la vez es sujeto o
titular de los derechos que l le reconoce o confiere. En
una palabra, el protagonista del Derecho es el ser
humano.
El ser humano, por un lado, es parte de la naturaleza,
por lo que est sujeto a las leyes que rigen el mundo
natural. Pero, por otro lado, el ser humano, a diferencia
16i
de los otros seres vivos, est dotado de vida espiritual,

es libre y racional, constituye un fin en s mismo y goza
de una dignidad inherente, es el substrato y agente de
los seres ideales, especialmente de los valores que
est llamado a realizarlos. Se trasciende as mismo y en

virtud de su conciencia tica orienta sus actos a su
condicin de persona humana.
Desde el punto jurdico, el ser humano es el nico

centro de imputacin de derechos y deberes en tanto y
en cuanto ocupa una determinada posicin jurdica en la
sociedad. Para el iusnaturalismo, los derechos, las
obligaciones y la responsabilidad tienen una referencia
imprescindible al hombre. Es el hombre el que posee
derechos y deberes, pero el hombre no se identifica ni
con los derechos ni con los deberes ni con las normas
que regulan los derechos y deberes. Por tanto el
concepto de persona es fundante de los otros conceptos,
por cuanto, a partir de la persona se piensan los
derechos, los deberes y las normas.
Kelsen, Hans4 recorre un camino inverso al del
iusnaturalismo. Considera que a partir de los conceptos
de sancin y de norma primaria se elaboran los dems
conceptos fundamentales hasta llegar a la persona.
Persona es el conjunto de derechos y obligaciones mentados en las normas jurdicas positivas. Sin derechos y
deberes jurdicos no hay persona. La teora pura
distingue el concepto cientfico-natural del hombre del
concepto jurdico de persona; aqul es una realidad
natural y esta una representacin auxiliar del
conocimiento jurdico, a la que podra aun renunciarse.
Cuando las normas hablan de derecho o deber no se
refieren al hombre sino a ciertos actos de este, como
una accin u omisin trae aparejada una sancin. "Que
el hombre sea o tenga personalidad jurdica no significa
en ltimo trmino otra cosa sino que ciertas acciones u
omisiones suyas constituyen, en una u otra forma, el
contenido de normas jurdicas. Con respecto a la
distincin rigurosamente mantenida entre hombre y
persona, es incorrecto, por tanto, decir que el Derecho
obliga y faculta a personas. Obligados y facultados son
los hombres. Es conducta humana lo que constituye el
contenido de las normas jurdicas y, por ende, el
contenido de los deberes y los derechos; y la conducta
humana no puede ser otra cosa que conducta de
hombres individuales". Dentro de esta concepcin, la
persona fsica es una persona jurdica. El Derecho otorga
el carcter de persona a algo que no es. La persona
fsica no es el hombre, sino la personificacin de un
conjunto de normas reguladoras de los actos del
hombre.
Kelsen, Hans (1946) Teora pura del derecho, Buenos Aires, Losada, pp. 84 y 85.
17i
Ahora no cabe duda que todos los seres humanos, sin

distincin de raza o sexo o de cualquier otra ndole, son
personas fsicas (individualmente consideradas) o
jurdicas (agrupacin de individuos). La conciencia entre
persona y ser humano es indiscutible, habindose
superado los estadios histricos en que la esclavitud y la
servidumbre comportaban que muchos seres humanos
no fueran considerados personas.
Nos quedamos con la concepcin filosfica que
considera al ser humano como un priu: del Derecho. Son
las personas las que esta blecen relaciones jurdicas, son
ellas las titu lares de los derechos y deberes reconocido
por el Derecho y son ellas las que se agrupai
constituyendo personas jurdicas. Ahora m es admisible
la clasificacin romana de lo hombres en libres y
esclavos ni la considera cin cannica que estableca que
se es per sona a partir del bautismo. En cambio, la
personas jurdicas existen solamente a part de su
reconocimiento y regulacin por el De recho.
Concepto
No es difcil encontrar una respuesta a pregunta
quin es el sujeto de Derechc El sujeto de Derecho es
el ser humano qi es tal desde su concepcin hasta su
mu te, considerado individual (persona natur o fsica) o
colectivamente (persona jurdica Las personas jurdicas
no pueden referir: a entes que no sean los seres
humanos p que no tienen otra existencia que la de I
personas naturales que las componen. La e presin
"Sujeto de derecho" es equivalen a "ser humano".
Sujeto de Derecho y pers na son dos trminos que
aluden a un misr ente: el ser humano.
Recasns Siches, Lus15 hace notar q las relaciones
colectivas tienen como su; to no a la persona autntica,
plenaria, s gularmente individual, nica, no canjeal ni
sustituible, sino en su condicin genr de miembro de
un crculo colectivo o de tular de determinadas
funciones, ppele? roles. En el derecho jams
tropezamos c hombres individuales de carne y hueso, su
entraable singularidad, sino que enc<
18
18i
Recasns Siches, Luis. Estudios. Cit,
p.
DARO MENESES CARO
amos solamente ciudadanos, funcionarlos, andedores,

compradores,
contribuyentes,
ectores,
jueces,
delincuentes, deportistas, breros, miembros de la clase
media, corre-gionarios, padres, hijos, estudiantes, profeD r e s , e t c . ; en suma c a t e g o r a s abstractas, pos,
cristalizaciones funcionales, porque el erecho es
precisamente una forma de vida u m a n a colectiva.
Considerada sujeto de derecho en virtud de lo prescrito

por el Artculo 77 y siguientes del Cdigo que indica "La
existencia de la persona jurdica de derecho privado
comienza el da de su inscripcin en el registro, salvo
disposicin de la ley".
4. Las
El Cdigo Civil peruano reconoce cuatro ases de sujetos

de derecho:
1.
El concebido (persona por nacer o nas-citurus).
2.
La persona natural.
3.
La persona jurdica.
4.
Las organizaciones de personas no inscritas

(asociacin, fundacin y comit no inscritos).
Estas cuatro categoras de sujetos no son n o cuatro

formas o etapas de la vida huma-a Como se aprecia,
nuestro ordenamien-j\\ distingue entre concebido y
persona; i -a el Cdigo Civil, el concebido no es per-ona.
Eonsiderando que jurdicamente se deno-nina persona
o sujeto de derecho tanto al F: ,'iduo humano, esto es, a
la persona na-jral o fsica como a las agrupaciones de
per-: n as representativas de intereses comunes,
;ea lo que se conoce como persona jurdi-a :ratemos
por separado unas y otras.
:. El concebido
E Artculo 1, segundo prrafo, del Cdigo E "econoce tal
condicin cuando establece
- "la vida humana comienza con la con-- : : n . El
concebido es sujeto de derecho : ara todo cuanto le
favorece".
1 La persona natural o individual
^conocida como sujeto de derecho por lo jesto en el

primer prrafo del Artculo Jel Cdigo, que dispone que
"La persona -"ana es sujeto de derecho desde su naz -lento"
3.La persona jurdica
organizaciones
no
inscritas
de
per-
sonas
Son reputadas como sujetos de derecho en aplicacin
de las disposiciones contenidas en los Artculos 124 a 133
del Cdigo.
5. La sociedad conyugal
Adquiere la condicin de centro de imputacin de
deberes y de derechos, sujeto de derecho, distinto de
quienes la integran por disposicin de los Artculos 287 a
294 del Cdigo, concordados con el Artculo 36 del mismo
y con la norma IX del Ttulo Preliminar del Cdigo
Tributario.
El Cdigo Civil peruano de 1984 inspirado en el Cdigo
italiano, reconoce tambin la condicin de sujetos de
derechos a las organizaciones no inscritas de personas
(asociaciones, fundaciones y comits no inscritos). De
ordenar su existencia se ocupan los Artculos 124 a 133
(seccin Tercera del Libro Primero).
La sociedad conyugal es, como bien define el
Diccionario de la Lengua Castellana, una "agrupacin
pactada de personas, que constituyen unidad distinta de
cada cual de sus individuos, con el fin de cumplir,
mediante mutua cooperacin, todos o algunos fines de la
vida". Como tal, es sujeto de derecho.
La ley peruana le atribuye derechos y obligaciones que
debe ejercer y ejecutar, como ente diferente de los
cnyuges que individualmente lo conforman. La seccin
Segunda del Libro III del Cdigo le otorga de inicio, bajo
denominacin explcita, la condicin de sujeto de derecho.
Se fija, luego, el derecho de ser representada, para
cuestiones importantes, conjuntamente por los cnyuges,
o individualmente por cualquier de ellos, para las
necesidades ordinarias del hogar (Artculo 292). Le da
tambin el derecho de optar,
i37i
mediante expresin de los cnyuges, por el rgimen

patrimonial que estime conveniente: sociedad de
gananciales o separacin de patrimonios (Artculo 295); o
de sustituir el escogido (Artculo 296). En el caso de elegir
el de sociedad de gananciales le concede la titularidad de
esta y por tanto, le asigna la responsabilidad de
administrar el patrimonio social (Artculo 313) as como de
disponer y gravar dichos bienes (Artculo 315). Le asigna
luego (Artculo 316) la obligacin de sostener a la familia
as como la educacin de los hijos (inc. 1); de proveer los
alimentos que uno de los cnyuges est obligado a dar a
otras personas (inc. 2); de proporcionar el importe de lo
donado o prometido a los hijos comunes de ambos
cnyuges (inc. 3); de efectuar las mejoras necesarias y
las reparaciones de mera conservacin o mantenimiento
hechas en los predios propios de cada cnyuge, as como
las retribuciones o tributos que los afecten (inc. 4); a
ejecutar las mejoras tiles y de recreo que la sociedad
decida efectuar en bienes propios de uno de los cnyuges
con consentimiento de este (inc. 5); a realizar las mejoras
y reparaciones necesarias en los bienes sociales, as como
los atributos y retribuciones que los afecten (inc. 6); a
pagar los atrasos o rditos devengados de las obligaciones
que estuviesen afectos tanto los bienes propios como los
sociales, cualquiera que sea la poca a que correspondan
(inc. 7); a solventar las cargas que pesan sobre los
usufructuarios respecto de los bienes propios de cada
cnyuge (inc. 8) a atender los gastos que cause la administracin de la sociedad (inc. 9). Le otorga, asimismo, a
la sociedad conyugal la patria potestad (Artculo 418), por
la que tiene el deber y el derecho de cuidar de la persona
y bienes de los hijos menores, patria potestad que, dice el
Artculo 419, debe ejercerse conjuntamente por el padre y
la madre durante el matrimonio (mejor dicho por la
sociedad conyugal).
Confirman la condicin de sujeto de derecho de la
sociedad conyugal, de modo terminante, el Artculo 36 del
Cdigo que establece la existencia del domicilio conyugal,
as como la norma XI del Cdigo Tributario que les
reconoce a las sociedades conyugales la condicin de
sujetos de derecho, distintos de las personas naturales o
jurdicas o de otros entes.
Pero la concepcin de la sociedad conyugal no debe
agotarse en el campo de lo material y patrimonial; como
acontece en los Cdigos Civiles arquetpicos. Es necesario
pensar en una entidad que no se circunscriba -como lo
prescribe nuestro Cdigo- a la procreacin y a lograr la
recproca fidelidad y asistencia de los cnyuges. La
sociedad conyugal debe ser -es, en realidad, cuando
funciona como corresponde-, el ente que ponindose por
encima de las individualidades de sus componentes da
origen a una unidad de ideales, afectos profundos,
proyectos, sueos, esperanzas de todo gnero, que no
solo son de los cnyuges -que es decir bastante- sinc
tambin de los hijos, mejor dicho de la familia, que es
clula bsica, cimiento de cuy; consistencia depende la de
la sociedad ente ra. Tal es la importancia de la sociedad

con yugal, como sujeto de derecho reconocido > admitido
por nuestra legislacin.
El reconocimiento judicial del embarazo parto consiste

en pedir al juez que los com pruebe de manera que quede
prueba en de cumento pblico que realmente hubo embe
razo, parto o los dos. La prueba se limitar al hecho del
embarazo o parto y no tendr significacin directa sobre
aspectos de patei nidad o de cualquier otra naturaleza.
Existen terceras personas interesadas e verificar el
embarazo y parto, entre ellas t( nemos: el marido
separado, divorciado o ce matrimonio invalidado o
anulado porque si nio nace dentro de 300 das de la
disolucic del matrimonio se tendr por padre al mar do
(Art. 361 C.C.).
Asimismo, existen personas con derechi susceptibles
de desaparecer o de dismini con el nacimiento de un nio,
por eso el Ai 2o del C.C. derogado autorizaba la inve
tigacin del embarazo y parto a pedido < cualquier
persona interesada. Este Artci no ha sido reproducido por
el Cdigo vige te, dejando la iniciativa exclusiva a la muj
para accionar, demandando judicialmente le reconozca su
estado.
La mujer puede pedir al juez que se notifique todas las
personas que tengan inters en el acimiento, sin embargo
como seala el estuoso Espinoza Espinoza, Juan1919 "el
derecho e solicitar ante el juez el reconocimiento del
mbarazo o parto, debe hacerse extensivo al "rido, en los
casos de divorcio, separacin e cuerpos, nulidad o
anulabilidad del matri-nonio, para los efectos de la
filiacin".
Consideramos, que los interesados en vetear el embarazo
y el parto podran accio-ar invocando subsidiariamente al
art. VI del f :ulo Preliminar del Cdigo Civil que autori-a
accionar cuando se tiene inters legtimo, rconmico o
moral.
El Cdigo Procesal Civil, establece que la solicitud

correspondiente se tramita en Prueba Anticipada". A este
tipo de trmite, el Cdigo de Procedimientos Civiles
Derogado llam "Diligencia Preparatoria".
Estamos de acuerdo al sealar que los decenos civiles

corresponden a todas las perso-"ss -no slo a unos
20)
discriminando a otros-. S - embargo, se hace necesario

detenernos ai la explicacin de algunos trminos como n
personas y capacidad de goce, para una ~ayor
comprensin:
1. Persona
-ersona es para el Derecho el hombre ::-ceptualizado
de un modo especficamente jurdico. Sin embargo, la
palabra persona "z sufrido una evolucin en los dos ltimos
: : os al haberse reconocido tambin que as instituciones
(asociaciones, fundaciones, comits, empresas etc.)
tienen carcter de ze'sonas. Por tanto el significado
jurdico actual de la palabra persona incluye tanto a las
nacidas natural como jurdicamente.
Este Artculo establece adems, el principio de igualdad

ante la ley, cuya actuacin y efectividad se halla en ntima
relacin con el valor supremo de justicia. Es obvio que si
tal igualdad ante la ley no existiese, carecera de sentido
referirse a una situacin de justicia y, viceversa el
vivenciamiento de la justicia supone la vigencia del
principio de igualdad ante la ley.
En conclusin, podemos sealar que la capacidad de
goce o titularidad de derechos es un concepto autnomo,
no acepta restricciones de ningn tipo, debe ser de todos
los seres humanos, sin distincin alguna.
- Personas naturales
~ enen el sustento de carcter biolgico :e:erminado por
la produccin y reproduc-, siendo titular de deberes y
derechos.
- Personas jurdicas
Conjunto de personas naturales y/o jurdicas que
realizan actos de diferente naturaleza, sustentadas en el
rea patrimonial, cultural, social, etc. Para estar
reconocidas como tal deben estar inscritas en los registros
pblicos.
3.2. Capacidad de goce

La mayora de autores ha llamado a esta capacidad,
como capacidad de derecho, porque gozar de un derecho
quiere decir, tenerlo, ser titular de l, no importando que
el individuo est dotado o no de discernimiento, pues el
mismo derecho, le prev representantes legales para que
obtengan beneficios a favor del titular de los mismos.
3.3. Excepciones expresamente establecidas por ley

"Salvo las excepciones expresamente establecidas por
ley". Esta parte del Artculo presenta varias crticas, pues,
la norma no podra tener en principio ninguna excepcin,
en cuanto a los derechos de los cuales es portador o
titular la persona, por cuanto la capacidad de goce es
inherente a ella.
Como seala el maestro Fernndez Sessarego, Carlos5
en su libro de Derecho de las personas: "El precepto
consagra formalmente el que por el simple hecho de ser
persona se es capaz de gozar de tales derechos civiles".
5Fernndez Sessarego, Carlos. Ob. cit.

21)
DARO MENESES CARO
Esoinoza Espinoza, Juan. Ob. cit.
391
DARO MENESES CARO
3.4.Situacin de los derechos civiles del varn

y la mujer
"Los varones y las mujeres gozan de los mismos
derechos civiles, salvo las restricciones establecidas
respecto a las mujeres casadas". (Artculo 5o C.C. 1936).
Nuestro anterior Cdigo consideraba restringidos los
derechos civiles de las mujeres en tanto adquiran la
condicin de casadas: tenan restricciones para trabajar
fuera del hogar, estaban sometidas en muchos aspectos
de la vida cotidiana a la decisin del marido; deban
habitar donde el marido decidiera; se consideraba
indispensable, en las relaciones personales y patrimoniales
que surgan del matrimonio, establecer cierta preferencia
a favor de uno de los cnyuges, porque as lo exiga la
unidad de la vida matrimonial y familiar.
Por ello se estableca que el marido era el jefe de
familia. Es en esta virtud que goza de determinadas
facultades, exclusivamente o con preferencia a la mujer.
Todo ello expresado mediante la frase: "Salvo las restricciones establecidas respecto de las mujeres casadas".
La igualdad jurdica de los sexos no haba sido
expresamente declarada hasta la Constitucin de 1979, a
pesar de que las anteriores constituciones ya declaraban
la igualdad de todos frente a la ley -sin discriminacin
alguna-, recin en 1956 fue reconocido el voto universal
femenino en el Per.
Y aun la Constitucin entr en plena vigencia el 28 de
julio de 1980, esas normas siguieron rigiendo
formalmente, y eran ledas en cada uno de los
matrimonios civiles que se realizaban. Hasta que fueron
derogadas por el Cdigo vigente, cuya redaccin no
considera la excepcin que en el mencionado Artculo
quinto del Cdigo de 1936 expresaba.
3.5. Igual capacidad de goce y de ejercicio de

los derechos civiles del varn y la mujer
Al haberse suprimido la salvedad en referencia se
consagra la igualdad de derechos entre el hombre y la
mujer, aun cuando fuese casada , tal como se declara en
el Artculo del actual Cdigo Civil: "El varn y la mu

tienen capacidad de goce y de ejercicio los derechos
civiles".
Este Artculo no se limita a regular exc sivamente la
capacidad de goce del vari la mujer, sino que tambin
se refiere a la pacidad de ejercicio de los derechos civil
por lo que resulta tener un contenido mu ms amplio
que el citado Artculo quinto nuestro anterior Cdigo.
Las repercusiones de la nueva formulac igualitaria
respecto de los derechos civi entre varn y mujer, son
de indudable tr cendencia e inciden fundamentalmente
er que se refiere a las relaciones entre cm ges. En
cuanto al derecho de las person dichas repercusiones
se traducen en lo c concierne al nombre y domicilio de
la mu casada:
- En cuanto al nombre
El Artculo vigsimo cuarto declara que mujer tiene
el derecho a llevar el apellido marido agregado al
suyo, lo que supone c puede prescindir de este si lo
determinase
- En cuanto al domicilio
Del Artculo trigsimo sexto se deduce c el domicilio
conyugal es aquel donde los ce yuges viven de
consuno (mutuo acuerdo),
La disposicin contenida en el Arto cuarto tiene
vasta aplicacin en el Derec de familia. As, advertimos
sus efectos, e tre otros en lo concerniente al ejercicio
de patria potestad, al gobierno del hogar, a decisin en
asuntos de carcter econmii al sostenimiento de la
familia, a la represe tacin de la sociedad conyugal, al
ejerc del trabajo, establecen una nueva relaci de
carcter igualitario entre los cnyuges.
No cabe duda de que la igualdad de dei chos civiles
entre el varn y la mujer, recor cido en el Artculo
cuarto del Cdigo vigen ha trascendido de una manera
muy imp< tante.
El Cdigo considera que toda distinci en materia de
capacidad de derechos enl
14QI
as
personas por razn de diferencia de sexo ebe ser
superada, ello hoy
es
indiscutible.
El maestro Len Barandiarn, Jos6 en u libro Tratado

de Derecho Civil ya comen-aba al respecto: "La
circunstancia de que ina persona pertenezca al sexo
6en Barandiarn, Jos ( 1 9 9 1 )

Lima, . Editor.
Tratado de Derecho Civil.
femenino no iuede ser motivo racional para desconocerle

u personalidad jurdica... Una exigencia de usticia
impone, pues, la igualdad civil entre "ujeres y varones
en cuanto a la capacidad n materia de derechos civiles".
Debe tenerse en cuenta este Artculo como lorma de
principios. Sobre la base de la cual :eben ser
interpretadas todas las dems :rmas de Derecho civil
dirigidas a tomar en _enta que tanto el varn como la

mujer tie-len igual capacidad de goce y de ejercicio de
- 5 derechos civiles.
'5
Los derechos civiles
-esea histrica
A lo largo de la historia, los derechos huye n os se

han venido enriqueciendo por :cortes, tanto de filsofos,
polticos, telo-: :s y juristas.
En la realidad prctica, esto se deja notar primera vez
en los fueros espaoles de a poca medieval, que segn
Escriche eran eyes territoriales y locales que amparaban
as libertades en la Espaa de e se entonces, ~~iendo
como ejemplos de estos textos: El r _e ro Juzgo del
ao 681, el Fuero de Len Je ao 1017 concedido por
Alfonso V, el ; _e ro de Aragn, entre otros.
Otro
de
los
aportes
fundamentales
estos
derechos e s la Carta Magna, que fuera :--aneada

espada en mano por los Barones Je Rey Juan sin Tierra
en el ao 1215 (Gran i ~e:aa), acto que constituye el
advenimiento de la libertad individual. Se comenz, de
esta manera la supeditacin del poder de los z. a s a la
voluntad del Parlamento.
En el siglo XVIII los pensamientos de Loc-e y

Montesquieu se reflejan en las declara-: : ne s
norteamericanas, como las de Virginia
de 1776, que contiene el primer catlogo de los
Derechos del Hombre, que fue preparado por Roger
Masn. Del mismo modo, la Declaracin de la
Independencia de los EE.UU. inspirada por Jefferson,
que consagra como principio la igualdad y la
inalienabilidad de los derechos a la vida, la libertad y la
consecucin de la felicidad.
Producto de la Revolucin Francesa se enuncia "La

Declaracin de los Derechos del Hombre y del
Ciudadano" en 1789, teniendo como aporte principal la
universalizacin de estos derechos, o sea, que adquieren
categora internacional.
En el siglo XX se dan dos pasos trascendentales en
cuanto al avance de estos derechos: En primer lugar se
considera al hombre, ya no, en su forma individual, sino
enfocndolo desde su naturaleza misma, como ser
social. Y en segundo lugar; como consecuencia del
primero, nacen los llamados derechos sociales. Derechos
que son plasmados en la Constitucin Mexicana (1917),
la Declaracin de los Derechos del Pueblo Trabajador y
Explotado (1918), la de Weimar (1919), y finalmente la
Espaola de 1931.
Como consecuencia de la Segunda Guerra Mundial,
en que los derechos humanos fueron duramente
atropellados, el hombre se convierte en sujeto de
derecho internacional, reconociendo sus derechos por
documentos que ya no eran meras declaraciones. El contenido de la Declaracin de los Derechos del Hombre
requiere, ahora, cumplimiento obligatorio. Se crea para
su proteccin, organismos jurisdiccionales a escala
regional y universal, teniendo como ejemplos la Carta de
las Naciones Unidas (1945), La Declaracin de los
Derechos Humanos (1948), La Carta Nacional Europea
(1961), entre otros.
Posteriormente, como conquista de los pases del
tercer mundo surgen los pactos de Naciones Unidas
(1966) de derechos econmicos, sociales, culturales,
civiles y polticos con carcter obligatorio entre los
Estados. As tenemos el Pacto de San Jos de Costa Rica
(1969) y el Acta de Helsinki (1975).
4 I
De acuerdo cone el connotado investigador Dr. Juan

El Artculo 39 de la Carta Magna dice: Ningn hombre
libre ser capturado, encarcelado o privado de sus bienes

o de sus derechos, o exiliado o perjudicado de cualquier
otro modo, excepto por la intervencin de un tribunal,
legalmente constituido por sus iguales y de acuerdo con
la ley de la tierra (lex terrae).
La ley de la tierra, era toda aquella materia que no
era Derecho emanado de la corona, es decir el Derecho
tradicional del Pas.
3.7.Clasificacin de los derechos de las personas:
Espinoza Espinoza7 la clasificacin es la siguiente:
-Derechos psicosomticos:
Derecho a la vida
Derecho a la integridad
Derecho a disponer del propio cuerpo
- Derechos tutelares del desenvolvimiento

de la persona en cuanto tal:
Derecho a la libertad
Derecho a la identidad
7Espinoza Espinoza, Juan. Ob. cit.
DARO MENESES CARO
Derecho al honor
Derecho al secreto, reserva o vida privada
Derecho a la imagen y a la voz.
tambi agrupado con otros seres humanos e

bsqueda de un fin valioso, cumplier do, o no,
con la formalidad de inscribii se en un registro.
II.
- Derechos personales de autor:
Derecho al indito (crear pero no publicar).

Derecho a la paternidad de la obra.
Derecho a la integridad de la obra.
III. Son
derechos absolutos, o sea, que pu< den

hacerse valer ante toda la colectiv dad, sin ms
restriccin que el interc social. En doctrina esta
caracterstica ( conocida con el nombre de erga
omnes
3.8. Caractersticas de los derechos de la persona:

Diez-Picazo y Gulln sostienen: "Los derechos de la
personalidad son innatos a la persona, intransmisibles,
irrenunciables e imprescriptibles".
Como lo escribe el Dr. Juan Espinoza Espinoza, los
derechos de la persona no se circunscriben solamente al
Derecho Civil, puesto que rebasa sus lindes hasta
comprende al Derecho Privado, e incluso al Derecho P
blico.
Los derechos de la persona son los m
trascendentales que posee el ordenamiento jurdico, por
cuanto estn presentes en toda y cada una de las
instituciones de la cienci del Derecho.
IV.
Son derechos extrapatrimoniales, pi cuanto es

imposible avaluarlos en din* ro, ya que el valor
de la persona hum, na es incuantificable. Ello no
implic que si se lesiona uno de los derechi de la
persona, el sujeto daado no tei ga derecho a
una indemnizacin.
V.
Son irreductibles, debido a que la v luntad

privada no puede crearlos, regularlos, ni
modificarlos, ni exti guirlos, salvo ciertas
restricciones a torizadas por la ley.
VI. Son
imprescriptibles, lo cual quie decir que el

transcurso del tiempo i produce la extincin de
la accin q corresponde al mismo derecho. Par
lelamente, no estn sujetos a plazo caducidad,
ya que el derecho mismo la persona no es
susceptible de exti guirse, sino por la muerte de
esta.
Las notas caractersticas de los derecho de la persona

son las siguientes:
I.
Son derechos nicos, por cuanto no e admisible

la pluralidad del mismo atr buto a un mismo
sujeto de derecho.
Son derechos originarios o innatos, e decir,

inherentes al ser humano, indi so antes de nacer;
una vez nacido, ir dividualmente considerado, o
VII.
VIII.
IX.
i42i
DARO MENESES CARO
X.
XI.
La prescripcin: es la extincin de un derecho o para hablar con mayor precisin, la extincin de

las acciones derivadas de un derecho, por su abandono por el titular durante el trmino fijado por la ley (G.
Borda).
XII. La caducidad: es el plazo que concede la ley para hacer valer un derecho, para realizar un acto
determinado, y que tiene carcter fatal una vez transcurrido, y ocurra lo que ocurra, el derecho no puede
ser ejercitado, el acto no puede ser ya cumplido; el retardatario incurre en una verdadera prdida, pierde
la prerrogativa la posibilidad que le conceda la ley (Josserand).
XIII.
Leccin 3
XIV.
XV.
XVI.
XVII.
LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES DE LAS
PERSONAS
XVIII.
26
XIX.
XX.
XXI.
XXII.
XXIII.
_a rrenunciabilidad est legislada en el
:: -igo Civil vigente, no tiene antecedente " el Cdigo
Civil derogado. Esta innovacin e jebe a la corriente
humanista que inspir i = s diferentes comisiones que
redactaron el Zdigo Civil.
XXIV.
El Dr. Fernndez Sessarego, al respecto :: na lo

siguiente: Dada la especial calidad Je los derechos
alojados en el Artculo 5o Je C.C., que son inherentes a la
condicin ~ 5 T i a de la persona humana y, por ende, ::reponderante inters social en su protec-se ha
establecido que son irrenuncia-: e s , que no pueden ser
objeto de cesin y : . e su ejercicio no debe sufrir
limitacin voltaria, lo que remarca el carcter de
orden : .clico que conlleva esta norma.
.sanitarios. En este ltimo caso la cesin, tal como lo

prescribe el Art. 7 no debe perjudicar gravemente la
salud o reducir sensiblemente el tiempo de vida del
donante.
XXVI.
Lo expuesto en el prrafo anterior
explica el que la persona no solo tenga derechos sino
tambin deberes en relacin con su cuerpo, con lo que es
en tanto unidad psicosomtica. Deber que tiene todo ser
humano frente a s mismo, el que encuentra su
fundamento en el correlativo derecho de la comunidad a
que todos sus integrantes, en cuanto partes de un todo,
puedan participar en ptimas condiciones psicosomticas,
mediante el trabajo, en el proyecto social de bsqueda del
bien comn.
XXVII.
1)
Si alguien atenta contra los derechos de la
persona, el agraviado tiene una doble proteccin y defensa:

Mediante una accin civil para que cese la accin lesiva y se
pague la correspondiente indemnizacin, conforme al Art. 17
XXV. E
Artculo seala que la nica excepcin a a

~egla es la precisada en el Artculo 6o, la : je permite la
disposicin de partes del cuer-:: que no se regeneran, si
tal cesin obedece jn estado de necesidad, de orden
mdico : cuirrgico o si est inspirada por motivos
C.C. Segn la cuanta del petitorio se tramita como proceso de

Conocimiento o Abreviado. Conforme al los arts. 475 y 486
2)
del C.P.C.
Mediante las acciones de Hbeas Corpus o de Amparo, segn
sea el tipo del derecho violado. Se invocar el Art. 200 de la
Constitucin y se tramita conforme a la Ley N 23506.
H27i
DARO MENESES CARO
3)
4)
5)
13)
6)
La vida es indudablemente el bien bsico de la

persona, fundamento y asiento de todos los dems.
Cuando se habla de un derecho a la vida, se entiende que
es a la preservacin de la propia vida. (Diez-Picazo y
Gulln).
7) Algunos autores la denominan derecho sobre la

vida, lo que no es correcto, por cuanto implica una
facultad absoluta sobre el bien; tampoco derecho a la
vida, lo cual ocurre con la concepcin y nacimiento, que
en general son acontecimientos naturales. En cambio este
derecho importa defender la propia vida de ataques,
conservarla y gozarla, de ah que resulte apropiado hablar
del Derecho de Vivir.
8)
9) Este derecho es el presupuesto jurdico de todos

los Derechos Humanos que tienen como contenido
necesario integrarse a todos los dems derechos,
cualquiera sea su naturaleza. Es requerido para que el ser
humano pueda tener acceso a todos los bienes y servicios
que le permiten un mejor desarrollo material, espiritual,
moral y psquico, condiciones bsicas para vivir
dignamente.
14)
La Declaracin Universal en su Art. 3o seala,

que todo individuo tiene derecho a la vida, a la libertad y
a la seguridad de su persona.
15)
La Declaracin Americana en su Art. I o seala,

que todo ser humano tiene derecho a la vida, a la libertad
y a la seguridad de su persona.
16) El Pacto Internacional y la Convencin Americana

consideran dentro de sus disposiciones dos tipos de
garantas: una referida a la pena de muerte y la otra
contra la privacin arbitraria de la libertad.
17) El que atenta contra la inviolabilidad de le vida
humana comete un acto ilcito, punible penalmente. Bajo
esta ptica cualquier atentade contra la vida, cualquier
trasgresin a este derecho debe ser considerada como
delito.
18)
19) Las normas jurdicas del Derecho

prescritas en el Cdigo Civil protegen a:
21)
a.
El concebido: El Cdigo Civil peruam
tutela al an no nacido porque es con
siderado
como
ser
independiente
y
dis
tinto
de
la
madre,
teniendo
el derech
y
proteccin
de
la
ley,
reconocindol
como
sujeto
de
derecho
para
todo
I
que le favorece.
22)
23)
b.
Al ser ya nacido: El Cdigo Civil proteg
a
los
sujetos
de
derecho
con
accione
efectivas
para
prevenir
o
suspender
le
daos que se cometan contra estos, a
como las indemnizaciones que le han c
corresponder por el perjuicio sufrido.
24)
25)
26)
27)
28)
29)
11) El derecho a la vida se encuentra garantizado en

las cuatro declaraciones, que son recogidas por nuestro
Cdigo Civil.
Declaracin Universal de los Derechos Humanos
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes

del Hombre
12)
Pacto Internacional sobre los Derechos Civiles y

Polticos
privad<
20)
10) El derecho de vivir es un derecho natural del que

goza el ser humano por el simple hecho de existir. No es
un derecho que otorga el Estado, pues este aparece antes
que l mismo, por lo tanto, la Constitucin y aquellos
cuerpos legales de menor jerarqua no crean este Derecho
sino que lo reconocen y protegen. El ser humano es titular
del derecho a la vida, cualquiera sea su nacionalidad,
raza, religin, idioma, situacin econmica, social o su
ideologa. Toda persona goza del derecho a la vida por el
simple hecho de ser tal, es el derecho primordial entre
todos los derechos atinentes a ella y el presupuesto
fundamental indispensable de todos los dems.
Convencin Americana sobre Derechos Humanos

de San Jos de Costa Rica.
30) Con acierto se advierte que "el derecho a vida,

como cualquier otro derecho humar no es un derecho
absoluto o limitado; pu de sufrir restricciones al
colisionar o entrar
31)
32)
33)
34)
inflicto con otros derechos". Esto puede

ocu-- r en determinadas circunstancias lmite.
so>
35)
Es por ello que requieren de estudio,

situares tales como el aborto, la eutanasia, el j
cidio y la pena de muerte.
El aborto
El
38) Es la interrupcin prematura, natural o pro-:cada

del embarazo, es decir, la expulsin le embrin o feto
causando as su muerte. : aborto bajo cualquiera de sus
formas: suc-: :n, envenenamiento salino, histerotoma,
instituye un gran atentado contra la vida le que est por
nacer.
El aborto teraputico: Se da cuando la salud o la
36)
' 1,
37)
vida de la madre estuviera en peligro y no pudiera

este ser evitado por otro medio. La circunstancia
mencionada implica que su prctica deba
efectuarse en ambiente adecuado aplicndose
todos los recursos que brinda la ciencia mdica,
incurrindo-se penalmente en actitud sospechosa
el no cumplir con la tica y con la ley (Art. 119
CP.)
39) El ser humano tiene derecho a procrear, es lecir,

es libre de tener relaciones sexuales y Je determinar si
esa relacin tiene como fin la ::"cepcin o solamente la
satisfaccin de sus rseos, pero de ninguna manera tiene
derecho : e minar el ser que ya ha sido concebido, qui3 "dol la vida. El Derecho protege al neo nato ejercitando
la tutela del an no nacido, consi-: dndolo como un ser
independiente y distinto Je a madre. Cualquier intencin
que ponga en esgo o vulnere este derecho constituye
delito, : :omo se prescribe en el Art. 114 y siguientes
del Cdigo Penal.
40)
El
El aborto eugensico: Se da cuando es probable
En la doctrina existen dos posiciones res-: e ::o
al aborto:
41)
a.
Posicin mortcola: Se afirma que
la
madre
tiene
derecho
sobre
la
vida
de sus hijos. Esta posicin defiende la
teora
que
el
concebido
es
"viscerum
matris" o sea, parte de la madre y por
consiguiente
la
mujer
puede
desprenderse
del
feto.
Del
Castillo
Murrugara
expresa
que
"el
aborto
legal
viene
a
constituir un medio de control de la natalidad,
tornndose
en
el
equilibrador
entre
crecimiento
demogrfico
y
el
factor econmico.
aborto sentimental: Se produce cuando el

embarazo es consecuencia de la violacin sexual
fuera del matrimonio o por la prctica de la
inseminacin artificial no consentida y ocurrida
fuera del matrimonio, siempre que los hechos
hubieran sido denunciados o investigados cuando
menos policialmen-te. (Art. 120 inc.l CP).
que el ser en formacin conlleve al nacimiento

graves taras fsicas o psquicas, siempre que exista
diagnstico mdico. (Art. 120 inc. 2 CP).
44)
3.2. La eutanasia
45)
46) Es la muerte suave proporcionada sin sufrimiento, por medio de agentes adecuados. Se la define
generalmente, como el arte del bien morir o tambin
como el arte de procurar una muerte sin sufrimientos. Es
una muerte provocada con intencin loable de eliminar el
sufrimiento producido a un ser humano. Aqu se enfrentan
dos conceptos: el de la muerte y el de la intencin loable.
42)
b.
Posicin vitalista: Establece que, al ser
considerado el concebido como sujeto de
derecho
"para
todo
cuanto
le
favorece",
este es titular, nico e incondicional del
Derecho a la vida. Y por lo tanto desde la
concepcin ya es un ente diferente a la
madre, y con derecho a vivir.
43)
autoaborto: El Art. 114 del Cdigo Penal

sanciona a la mujer que causa su aborto o que
consiente que otro se lo practique con pena
privativa de la libertad no mayor de dos aos o
prestacin de servicio comunitario de cincuenta y
dos a ciento cuatro jornadas.
47) Para algunos tratadistas, lo importante es el

hecho de producir la muerte, sin que el concepto de
intencin loable pueda cambiar lo criminal del
procedimiento.
En nuestra legislacin los tipos de abortos son:
48)
49)
50)
E
l
a
r
g
u
m
e
5 li
n
t
o
p
o
d
e
r
DARO MENESES CARO
o
s
o
a
f
a
v
o
r
d
e
e
s
t
a
p
r
c
t
i
c
a
r
e
s
i
d
e
e
p
e
r
m
i
t
i
r
l
e
a
l
i
n
d
i
v
i
d
u
o
e
s
c
a
p
a
r
a
e
n
u
n
l
a
s
u
f
r
i
m
i
e
n
t
o
c
i
r
c
u
n
s
t
a
n
c
i
a
d
i
n
n
e
c
e
s
a
r
i
o
l
i
g
a
d
o
a
s
u
v
e
z
a
u
n
a
e
n
f
e
r
m
e
d
a
d
i
n
a
c
e
p
t
a
b
l
e
l
t
i
m
a
i
n
s
t
a
n
c
i
a
l
e
i
m
p
e
d
i
r
a
e
x
t
r
a
e
r
s
a
t
i
s
f
a
c
c
i
q
u
e
d
e
DARO MENESES CARO
a
v
i
d
a
.
S
e
d
a
p
u
e
s
e
n
e
l
c
a
s
o
e
n
q
u
e
u
n
a
p
e
r
s
o
n
a
q
u
e
s
u
f
r
e
d
e
e
n
f
e
r
m
e
d
a
d
i
n
c
u
r
a
b
l
e
,
i
r
r
e
v
e
r
s
i
b
l
e
c
o
m
o
e
s
e
l
c
a
s
o
d
e
l
a
i
n
c
a
p
a
c
i
d
a
d
c
e
r
e
b
r
a
l
,
c
n
c
e
r
u
c
e
a
n
t
e
u
n
p
e
d
i
d
o
c
o
n
s
c
i
e
n
t
e
y
g
e
n
e
r
a
l
i
z
a
d
o
,
e
t
c
.
S
e
p
r
o
d
e
x
p
r
e
s
o
,
n
o
b
a
j
o
e
l
s
o
p
o
r
p
DARO MENESES CARO
r
o
d
u
c
t
o
d
e
l
d
o
l
o
r
.
P
u
e
d
e
s
e
r
d
e
d
o
s
52) Frente a quienes sostienen que se debe justificar

la eutanasia en situaciones de extremo sufrimiento, se
recuerda que es difcil analizar el concepto de sufrimiento:
este debe contener al menos tres tipologas, vale decir, el
dolor consciente, la angustia mental y la grave invalidez
fsica.
53) Es evidente que no siempre se puede hablar de
sufrimiento del enfermo, que constituye uno de los
presupuestos del acto eu-tansico. Por ejemplo, en los
casos de coma prolongado.
54)
y de los moribundos, concluye que tales derechos son:
55) a.
El derecho al respeto de la voluntad del pa-
ciente acerca del tratamiento a aplicar.
56) b.
El derecho de los enfermos a la dignidad y
a la integridad.
57) c.
58) d.
59) e.
60)
El derecho a la informacin.
El derecho a la cura apropiada.
El derecho a no sufrir intilmente.
3.3. El suicidio
61)
62) La palabra suicidio proviene de las voces latinas:

sui "s mismo" y caedere "matar", lo cual signific
63)
64)
a, ultimarse deliberadamente.
65)
66) La doctrina seala dos clases de suicidio:

1.
Suicidio indirecto: Consiste en no que rer y

procurar la muerte propia, sin en permitirla,
siendo denominada "sacrificio de la vida". Tal es el
caso de ur soldado que en accin de guerra deb
volar un polvorn con la gran probabilidad de morir
en el intento. De igua manera recodamos a los
Kamikases japoneses de la Segunda Guerra
Mundial (cargaban sus aviones con explosivos y se
estrellaban en los barcos enemigos"
2.
Suicidio directo: Es el realizado y querido por el

propio individuo.
c
l
a
s
e
s
:
La Recomendacin N 791976 de la Asamblea
del Consejo de Europa, relativa a los derechos de los enfermos
Eutanasia activa: la que se entiende como el

matar por piedad, por compasin frente al dolor.
67)
Eutanasia pasiva: consiste en una omisin, dejar
que el enfermo muera, por ejemplo con la
suspensin de un tratamiento mdico a un
enfermo terminal, incurable acelerando de este
modo su deceso.
51)
La eutanasia, de conformidad con lo prescrito por

el Art. 5o del C.C. es considerada como un atentado contra
la vida, por ello el Art. 112 del CP. la tipifica como delito,
estableciendo la correspondiente sancin.
Algunos autores, como nos lo seala

Iru-reta Goyena, han sostenido que, si el hombre
tiene derecho a la vida, tambin tiene derecho a
morir, por la facultad que goza de disponer de
ella.
68)
69) Una segunda corriente doctrinaria, afirma que el

individuo carece de la facultad de quitarse la vida por dos
razones:
70)
71)
La vida representa un bien no solo para

el hombre, sino tambin para la sociedad, familia
y Estado.
72)
73)
Si bien la ley no pena el suicidio, lo

considera un acto ilcito, demostrndolo al tipificar
la instigacin o ayuda a ' suicidio (Art. 113 CP.).
74) Ms all de toda elucubracin terica, debemos

recordar que la vida es un valor que todos debemos
respetar, incluso por aque que pretenda matarse.
75)
76)
77) El Cdigo Penal Boliviano en su Art. 519

sanciona el suicidio frustrado con una "pena no corporal"
de arresto de un mes a un ao en un hospital.
78)
79)
i52i
DARO MENESES CARO
80)
81)
4.
92)
La pena de muerte
en defensa de la pena de muerte es que

muchos de los delincuentes que cometen hechos
graves contra la sociedad, son reincidentes, que
han pasado por muchos centros de readaptacin
y continan actuando negativamente, es decir
son unos inadaptados incapaces de aprender de
sus errores y readaptarse a la sociedad.
82)
83)
La pena de muerte viene a ser la mxia sancin que aplica un Estado ante una ta que
este considere sumamente grave, asiste en
despojar del derecho a la vida al .tor del delito.
84)
Si bien la sociedad se ve en la
necesidad i crear medidas de proteccin, estas
deben star acordes con una estructura que
permi-; no solo, como es lgico, el castigo de la
tcin dolosa, sino tambin la recuperacin e
individuo, quiere decir, reinsertarlo a la ::edad,
no exterminarlo.
93) - Los abolicionistas: Esta posicin surge como

respuesta despus de siglos de aceptar, indiscutiblemente,
la pena de muerte. Las primeras voces que se alzaron
para defender la vida de los delincuentes fueron las de los
cristianos primitivos.
94) Quintiliano nos dice: "Si los culpables pueden
corregirse, ser ms til a la Repblica salvarlos que
castigarlos con la muerte". Esta teora ha ido ganando
85) Para ello es necesario una adecuada pliza

penitenciaria, las crceles deben cumplir "a verdadera
funcin social, pues hoy se en cada vez ms impotentes,
ante la apari-:n de nuevas situaciones delictivas.
terreno y en la actualidad la tendencia de los pases

democrticos es abolira, por esta razn las Naciones
Unidas, con la resolucin 2857 del 20 de diciembre de
1971, vio la conveniencia de abolir la pena de muerte en
todos los pases.
86)
Actualmente existen dos posiciones

con-cictorias, una que aprueba la pena de '
jerte y otra que exige su abolicin.
95) El constitucionalista Valle Riestra presenta cuatro
87)
grandes objeciones a la pena de muerte:
88) - Los que estn a favor: analizan la pena e

-muerte comenzando a explicar cuales son bs nnes de la
pena. Estos son:
Expiacin del delito.
Intimidacin a los dems (principio de
ejemplaridad).
Correccin del delincuente.

89)
90) J Z Funes expresa: "Al analizar el fin b-: :o de

la pena nos daremos cuenta que es su carcter
expiatorio, significando que el ina hechor merezca, antes
que otra cosa, un ::-tgo, proporcionado al mal que
cometi, -mando una equiparidad entre el delito y la
pena por ser lo justo, no cabiendo duda que ante la
gravedad de ciertos delitos la muer-ke aparece, segn
ellos, como lo ms lcito ::"ando de esta manera la
defensa social, : cucado por el criterio de la
peligrosidad".
El fin de la pena es reeducar y no cumple con este

tipo la medida que resulta ms bien una tortura.
Tiene efectos crimingenos debido a que aumenta
la tasa delincuencial, porque excita a los proclives.
No tiene efectos disuasorios, el que mata por
codicia o por pasin sexual no se da por enterado.
Sobre todo porque el delincuente adems de
autojus-tificarse cree que no ser descubierto
jams por nadie.
El riesgo del error
rectificaciones.
judicial,
que
no
permite
96) El Artculo 140 de la Constitucin la prev ante

la comisin del delito de traicin a la patria en caso de
guerra y el de terrorismo, conforme a las leyes y los
tratados de los que el Per es parte obligada.
97)
98) El gran libertador Simn Bolvar estableci la

pena de muerte para los empleados que cometieran
contrabando (Decreto fechado en Trujillo el 18 de marzo
de 1824).
91)
-os que estn a favor sostienen, que la

pena de muerte no resulta contraria al Descro
Natural, porque solo el que es inocen-- tiene esa
prerrogativa, ms no quien es ; c /emente
culpable, llegndolo a entender :mo una
exigencia del mismo. Otra razn
99)
100)
101)
102)
103)
I36i
DARO MENESES CARO
104)
105)
106)
consecuencia de su exis tencia: la prohibicin de ni

violarla.
111)
112)
El derecho a la integridad y el derecho la
salud, entendida esta ltima no solamer te como el hecho
de no estar enfermo, sin como una situacin de bienestar,
constituye ambos, dos aspectos, el primero esttico el
segundo dinmico, de la misma realidac cual es la
inseparable unidad bio-psico-soci en la que consiste el
ser humano.
107)
El
derecho
a
la
integridad
es
considerado como fundamental. Clsicamente se entiende que este derecho permite a la persona mantener la
incolumidad de su cuerpo, frente a posibles atentados de
terceros que pretenden daarlo de alguna manera. Se
trata de un postulado abstencionista, traducido en una
obligacin general de ndole negativa: Prohibicin y
correspondiente sancin de los delitos personales, que
coincide con el deber social de respeto para con el
individuo.
113)
114)
Frente a la posibilidad de renuncia por
pai te del propio individuo a su integridad exi: ten dos
corrientes:
108)
Fernndez Sessarego, Carlos8 advierte

que el derecho a la integridad no protege tan solo al
cuerpo, sino tambin al aspecto psquico, ya que el ser
humano es una unidad armnica del eros y el thanatos,
con recprocas influencias. Es de que recordar que hay
acciones que no dejan heridas fsicas aparentes, pero
conllevan un sufrimiento, dolor o angustia. Es dentro de
esta interpretacin extensiva que debe asumirse el
mencionado derecho.
115)
a.La corriente que no acepta que la pe

sona renuncie a su derecho a la integr
dad,
por
ser
irrenunciable
su
naturale
za misma.
116)
b.
La corriente que acepta su
renunci;
cuando
el
inters
humano
y
social as
exigen y no sean contrarios a las leye
establecidas,
a
las
buenas
costumbre
y al orden pblico. Tal es el caso c
una
vacunacin
obligatoria,
extraccic
de
sangre,
intervenciones
quirrgica
entre otras.
109)
El derecho a la integridad, as, protege
al individuo contra el dao de los miembros de la
sociedad. Ms que un derecho es una proteccin natural
al ser humano, por tal razn no puede separarse de la
persona. Por ello, Len Hurtado9 escribe: "Por su
naturaleza especial, no se trata de un derecho en cuanto
facultad de su titular sobre un objeto. No se puede tener
derecho sobre la propia persona, sobre el propio cuerpo
lo que se tiene es libertad para disponer de s mismo. El
derecho no se ejerce sobre la integridad fsica, sobre la
integridad moral, sino que se tiene derecho a esa
integridad, derecho a vivir, al honor, etc.".
110)
Debemos abandonar la nocin de inte
gridad entendida como el derecho a no se daado y
considerarla en un contexto m amplio en el cual se le
asocia a una caracte rstica consustancial a la persona
individua El hombre no debe ser solamente conceb do
como un ente "intocable", esta sera un visin esttica y
reductiva, "la integridad debe ser valorizada en
referencia a dos as pectos del ser humano: el cuerpo y el
espi ritu inseparablemente unidos. Es la person
entendida dinmicamente en la interacci psiche y soma,
que se debe tutelar. Viene a en consideracin, el
hombre en cuanto tal como "unidad" depositara de una
esped dignidad. No debemos confundir la integr dad
misma (esencia unitaria de la naturalez humana) con una
117)
Si bien todo derecho personal es irrenu
dable, creo que es lcito ceder parte del mt to del
derecho a la propia integridad corpor o de salud, para
proteger no solo el inten social sino al gnero humano, sin
ocasin; una disminucin permanente, parcial o tote as
como la extincin de la vida propia.
118)
E l derecho a la Integridad es un
derecho ransferible, no obstante en la actualidad
encuentra desvirtuado por los hechos, : -que
muchos pases admiten "donaciones", -os la
aceptan solo para el caso de elemen119)
s del cuerpo reproducibles como la
sangre,
:cellos.
Otros,
adems,
aceptan
donaciones e elementos no reproducibles, pero
dupliceos, como ojos, rones. Es muy discutible
120)
tal disposicin debe realizarse en forma
121) efosa
porque la persona humana, por su catus
natural, est fuera de comercio.
122)
E derecho a la integridad frente a la

ne-at va de recibir una tratamiento mdico y :s
actos excepcionalmente peligrosos que e . sten
cierto riesgo
8 Fernndez Sessarego, Carlos. Ob. cit.

9 Len Hurtado (1968] El trasplante de rganos humanos ante el
Derecho Civil, En revista de Ciencias Penales. Santiago de Chile.
Tomo XXVII, N 3, p. 232.
I37i
DARO MENESES CARO
123)
134)
El reglamento establece los casos y los
requisitos de formalidad que deben observarse para que el
consentimiento se considere vlidamente emitido.
Tez - Picazo y Gulln 10, apuntan: "El

bien le a integridad fsica es un modo de ser fsi-i :e la
persona perceptible por los sentidos, : asistente en la
presencia de sus atributos
124)
125)
135)
Otra excepcin al derecho de decidir someterse a tratamientos sanitarios es cuando

estos son impuestos por el Estado. A tal efecto,
"la obligacin, impuesta a la persona, de
someterse
a
determinados
tratamientos
sanitarios, trata de preservar la integridad fsica,
la salud de la misma persona, pero por un fin de
tutela de un inters superior (salud pblica): en
este fin encuentra su fundamento y su
justificacin".
"sicos".
E Artculo 11 del Cdigo Civil establece lo
guente:
126)
Son vlidas las estipulaciones por las

que . - a persona se obliga a someterse a
examen ~edco, siempre que la conservacin de
su j o aptitud squica o fsica sea motivo de- r
binante de la relacin contractual".
128)
127)
136)
El numeral 12 del Cdigo Civil establece
la inexigibilidad de los contratos que atenten contra la
vida o la integridad de la persona, exceptuando los casos
en que se trate de una actividad habitual y se tomen las
previsiones pertinentes. Este numeral tiene que ser
interpretado sistemticamente con el art. 1219, inc. 1
C.C. , que faculta al acreedor a efectos del cumplimiento
de su obligacin, a "emplear las medidas legales a fin de
que el deudor le procure aquello a que est obligado". Sin
embargo, en caso de que un deudor que habitualmente
tiene actividades riesgosas e, incluso, cuando se tomen
todas las precauciones pertinentes, se resiste a cumplir
con su prestacin, el acreedor puede, de acuerdo con el
art. 1150, inc. 1 C.C. , "exigir la ejecucin forzada del
hecho prometido, a no ser que sea necesario para ello
emplear la violencia contra la persona del deudor", por
cuanto, efectivamente, no se puede lesionar su integridad.
Cabe la posibilidad que la prestacin sea ejecutada por un
tercero y por cuenta del deudor (art. 1150, inc. 2 ce.) o
dejar sin efecto la obligacin (art. 1150, inc. 3 ce). En
estos supuestos subsiste el derecho a exigir, adems, el
pago de una indemnizacin (art. 1152 ce).
lomparando la doctrina con la ley, se

con-: _ . e que, si bien se tiene un derecho a
la :egridad sobre el propio cuerpo, este se li-- ta
frente a la seguridad que exige un acto :oso, por
cuanto la misma integridad del ser numano
peligra. La contradiccin es solo a rente, pues,
lo que se busca es la pro-n del ser humano. Sin
embargo, nues-tre cuerpo de leyes es
incompleto, ya que, si : en establece en qu
casos la persona est : gada a un examen
mdico, no se regula _ = ca respecto a las
situaciones en las cuales ce rehusar someterse
al mismo.
129)
E Artculo 4 de la Ley General de

Salud, Ley 16842, del 20. 07. 97, establece que:
130)
131)
'.nguna persona puede ser sometida a

amiento mdico o quirrgico, sin su consentimiento
previo o el de la persona llamada legalmente a
darlo, si correspondiere o estuviere impedida de
hacerlo. Se excepta de este requisito las
intervenciones de emergencia.
137)
La integridad fsica comprende tanto la
proteccin civil como la penal. Maritain expresa: "El
vehculo para proteger la inviolabilidad corporal frente a
posibles atentados de terceros es nicamente el remedio
subsidiario de una indemnizacin por daos y perjuicios,
en cuanto a la respectiva responsabilidad civil".
132)
La negativa a recibir tratamiento

mdico o quirrgico exime de responsabilidad al mdico
tratante y al establecimiento de salud, en su caso.
133)
En caso que los representantes legales
de los absolutamente incapaces o de los relativamente
incapaces a que se refieren los numerales 1 al 3 del
Artculo 44 del Cdigo Civil, negaren su consentimiento
para el tratamiento mdico o quirrgico de las personas a
su cargo, el mdico tratante o el establecimiento de
salud, en su caso, debe comunicarlo a la autoridad
judicial competente para dejar expeditas las acciones a
que hubiere lugar en salvaguarda de la vida y la salud de
los mismos.
138)
La Constitucin de 1993, en su Artculo
2, inc 1, expresa: "Toda persona tiene derecho a su
integridad moral, psquica y fsica". Llama poderosamente
la atencin la expresin "integridad moral", la cual es
entendida como el aspecto estrictamente espiritual de
cada ser humano en el que residen sus convicciones
religiones,
filosficas,
morales,
polticas,
sociales,
ideolgicas, culturales. Es decir, todo aquello que lo hace
un ser no solo fsico, emotivo e intelectual, sino que le da
el valor trascendente de ser humano ubicado de una
10l
ez-Picazo y Gullon (1982) Sistema de derecho civil, 4ta. EdiMadrid, Volumen I . p. 365.
I38i
DARO MENESES CARO
determinada manera, establecido con ideas propias sobre

s mismo y el mundo que lo rodea. Varias de estas
dimensiones del ser humano han sido protegidas con
otros tantos derechos dentro mismo de la Constitucin.
Por consiguiente, el derecho a la integridad moral
permite defender a todo estos elementos (juntos y no
por separado), desde el punto de vista jurdicoconstitucional, de los ataques que se produzcan contra
l". Un sector de la doctrina italiana entiende como
integridad moral a la "referencia unitaria" de la dignidad
(entendida esta como un valor inmanente de la persona),
el honor y la reputacin.
procrear hijos y asume la es terilizacin en su verdadera

dimensin, vale decir, como una operacin irreversible. Er
este supuesto, no se ve ningn impedimentc para que uno
de ellos, con el asentimientc del otro, se someta a este
tipo de interven cin. En el caso de desacuerdo entre la
pare ja, pienso que la decisin est en la persone que, por
una exigencia personal, decide so meterse a esta
intervencin (pinsese en e so de una mujer con cuatro
hijos y que ya desea concebir ms, frente al deseo de su
poso que quiere tener ms hijos). En caso una eventual
decisin judicial deber terse en cuenta las exigencias
existenciales los miembros de la pareja, sin que ello
unifique el sometimiento a un pretendido iteres superior"
de la familia.
139)
140)
Igualmente el Artculo 7 de la Carta
Magna, reconoce el derecho a la salud, entendida esta
ltima, como bienestar (y no como el simple hecho de no
estar enfermo), la cual es el aspecto dinmico del mismo
fenmeno, cuyo aspecto esttico lo constituye la integridad. Dicho Artculo textualmente prescribe: "Todos tienen
derecho a la proteccin de la salud, la del medio familiar
y la de la comunidad, as como el deber de contribuir a
su promocin y defensa".
149)
Hay quien, partiendo de la premisa que

la 3nipulacin de la naturaleza y de la gen-a
sean lcitas, sostiene que "de la accin imana
trasluce siempre un proyecto; in-ncin y proyecto
modelan el ambiente en cual el hombre acta,
humanizndolo, en odo que este pueda
responder a aquellas cesidades y aquellas
exigencias que son opias del hombre -ser
tpicamente defec-o-. Dentro de esta lnea de
pensamiento, naturaleza debe estar subordinada
a las igencias vitales, abandonndose, de esta
aera, su concepto de "horizonte estable
nmodificable de la existencia humana". En
esterilizacin, como en cualquier otro retado del
desarrollo cientfico, el problema ) es tanto de la
diferencia entre el descu-imiento cientfico
(siempre neutral) y su icacin (buena o mala):
est en la mis-3 dimensin del descubrimiento
que puede stalarse una lgica proyectiva de
alteracin : destino humano. Es dentro de esta
ti-coexistencial, propia del derecho y de los
terios guas del respeto de la dignidad hu-ana y
de la familia, que debemos ubicar a
esterilizacin.
141)
142)
El Cdigo Penal en su Libro Segundo,
Ttulo I, se refiere a los delitos contra la vida, el cuerpo y
la salud. El Captulo III protege al individuo, al tipificar
las lesiones. El bier jurdico que ampara es la salud
integral en si carcter unitario.
143)
La Declaracin Universal de los
Derechos del Hombre, inspirada por la Asamblea General
de las Naciones Unidas, recoge tambin el derecho a la
integridad en el Articule 3: "Todo individuo tiene derecho
a la vida, c la libertad y a la seguridad de su persona"
Espero junto con Diez-Daz11 "Que tan bsicc adagio se
erija como frontera infranqueable en pro de las
facultades legtimas de la persona", salvaguardando su
intangibilidad, c travs de su eficaz reconocimiento por
parte del derecho privado.
150)
144)
145)
146)
147)
151)
El hombre, en tanto es libertad, puede

odificar su propia naturaleza dentro de los - tes
de la licitud. Como ser antolgica-ente libre, el
hombre tiene la posibilidad de """ormarse con su
corporeidad o rebelarse nte a esta o a una
determinada funcin i su organismo, como es la
capacidad re-oductiva. No existe ninguna razn
vlida .e impida asumir esta decisin. Un descu-
miento cientfico es viable cuando permita Ejores
condiciones de existencia y tiene un tosito
definido: en el caso de la esteriliza- Sn es el deseo
de no procrear.
148)
El derecho a disponer del propio cuerpo
nc puede ser entendido unidimensionalmente dado que
existen deberes correlativos respecto a la familia y a la
sociedad. Entre lo: actos de disposicin del propio cuerpo
se encuentra la decisin de someterse a la esteri lizacin,
la cual puede involucrar, a un individuo, como tambin a
una pareja. La decisir en el primer caso no est limitada
por otr; voluntad concurrente. Cosa que no sucede en la
segunda hiptesis: Si una pareja esta ble no desea
11Diez-Daz (1963) Los Derechos fsicos de la
152)
Frente a estas consideraciones, creo que

-ecesaria la presencia de determinados rjjuisitos
personalidad. Der cho somtico. Madrid, Ediciones

SanNlana, p. 252.
I39i
DARO MENESES CARO
155)
La esterilizacin voluntaria ha recibido
numerosas crticas de diversos sectores. Debemos
recordar que existe una vasta gama de mtodos
anticonceptivos, que pueden ser utilizados y que, de
ninguna manera, se pretende hacer prevalecer esta
operacin cuya finalidad es por dems diversa. En la
primera se controla la natalidad, en la esterilizacin se
elimina esta posibilidad. Esta determinacin corresponde a
una decisin, libre y responsable, de la pareja. Se opina
que "la esterilizacin voluntaria confina con el derecho a la
libertad de la persona para proyectar su vida, aunque s
tiene, indudablemente, repercusin sobre el destino de la
especie humana". La Population Reports, en un estudio de
1981, divide en cuatro grupos a los pases, segn su
respuesta normativa frente a la esterilizacin voluntaria:
para hacer valer la decisin para ~teterse a la

esterilizacin, como el hecho : :ener una
determinada edad (con el problema de optar por
la mayor edad o como hacen algunas
legislaciones por una edad superior) o el
consentimiento de la pareja (en la hiptesis de
estar casado o ser conviviente), ya que, al
encontrarse el individuo en una formacin social
como es la familia, sus intereses deben estar
armonizados con esta. El hecho de que se
establezca como lmite aquel de tener un cierto
nmero de hijos, no parece ser acertado, por
cuanto, creara una situacin de desigualdad
entre las personas que tienen hijos dentro del
lmite establecido y aquellas que no los tienen.
Si hablamos de un derecho a procrear, deviene
obvio que el nmero de hijos que se desea tener
es una decisin personal, la cual no puede estar
sometida bajo ninguna calificacin por parte del
Estado. El nmero de hijos (o la eventualidad de
su inexistencia, en el caso de personas solas)
podra servir como criterio adicional para
valorizar la verdadera necesidad de los
interesados, pero no puede ser utilizado como
requisito discriminatorio.
153)
154)
Junto a estos requisitos no es menos

importante la informacin que se debe tener con
la finalidad de evaluar las consecuencias de esta
decisin. Se sostiene que "el deber del mdico
de no intervenir sin el consentimiento del
enfermo (en este caso sera de los interesados)
est conectado con el otro: la obligacin de
informar". "Cuando el paciente se encuentre en
una situacin en la que existen diversos
mtodos (pinsese en aquellos anticonceptivos)
o tcnicas entre los que se puede elegir, el
mdico
deber
informar
sobre
tales
posibilidades".
1.
Pases en los cuales la ley declara explcitamente

legal la esterilizacin (Singa-pur, Panam, Japn,
pases escandinavos, Yugoslavia, algunos de los
Estados Unidos). Merece atencin el Cdigo Penal
de Espaa, que en la parte relativa a las lesiones,
regula a la esterilizacin. La versin original del
art. 428 la parangonaba a la castracin y la
sancionaba, y sucesivamente con su reforma ha
sido despenalizada.
2.
Pases en los cuales la esterilizacin es legal en

cuanto no existe ninguna ley que la prohiba
(China, Corea del Si India, la mayor parte de los
Estad Unidos y casi todos los pases del Co
monwealth Britnico).
I40i
3.
Pases en los cuales las leyes y los d cretos

ministeriales consideran a la e terilizacin ilegal y la
prohiben de iu (Birmania, somalia y Turqua), aunq en
la prctica sta se tolera.
4.
Pases en los cuales la posicin jurdi de la

esterilizacin voluntaria es nc< ta (Francia, Blgica,
Europa orient frica ex - francesa y algunos pas de
Amrica Latina).
5.
Leccin 4
6.
7.
8.
9.
ACTOS DE DISPOSICIN
DEL PROPIO CUERPO,
DERECHO A LA INTIMIDAD,
A LA IMAGEN Y A LA VOZ
10.
21.
11.
12.
13.
14.
15.
16.
La integridad anatmica: consiste en

proteger ptimamente la integridad corporal del
ser humano. La integridad anatmica es ms
cabalmente lograda como proteccin, cuando el
sujeto muere sin que le haya sido extirpada
artificialmente una sola parte de su cuerpo. En el
concepto de proteccin de la integridad anatmica,
slo puede disponerse de las partes separables del
cuerpo humano.
E presente tema tiene como punto

de reg e n c i a el derecho a la integridad, pues
la soosicin contenida en el Artculo sexto del
Z . tiene como objetivo la proteccin del
erpo. Se puede leer que la norma en su irrafo
primero prohibe los actos de disposi-in del
propio cuerpo cuando ocasionen una sminucin
permanente del mismo o cuando - a guna
manera sean contrarios al orden : co o a las
buenas costumbres.
22.
La integridad funcional: sostiene que hay

que proteger la funcionalidad del cuerpo humano.
La integridad funcional habr sido cabalmente
protegida si a la muerte del sujeto, su cuerpo segua cumpliendo las mismas funciones que al
nacer (salvo, desde luego, las funciones perdidas
naturalmente con el transcurso del tiempo). De
esta manera y como regla general, separar un
pulmn, un rion o un pedazo de cabello no afecta
la funcionalidad del cuerpo humano, sean estas
partes renovables o no renovables.
17.
18.
I :. La integridad del ser humano:
19.
20.
-c- integridad a defender en el ser

humano - .z e ser vista desde tres ngulos
bastante :-: ntos entre s y en cierta medida,
excluyes; son los siguientes:
23.
En cambio, extirpar un ojo afecta la

integridad funcional pues, si bien se contina
41
viendo, se pierde la mirada estereoscpica, es

decir, en tercera dimensin, que es una funcin
solamente realizable con

debidamente coordinados.
42
los
dos
ojos
24.
25.
- La concepcin de la salud integral:
Parte renovable no separable:

32.
el caso del estmago
o del
hgado, cuerpo humano puede regenerar amt
rganos, pero si son totalmente ex pados el
ser humano muere. En es casos, la ablacin
del rgano condi a la muerte y por
consiguiente se e atentando contra la vida
humana, tas disposiciones del cuerpo estn p
hibidas por la doctrina, al margen que puedan
ser o no tiles a la inve: gacin o la tcnica de
transplantes.
26. El tema de la salud integral posa aspectos

emocionales y valorativos de mucha importancia sobre el
problema que tenemos entre manos.
27. Por consiguiente, y teniendo en cuenta que la
concepcin de la salud integral es la ms evolucionada y
la ms humana, la regla general doctrinaria ser que la
disposicin de partes del cuerpo que debe ser ms favorecida es aquella en la cual no se afecta ni la salud
integral ni la salud funcional de la persona (aunque s
evidentemente la salud anatmica) mediante la
disposicin de partes renovables, separables y separadas.
28.
33.
34.
es el caso del corazn o del cereb

Est prohibida en vida porque condi a la
muerte indefectiblemente.
36.
1.2. Las partes del cuerpo humano:
renovable
separable
Parte
no
renovable,
separable:
37.
el caso de uno de los dos

rones, c puede ser extirpado sin causar la
mu te, pero de manera tal que no pue ser
regenerado
por
el
organismo,
una
circunstancia que no est prosc por la
doctrina, pero en este caso \ que atender a
otras consideracior que son las de la integridad
anatmi funcional o salud integral.
Desde el punto de vista jurdico, podemos

clasificar las partes del cuerpo sobre la base de dos
variables: renovacin y separacin. La separacin puede
subdividirse en dos circunstancias de hecho: parte ya
separada o parte no separada an. Caben varias posibilidades:
Parte
Parte no renovable, no
35.
30.
separab
29.
31.
Parte renovable y separable ya parada: es el
caso del cabello o uas cortadas o del material

gent fuera del cuerpo. En estos casos, el L~
recho acepta como regla general c estas partes
son cosas que pertenec originariamente a
quien las tuvo en cuerpo. Como cosas ya
separadas que por lo tanto no integran su cu
po), puede disponer de ellas sin afee ninguno
de sus derechos humanos.
que indica que la proteccin no debe ser

slo anatmica o funcional, sino que debe atender
a los aspectos anatmicos, fisiolgicos y
emocionales como un todo. As, probablemente,
una persona que done uno de sus pulmones en
vida afectar su salud integral pues, aun cuando
pueda respirar, lo har con mayores limitaciones
que si tuviera dos pulmones. A la inversa, es
probable que se admitiera la donacin a un
gemelo que necesita dicho rgano de vida o
muerte porque, de no producirse la donacin, el
sobreviviente cargara la terrible culpa sobre su
vida, de no haber permitido que su gemelo
sobreviviera.
no
38.
El Cdigo Civil vigente, regula los

actos disposicin del cuerpo humano, as
co de los rganos y/o tejidos que no se
re< neran, sin perjuicio grave a la salud o
c reduzcan sensiblemente el tiempo de vii
Quedan prohibidos estos actos si ocas nan
una disminucin permanente a la in
gridad fsica o cuando y sean contrarios
orden pblico o a las buenas costumbre
separada: es el caso del cabello en la cabeza, de
las uas en los dedos, o del material gentico

dentro del cuerpo (vulo dentro de la mujer o
espermatozoides dentro del varn). La disposicin
de cualquiera de estas partes en esta situacin no
afecta gravemente la integridad anatmica de la
persona en la medida que son renovables y
separables, pero si afecta la libertad y dado el
caso, la sa (el caso ms grave sera la extracc del
vulo femenino sin autorizacir
39.
40.
41.
42.
Los actos de cesin pueden ser

ejecutados i vida del cedente, siendo posible
efectuar ^posiciones en vida para ser
realizadas a su uerte. En el primer caso, el
cedente puede vocar su decisin, no dando
1661
lugar al ejerci-o de ninguna accin. En el

segundo, nues-o Cdigo establece como vlidos
los actos ur los cuales una persona dispone
altruista-iente de su cuerpo para que sea
utilizado, aspus de su muerte, con fines de
DARO MENESES CARO
inters xial o para la prolongacin de la vida

hu-ana. Esta disposicin favorece a las perso3 5 designadas como hospitales o bancos de
-ganos sin fines de lucro.
43.
44.
45.
46.
47.
^na constante evolucin se produce

en la edicina, y por lo tanto tambin en la cirua; Se comenz con la de tipo "demolitivo" 3
:raccin de los tumores), pasando por la
3 ~iada "reparadora" (ciruga cardiovascu-y
finalmente se arriba a la tcnica "sus-:_:iva"
(que es aquella en la que se sustitu-jn rgano
enfermo por otro sano de otra :rsona).
59. Muchos mdicos consideran que la mayor

probabilidad de xito se encuentra cuando el cedente y
el beneficiario estn relacionados por estrechos vnculos
de parentesco consanguneo, pues estiman que ello se
debe a la relacin existente entre la reaccin de inmunidad y los factores hereditarios o genticos. As,
tenemos los xitos logrados en los trasplantes de
rganos entre gemelos, dada la semejanza gentica o
entre personas no vinculadas por parentesco, pero que
presentan rasgos genticos muy similares.
60. Se ha estimado conveniente que para el xito
del trasplante es necesario que el receptor presente las
siguientes caractersticas:
48.
E trasplante ms antiguo que se

conoce - - a Medicina moderna fue realizado
por el :or Carrel, quien en 1902 invent la sutura vascular, aplicndola despus del trans-te
de rganos, y ms tarde el profesor " :n
expuso en una conferencia el tema " 3 nsplantes de rganos mediante sutura
.=scular".
49.
I esde entonces, ya se comenz a vislum- el
Tener un estado capaz de resistir el tratamiento
No tener enfermedad que no pueda tratarse por

otros medios
de la intervencin
No ser mayor de 60 aos
No sufrir traumas Psicolgicos.
progreso cientfico y aplicacin en otros

: 3 nos, como en ao de 1954, los cirujanos : Hospital Bent Brigham de la ciudad de 5 :s:on, U.S.A.
realizaron el primer trasplan-
61.
2.2.
Requisitos generales para
realizar
trasplantes de rganos:
50.
51.
Je rion en tres gemelos idnticos;

pero :-dablemente el tema adquiere mayor
52. -
:endenca cuando el 3 de diciembre de 5 7 ,

el doctor Christian Barnard realiz en : -dad del
Cabo el primer trasplante de un 3 z n humano,
injertado en el odontlogo o Blayberg el rgano de
la joven Denise
53. 3 " . a l l , quien fue vctima de un
accidente de nsito. Es a partir de entonces que se ha
- e - a l i z a d o la inquietud de los juristas por
54. 3 " a la sociedad de leyes aplicables a tan z- z
cado tema.
;
55.
2.1.
Condiciones
trasplante de rganos:
para
el
62.
63. El tratadista Julio Cesar Rivera, enuncia como

requisitos generales los siguientes:
64.
I. Necesidad: estas intervenciones quirrgicas

han de ser necesarias ya que constituyen una
terapia final, cuando ya no existen otros
tratamientos
vlidos
para
afrontar
la
enfermedad.
65.
66.
II. Deber considerarse tcnica corriente y no

experimental: esto est previsto en el Art. 5 o del
Reglamento de la Ley de Transplantes (Ley N
23415) y su modificatoria (Ley N 24703) cuando
menciona en la tercera parte de esta norma: "El
personal mdico que ha de participar en las
operaciones y de trasplante de rganos y tejidos
debern tener las calificaciones y especializacio-nes
adecuadas.
56.
57. En el procedimiento de trasplante de rganos

se presenta un grave obstculo, la llamada reaccin de
inmunidad, que es considerada como la capacidad
natural del cuerpo para oponerse a la invasin de
tejidos y rganos que le son extraos.
58.
Tambin
se
entiende
como
la
combinacin
compleja
de
fuerzas
inmunolgicas con que el cuerpo se defiende,
no solo de las bacterias nocivas, sino tambin
de cualquier organismo extrao.
No sufrir enfermedad que pueda obstruir el xito
67.
III.Tendr un carcter subsidiario: el mdico

solamente podr emplear estas tcnicas cuando los
mtodos clsicos devienen en inoperantes para
salvar la vida o devolver la salud.
44
IV.
V.
Capacitacin profesional: el trasplante debe ser

realizado por profesionales mdicos idneos,
exigencia que se encuentra en el Art. 5o del
reglamento mencionado, que establece: "El personal mdico que ha de participar en las operaciones
de extraccin y de trasplante de rganos, deber
tener las calificaciones y especializaciones adecuadas".
tejidos
que
por
su
naturaleza
sear
regenerables o restituibles.
Cuando signifique para el receptor de transplante

la mejor alternativa tera putica.
71.
Para la extraccin de rganos para trasplanti de
una persona viva a otra se requiere:
Infraestructura asistencial eficiente: dentro de los

requisitos generales se requiere que los mismos se
realicen en centros hospitalarios autorizados. Dichos
establecimientos
debern
contar
con
instalaciones y equipos adecuados, tales como
quirfanos, salas de recuperacin y vigilancia
intensiva, salas de aislamiento, laboratorios de
bioqumica, inmunologa, hematologa y bacteriologa.
VI. El
deber de informar: los mdicos encargados del

trasplante deben proporcionar la informacin
requerida tanto al dador como al receptor acerca
de los riesgos de la operacin, sus secuelas,
evolucin. La informacin referida constituye el
presupuesto necesario para que el dador y el
receptor arriben libremente a una decisin.
Que el donante sea mayor de edad. Sii embargo,

opera como excepcin au torizar la extraccin de
los rganos tejidos de los sujetos incapaces en ccaso que se trate de un pariente cer cano y en la
medida de no ocasiona una considerable
disminucin, sea fsi ca y/o psquica. En este
sentido se h orientado la Ley de Fomento de la
De nacin de rganos y Tejidos Humanos Ley N
27282, del 7/6/00, al permit la cesin de mdula
sea, segn el ArJ 13.2 que a la letra dice:
"Podrn se donantes las personas incapaces a
qu se refieren los Artculos 43 inciso 1 44
inciso 1 del Cdigo Civil, siempr que mantengan
con el receptor vina los de parentesco
consanguneo en I nea recta o colateral hasta el
segund grado. Se requiere autorizacin firme da
de sus padres o tutores y del Juc-competente,
as como cumplir con le exmenes establecidos y
que no exisl riesgo para su salud".
68.
2.3. Del injerto o trasplante de
tejido u rganos entre seres vivos:
69.
70. El injerto o trasplante entre seres vivos solamente puede realizarse:
Con
Con rganos que por existir mltiples en el

organismo no comprometen le vida del donante.
Que el donante goce de plenas facu tades

mentales y haya sido debida previamente
informado de las cons cuencias previsibles de
su decisi tanto en lo somtico como en lo psqL
co, as como en cuanto a las eventual!
repercusiones que la cesin pueda t< ner sobre
su vida de relacin persone
68i
familiar
y profesional, y en cuanto a los

beneficios que el receptor pueda obtener con el
transplante.
Que el donante otorgue su consentimiento en

forma libre, expresa y consciente.
Que el destino del rgano sea su trasplante a una

persona determinada, con el propsito de mejorar
sustancialmen-te su esperanza o condiciones de
vida.
Que la aceptacin del receptor sea libre, consciente

y expresa. El consentimiento libre y expreso del
donante as como del receptor del rgano destinado
al transplante, deber otorgarse por separado, en
documentos
suscritos
ante
el
director
del
establecimiento de salud, o su representante, en el
que ha de efectuarse la extraccin y consiguiente
trasplante, respectivamente, con firmas legalizadas
ante notario pblico.
Que el donante goce de un estado de salud

adecuado para la extraccin.
Que se trate de un rgano cuya extraccin sea

compatible con la vida del donante y que no
disminuya gravemente su capacidad funcional o
reduzca sensiblemente sus aos de vida.
Que se haya certificado por un mdico especialista
la compatibilidad tisular entre donante y receptor
! - Gratulado de la donacin:
DARO MENESES CARO
Esta prohibida cualquier contraprestacin : : l a donacin de rganos o tejidos de una r r s o n a o de

un cadver.
" . nguna cesin de rganos o tejidos para

espiantes o injertos, entre seres vivos o :
redentes de un cadver, podr realizar-K en
forma onerosa o bajo modalidades
r r j b i e r t a s de compensaciones, ventajas, reficios de orden pecuniario, econmico o :
"traprestaciones de similar o anloga nairaleza. Todo acto en contrario es nulo.
E cuerpo humano y en su caso, sus

restos :'tales, carecen jurdicamente de significacin
econmico-patrimonial. Toda cesin o disposicin de
rganos o tejidos efectuada de conformidad a la ley
responde al supremo valor de la solidaridad humana.
2.5 La revocabilldad:
La decisin del dador es un acto esencialmente

revocable. Hasta el momento mismo de la intervencin
quirrgica o de la muerte, puede ser revocada (Art. 9 o
C.C.). En consonancia con el Artculo citado
entendemos que si es el receptor quien se retracta,
seguir afrontando los gastos efectuados con relacin a
la operacin quirrgica frustrada.
De acuerdo con Diez-Daz, la palabra cadver

proviene de tres races latinas: cara, data, y vernis que
significan:
"Carne
entregada
a
los
gusanos".
Consideramos que es preferible hacer posible, mediante
una decisin altruista, vivenciar el valor de solidaridad,
al disponer en vida de lo que se puede hacer con nuestro
cadver, en beneficio de los dems, y evitar que nuestro
cuerpo tenga tan intil y egosta fin.
En Francia y en Italia se habla de una voluntad
presunta, entendida de tal manera que, si al morir una
persona, esta no ha dispuesto qu se har con su cuerpo
al fallecer, se presuma iuris tantum, que su silencio
equivale a un asentimiento para que se disponga de su
cuerpo, a favor de terceros. Esta teora deja de ser
absoluta frente al caso de los menores de edad y de los
incapaces mayores de edad, a los cuales es imposible
atribuirles voluntad presunta alguna, ya que a esta le
falta un elemento principal de la misma, el cual es el
discernimiento.
En el Per, la Ley N 23415 sigue la tradicional
posicin que los parientes son los nicos que pueden
disponer del cadver, lo cual es errneo, pues como
opina Fernndez Sessarego, estos solo tienen derecho a
la cura, al cuidado que se d a la sepultura del cadver,
que se respete la memoria de aquella persona, lo cual
de ninguna manera, es incompatible, aunque se extraiga
un determinado rgano del cadver, en beneficio de
alguien que s lo necesita.
El Art. 8o de la Ley General de Salud, Ley N

26842, del 20/7/97, establece que:
Al morir una persona, que fue un sujeto de

derecho, se convierte en un objeto de derecho
sui gneris, por cuanto, en el instante mismo
del
fallecimiento,
surgen,
paralela
y
recprocamente, un derecho y un deber, a
saber, el derecho que tiene todo ser humano a
una sepultura, pero al mismo tiempo, el deber
de solidaridad para con el derecho de la vida
de los dems.
Entre esta facultad y esta obligacin, no existe

contradiccin alguna en cuanto se puede sepultar un
cadver, al cual se le haya extrado un rgano.
Antiguamente, el cadver era considerado
como un objeto cuya titularidad corresponda a los
parientes, frente al cual podran realizar cualquier acto
de disposicin. En la actualidad, el nico que tiene
derecho a decidir sobre el cuerpo es la misma persona
en vida, la cual puede optar, antes de morir, por su
entierro o por su disposicin a favor de terceros.
"Toda persona tiene derecho a recibir rganos o

tejidos de seres humanos vivos, de cadveres o
de animales para conservar su vida o recuperar
su salud. Puede, asimismo, disponer a ttulo
gratuito de sus rganos y tejidos con fines de
transplante, injerto o transfusin, siempre que
ello no ocasione grave perjuicio o comprometa
su vida".
"Para la disposicin de rganos y tejidos de
cadveres se estar a lo declarado por el
Documento Nacional de Identidad, salvo
declaracin posterior en contrario hecha en vida
por el fallecido que conste de manera
indubitable y en los casos previsto en el Art.
110 de la presente ley.
En caso de muerte de una persona, sin que

esta haya expresado en vida su voluntad de donar sus
rganos o tejidos, o su negativa a hacerlo, corresponde
a sus familiares ms cercanos disponerlo."
3.1. Determinacin del momento en que se
produce la muerte:
46
El Reglamento de la Ley 23415, modifi da por

la Ley 24703. D. S. N 014 - 88 -en su Artculo 25
prescribe:
La comprobacin de la muerte cerel que ha de
permitir la extraccin de rga o tejidos para el
transplante, se basa ei constatacin y concurrencia
durante tre; minutos al menos, y a la persistencia de i
horas despus del comienzo del coma de siguientes
signos:
a. Ausencia total de respuesta cerebro

estmulos externos, especialmente
cioceptivos, con prdida absoluta de c
ciencia.
b.
Ausencia de respiracin espontnea.
c. Ausencia
de
reflejos
enceflicos,
de
res
craneanos,
y
pupilas
midriticas
<
posicin
intermedia,
aun
ante
estm
fticos intensos.
d. Electroencefalograma
"plano",
demos
tivo
de
inactividad
bioelctrica
cerel
Esta
comprobacin
tiene
lugar
desp
de
dos
registros
silenciosos
e
isoel
eos, con
no menos
de 30
minutos
de
racin
cada
uno,
efectuados
con
un
ir
valo mnimo de tres horas entre amb
Los citados signos no sern suficiente

situaciones de hipotermia, inducida a cialmente o de
administracin de dn depresoras del sistema nervioso
centr
Al ser el cadver un objeto de derech carcter

sui gneris, en vista que fue par la unidad
psicosomtica que es el hombre, rece un especial
tratamiento y cuidado, decir, que, en caso de ablacin de
rgar tejidos, este sea tratado como si fuese ui vivo, por
el especial cuidado que se mereo ser quien fue y en
atencin a sus famili que luego lo velarn o inhumarn.
El nur 31 del Reglamento de la Ley 23415, mod do por
Ley 24703, establece que:
"La extraccin de rganos de persona Mecidas

se efectuar de modo evitar mi
1701
DARO MENESES CARO
enes o disecciones innecesarias. El cadver ebe

ser recompuesto con el mayor esmero ue la
naturaleza exige"
a las instituciones cientficas, hospitales o bancos de

rganos o tejidos que no persigan fines de lucro.
El Artculo 10 del mencionado cuerpo de leyes

expresa que el jefe del establecimiento de salud puede
disponer de parte del cadver que se encuentre dentro del
mismo, para conservarlo o prolongar la vida humana, requiriendo para ello el previo conocimiento del cnyuge del
difunto, de sus descendientes (hijos, nietos, en ese
orden), de sus ascendientes (padres, abuelos, en ese
orden) o de sus hermanos. Si existe oposicin de los
parientes no proceder a disponer de dicho cadver. Este
numeral
admite
excepciones,
como
veremos
a
continuacin.
2 , La manifestacin de la voluntad:
Con respecto a la forma de expresar su

vo-. " t a d de disposicin podramos establecer :s
siguientes pautas:
Cuando la manifestacin de voluntad la realiza

la persona espontneamente.
Cuando la manifestacin le es requerida al

internarse en un establecimiento asis-tencial.
La Ley 23415 tena como finalidad reglamentar y
encuadrar jurdicamente situaciones que se refieran, a la

extraccin de rganos para ser injertados en seres
humanos. La mencionada ley contemplaba todo lo que se
relaciona a los trasplantes de rganos, tanto en seres
vivos, como tambin el retiro de piezas anatmicas de
cadveres.
E n el Per se ha previsto la creacin de un

egistro Nacional de Donantes de rganos y
e o s organizado por el Ministerio de
Sa-: habindose instaurado la creacin de un :
i t de solidaridad social para promover
~iportancia de la donacin de rganos y ; dos.
Anlisis
de
nuestra legislacin
El problema que se planteaba en el mbito de

esta ley era la casi inexistencia de bancos de rganos, as
como de materiales quirrgicos apropiados que posibiliten
estas operaciones.
l o m o lo manifiesta el maestro Juan Espid a

Espinoza12, el Cdigo Civil de 1984 re -a los actos de disposicin del cuerpo hu-iano,
as como de los rganos y los tejidos ue no se
regeneran, sin perjuicio grave a ; s a l u d o que
reduzcan, aunque sensible ente, el tiempo de vida. Quedan prohibi-: s
estos actos si ocasionan una disminucin
amnente a la integridad fsica o cuando, ean
contrarios al orden pblico o a las bue-; s
costumbres.
En el plano administrativo, Lamas Puccio,

sealaba que eran notorios los impedimentos que
permitan actuar, en forma rpida y oportuna, en los casos
de trasplantes de rganos, pues se exiga la firma ante
notario, para que se acredite el consentimiento expreso,
as como el acumular todas las autorizaciones requeridas
o el solo hecho de esperar una respuesta, afirmativa o
negativa, por parte de los familiares para poder recin
entrar a operar. Los trmites, como es conocido, en el
Per son muy engorrosos y prolongados, no pudiendo la
vida de una persona estar sujeta a ellos. La Ley 24703,
que modificaba varios numerales de la Ley 23415, tena
las siguientes caractersticas:
1.
Los actos de cesin pueden ser ejecutados "

da del cedente, siendo posible efectuar ,::
csiciones en vida para ser realizadas a su jerte.
En el primer caso, el cedente puede
: car su decisin, no dando lugar al ejerci-: c e
ninguna accin. En el segundo, nues-: ldigo establece
como vlidos los actos
os cuales una persona dispone altruista-TENTE de
su cuerpo para que sea utilizado, - s c u e s de
su muerte, con fines de inters
al o para la prolongacin de la vida humana.

Esta disposicin favorece a las pere s designadas como
a.
Modificaba la definicin de muerte.
12: p "oza Espinoza, Juan. Ob. cit.

I7H
b. Estableca un rgimen de excepcin frente a lo dispuesto por el numeral 10 del

Cdigo Civil y al Art. 8 de la Ley General
de Salud, al permitir la ablacin de rga-nos del
cadver, "sin que para tal efecto se requiera del
consentimiento de los parientes". En efecto, la Ley N
24703 modificaba el art. 8 de la Ley N 23415, en los
siguientes trminos:
DARO MENESES CARO
"En los casos de accidente, en que la muerte de

una persona se produzca en un centro asistencial
pblico o privado, como consecuencia del cese
irreversible de la funcin cerebral, es permisible la
ablacin de sus rganos con fines de trasplante, sin
que para tal efecto se requiera del consentimiento
de los parientes, referido en el Artculo 4 o de esta
Ley y concordante con el Artculo 13 del Cdigo
Civil. Dichos rganos son del Banco de rganos y
Tejidos para Trasplantes, para su uso gratuito.
1.
En el supuesto de dacin de rganos o jidos de un

cadver, se refiere al "don; te cadavrico", expresin
con la cual incurre simultneamente en dos error el
primero, como ya se dijo, este acto disposicin,
tcnicamente no es una nacin, sino una dacin o
cesin; el gundo es la inslita situacin en la que
coloca al cadver, el cual, no obstante considerado
tambin como objeto de recho (art.4), se le sigue
entendiendo mismo tiempo- como sujeto de dere al
calificarlo en el art. 11, como donar
2.
Inexplicablemente se destierra la figur la voluntad

presunta, al prescribir qu< donante mayor de edad y
capaz, as ce los prdigos, malos gestores y persc que
tienen anexa a una sancin pena interdiccin deben
expresar su voluntac donacin de rganos o tejidos
para desc de su muerte. As como: "De producirs
muerte y no haberse expresado la volur de donar que
conste de manera indut ble, el consentimiento podr
ser otorc por los parientes ms cercanos que se lien
presentes" (art. 11. 1).
3.
Los representantes de los menores, los privados de

discernimiento, de ac Nos que no pueden expresar su
volu de manera indubitable, de los men de 18 y
mayores de 16 aos, de los tardados mentales, de los
que adok de deterioro mental, de los ebrios h tuales y
de los toxicmanos a los qu les haya diagnosticado su
muerte, poi otorgar y/o revocar su consentimi para la
extraccin de rganos o te; de sus representados, con
fines de nacin (Art. 11. 2). Esta disposici
La ablacin de rganos y tejidos, a que se

refiere el presente Artculo no es aplicable, si la
persona en vida, hubiera dejado constancia expresa
de su oposicin, en el Registro Nacional de
Donantes de rganos y Tejidos, que se crea por
esta ley".
c. Si bien se prescriba la gratitud en el uso

de los rganos de un cadver, se estableca que estos son del Banco de rganos y
Tejidos
para
Trasplantes.
No
parece
adecuada la redaccin en esta parte del dispositivo legal, por cuanto sugiere la dea
de la detencin de un derecho de propiedad, lo cual es incompatible con el tratamiento que se le debe dar a este tipo de
bienes.
Podremos
referirnos
a
la
obligacin del cuidado de los rganos, as como
la facultad de asignarlos a quien realmente los necesite, por parte del Banco de
rganos para Trasplantes, mas no a una
titularidad
exclusiva
y
excluyente
sobre
los mismos.
d.
Se
adhera
la
posicin
de
la
voluntad
presunta.
e. Ordenaba la creacin del Registro Nacional de Donantes de rganos y Tejidos, el

Comit de Solidaridad Social y el Banco
de rganos y Tejidos para Trasplantes.
f.
Encargaba
al
Poder
Ejecutivo
la
Reforma
del Reglamento de la Ley 23415.

De acuerdo con lo expresado por el Dr. E
pinoza Espinoza13Ja Ley General de Donaci y Trasplante
de rganos y/o Tejidos Hurr nos, N 28189, del
16.03.04, como ya dijo, ha derogado tanto la Ley N
23415, Ley N 24703, as como su Reglamento. 5
embargo, su dacin significa una manifw ta involucin
con respecto a las leyes pre< dentes y a los modelos
jurdicos contemr. rneos que circulan en esta materia,
por siguientes motivos:
13Espinoza Espinoza, Juan. Ob. cit.

I7H
4.
5.
6.
7.
1721
DARO MENESES CARO
8.
en contra de los modernas corrientes en

materia de tutela de los sujetos dbiles, por
cuanto, al ser los actos de disposicin del
propio cuerpo (en este caso de lo que ser el
cadver), actos de naturaleza existencial,
debe tenerse en cuenta la voluntad del sujeto
con capacidad restringida. Puede entenderse
la intervencin de los representantes legales
en el caso de los (mal) denominados
incapaces
absolutos;
pero
resulta
incomprensible
que
no
se
tome
en
consideracin la decisin de los (mal)
denominados incapaces relativos, mxime
cuando es un principio consolidado en el
Cdigo Civil peruano el de darle relevancia a
los actos estrictamente personales de los
menores de edad con discernimiento (Art.
455), el cual se hace extensivo, por
argumentacin, incluso a todos los sujetos
con capacidad restringida con discernimiento,
sobre todo, en un caso en el cual no est en
juego ni su integridad, ni su vida, ni su salud
(recurdese que se est disponiendo en vida
de lo que se har con el cadver).
humana, justificndose la ablacin como una

forma de rescate de una vida y que, tambin,
ante la falta de rganos solo puede ser salvada
por medio de un transplante"14.
12. Esta Ley, en su quinta disposicin transitoria y

final incorpora el Artculo 318-A en el Captulo I del Ttulo
XIV del Cdigo Penal en los trminos siguientes:
13. "Ser reprimido con pena privativa de la libertad
no menor de tres ni mayor de seis aos el que, por lucro
y sin observar la ley de la materia, compra, vende,
importa, exporta, almacena o transporta rganos o tejidos
humanos de personas vivas o de cadveres, concurriendo
las circunstancias siguientes:
1.
Utiliza los medios de prensa escritos o audiovisuales o

base de datos o sistema o red de computadoras; o
2.
Constituye o integra una organizacin lcita para

alcanzar dichos fines. Si el agente es un profesional
mdico o sanitario o funcionario del sector salud, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme al Artculo 36 incisos 1, 2, 4, 5, y 8. Estn
exentos de pena el donatario y los que ejecutan los
hechos previstos en el presente Artculo si sus
relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para excusar su conducta".
9.
10.
En el Art. 11.5, se establece que, en

el caso de autopsia se podr efectuar la extraccin de tejidos para fines de trasplante o
de injerto. Ac no se asume la voluntad
presunta, sino que el Estado se est
irrogando un derecho de "confiscacin" de los
tejidos de los cadveres. Tampoco se
entiende por qu solo se limita a la extraccin
de tejidos y no de los rganos. Este error se
corrige, de alguna manera, en el Art. 6 del
Reglamento de la Ley General de Donacin y
Transplante de rganos y/o Tejidos Humanos,
D.S. N014-2005-SA del 23 de mayo de 2005
el cual establece que: "En caso de muerte
accidental donde por ley se deba practicar la
necropsia y previo al levantamiento del
cadver, es permisible la ablacin de rganos
o tejidos para fines de transplante, siempre y
cuando no obstaculice el resultado de la
investigacin de ley. El informe de los
hallazgos operatorios ser incluido en el
Certificado de Necropsia"
11.
As,
la
"confiscacin"
para el
Reglamento extiende a los tejidos no
regenerables y a i rganos. Se sostiene que la
"naturaleza dica de esta facultad sui
gneris, tan dis-:ida en la doctrina nacional y
comparada, es que se trata de un derecho
social sustentado en la primaca de la vida
14.
15.
16.
17.
18.
19.
20. Es aquel derecho que permite sustraerse a la

persona de la publicidad o de otras turbaciones a su vida
privada, el cual se encuentra limitado por las necesidades
sociales y los intereses pblicos. La intimidad es aquella
parte de la vida de una persona que no puede ser
interferida por extraos y que se la reserva con plena autonoma a la persona misma.
21.
Los jueces estadounidenses sealan que es el
derecho que tiene una persona comn,en contra de los

modernas corrientes en materia de tutela de los sujetos
dbiles, por cuanto, al ser los actos de disposicin del
propio cuerpo (en este caso de lo que ser el cadver),
actos de naturaleza existencial, debe tenerse en cuenta la
voluntad del sujeto con capacidad restringida. Puede
entenderse la intervencin de los representantes legales
en el caso de los (mal) denominados incapaces absolutos;
14Varsi Rospigliosi (2006) Derecho vdico peruano. 2da. Edicin,

Lima, Edtorial Grijley.
i51i
DARO MENESES CARO
pero resulta incomprensible que no se tome en

consideracin la decisin de los (mal) denominados
incapaces relativos, mxime cuando es un principio
consolidado en el Cdigo Civil peruano el de darle
relevancia a los actos estrictamente personales de los
menores de edad con discernimiento (Art. 455), el
cual se hace extensivo, por argumentacin, incluso a
todos
los
sujetos
con
capacidad
restringida
con
28. "Ser reprimido con pena privativa de la libertad

no menor de tres ni mayor de seis aos el que, por lucro
y sin observar la ley de la materia, compra, vende,
importa, exporta, almacena o transporta rganos o tejidos
humanos de personas vivas o de cadveres, concurriendo
las circunstancias siguientes:
1.
Utiliza los medios de prensa escritos o audiovisuales o

base de datos o sistema o red de computadoras; o
2.
Constituye o integra una organizacin lcita para

alcanzar dichos fines. Si el agente es un profesional
mdico o sanitario o funcionario del sector salud, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de
cuatro ni mayor de ocho aos e inhabilitacin
conforme al Artculo 36 incisos 1, 2, 4, 5, y 8. Estn
exentos de pena el donatario y los que ejecutan los
hechos previstos en el presente Artculo si sus
relaciones con la persona favorecida son tan estrechas como para excusar su conducta".
discernimiento, sobre todo, en un caso en el cual no

est en juego ni su integridad, ni su vida, ni su salud
(recurdese que se est disponiendo en vida de lo que
se har con el cadver).
22.
23.
En el Art. 11.5, se establece que, en

el caso de autopsia se podr efectuar la extraccin de tejidos para fines de trasplante o
de injerto. Ac no se asume la voluntad
presunta, sino que el Estado se est -rogando
un derecho de "confiscacin" de los tejidos de
los cadveres. Tampoco se entiende por qu
solo se limita a la extraccin de tejidos y no
de los rganos. Este error se corrige, de
alguna manera, en el Art. 6 del Reglamento
de la Ley General de Donacin y Transplante
de rganos y/o Tejidos Humanos, D.S.
N014-2005-SA del 23 de mayo de 2005 el
cual establece que: "En caso de muerte
acci-:ental donde por ley se deba practicar la
"ecropsia y previo al levantamiento del
cadver, es permisible la ablacin de rganos
o tejidos para fines de transplante, siempre y
cuando no obstaculice el resultado de la
investigacin de ley. El informe Je los
hallazgos operatorios ser incluido en el
Certificado de Necropsia"
24.
25.
- s , la "confiscacin" para el
Reglamento -tiende a los tejidos no
regenerables y a
: :-ganos. Se sostiene que la "naturaleza : ca

de esta facultad sui gneris, tan dis26.
" Ja en la doctrina nacional y
comparada, es que se trata de un derecho
social sustentado en la primaca de la vida
humana, justificndose la ablacin como una
forma de rescate de una vida y que, tambin,
ante la falta de rganos solo puede ser
salvada por medio de un transplante"15.
27. Esta Ley, en su quinta disposicin transitoria y

final incorpora el Artculo 318-A en el Captulo I del
Ttulo XIV del Cdigo Penal en los trminos siguientes:
15Varsi Rospigliosi (2006) Derecho vdico peruano. 2da.
29.
30.
31.
32.
33.
34.
35. Es aquel derecho que permite sustraerse a la

persona de la publicidad o de otras turbaciones a su vida
privada, el cual se encuentra limitado por las necesidades
sociales y los intereses pblicos. La intimidad es aquella
parte de la vida de una persona que no puede ser
interferida por extraos y que se la reserva con plena autonoma a la persona misma.
36.
Los jueces estadounidenses sealan que es el
derecho que tiene una persona comn, de gozar de la

existencia sin que su nombre o su vida sean explotados
para fines comerciales con el uso de su nombre o con la
publicacin de su retrato en la pantalla de los cines, en la
prensa, en peridicos, boletines, circulares, catlogos o de
cualquier
otra
manera,
menos
que
se
obtenga
previamente su consentimiento.
37. Los tribunales argentinos sealan que es el

derecho a que se respete la vida privada o familiar y
evitar injerencias en la zona espiritual, ntima y reservada
de una persona.
38. En el Per se encuentra regulada en el (Art. 2
inc. 7) de la Constitucin. El derecho a la intimidad
constituye
una
nueva
incorporacin
dentro
del
ordenamiento jurdico. El propsito no es la tutela del
honor, sino de la tranquilidad espiritual, del sosiego de la
vida ntima, evitando el sufrimiento mental que podra
ocasionar la injustificada divulgacin de actos de la vida
Edicin, Lima, Edtorial Grijley.

i52i
DARO MENESES CARO
privada del sujeto basndose en una simple curiosidad

pblica.
39.
40.
Las caractersticas de este derecho son:
Carcter no conocido de los hechos: debe tratarse

de hechos que solo conozca el individuo o su
familia. La vida privada es la vida familiar del
hombre, es aquella parte de la existencia que
transcurre en el sagrario de los muros domsticos.
Cada persona tiene derecho a que determinadas
conductas de su pasado permanezcan en secreto y
no sean reveladas.
Exigencia de que los hechos acusen perturbacin
personal o social al individuo; pues ms que un
simple dao individual generen perjuicios a la
comunidad y a la persona en el campo de sus
relaciones con los dems.
Efectos de la voluntad del sujeto. Cada persona
tiene el derecho de escoger la informacin que se
da sobre s, por tanto, dicha informacin debe
emplearse para el fin recogido de modo que no se
cause perjuicios que deben ser separados.
a este derecho: la seguridad na cional, la seguridad

pblica y situaciones d< emergencia en tiempos de paz,
de guerra en caso de catstrofes naturales, del bien estar
econmico del pas; en la lucha contri el desorden y el
crimen; en la proteccin di la salud, la administracin de
justicia civil, I ; libertad de expresin, informacin y
delibe racin.
48.
49. Las medidas para tutelar el derecho a li intimidad

estn destinadas a prevenir un agresin, cesar la iniciada
o restablecer e pleno disfrute del derecho conculcado. As
s observa en el Art. 686 del Cdigo Proces Civil, por el
que el juzgador puede obligar una empresa periodstica a
incluir en su tex to, la rectificacin correspondiente de
algu na publicacin que haya daado la intimida personal
e incluso podra disponer que s retire del mercado la
publicacin atentatori contra este derecho.
50. As tambin, el carcter secreto o conf dencial de
las comunicaciones tiene relaci con el derecho de la
intimidad personal. Est derecho se encuentra contenido
en el (Art. inc. 10) de la Constitucin, Art. 686 del Cd go
Procesal Civil y Art. 161 al 174 del Cdig Penal. De este
modo, queda encuadrado I oteccin y reconocimiento de
este derecho r parte del Estado.
51.
La libertad de comunicacin se protege

a aves de la imposicin del secreto. El dere-o al
secreto,
el carcter
confidencial
de
las
municaciones no solo cubre su contenido, 10
tambin otros aspectos como el de la entidad
subjetiva de los interlocutores y de s
corresponsales.
41. Por el derecho a la intimidad personal y familiar, todo aquello que sucede en el mbito
restringido de la vida familiar an cuando casos
pudieran tener repercusin pblica, debe quedar
excluido de la curiosidad, de la interferencia externa y
difusin por terceros.
42.
43. De lo que se tiene que determinados hechos

son personales y otros familiares:
52.
Se establece que la correspondencia

episto-r as como las comunicaciones de
cualquier
DO
como
postales,
telegramas,
comunicado-es telefnicas y las grabaciones de
la voz, -ando tengan carcter confidencial o se
refie-iria la intimidad de la vida personal o
familiar, : oueden ser interceptadas o divulgadas
sin el sentimiento del autor o destinatario.
Adems, :~nprende tambin las memorias
personales
Intimidad personal: Datos, hechos y situaciones
referidas, exclusivamente al individuo, destinado a

madurar su personalidad y realizarse segn su
contexto social.
Intimidad familiar: Se
refiere a las relaciones

profundas que se dan entre esposos, padres e
hijos.
44.
45.
a.Todas las personas fsicas.
46.
b.
"'amiliares como parte de su patrimonio

per-sal, las que tambin sin objeto de tutela ju-:
ca, por lo que no pueden ser divulgadas sin aprobacin. En caso de los fallecidos, la auszacin corresponde a los herederos segn
54.
orden establecido en el Cdigo Civil, y
de no : stir acuerdo entre ellos, lo decide el juez.
Las personas que han
dejado de existir.
47.
53.
Los titulares de este derecho son:
El derecho a la vida privada es relativo

habindose sealado como lmites genrale; naturales
55. El secreto tambin se extiende hacia el : ; s p o

financiero, especficamente el banca-: tal como se
observa de las prescripciones :stenidas en el Art. 2 inc.5
i53i
DARO MENESES CARO
de la Constitu-: : i y Art. 125 del D. Leg. 770, Ley

General le 3anca.
56.
En cuanto al secreto bancario, desde

un punto de vista histrico, la funcin originaa desarrollada por quienes ms adelante a n
llamados banqueros, consisti en el s s b i o de
monedas. Se dice que al comer-: ar con
monedas estas eran colocadas sobre una
mesa o banco y de ah el nombre le Comercio
de Banca, denominacin esta : . e an
conserva en nuestros das. Sus r e c e d e n t e s
ms antiguos se encuentran en : : s a con los
a r ge n ta ra , quienes prestaban smaban
dinero en prstamo y abran a : ; particulares
una especie de cuenta co-nr ente que era
anotado en un libro llamado a e nda r ium
hecho este podra ser consider o como un
antecedente histrico jurdico Je secreto
bancario.
57. Actualmente, la banca ha alcanzado dentro : e

su estructura un gran crecimiento y ya no se limita a
ser solo depositario o prestamista, sino que tambin
brinda servicios de representacin, mandatos para
determinados actos, porque el banco llega a
convertirse en un ente de confianza, en un confidente
en los negocios bancarios, por los datos secretos de
orden econmico-financiero y de ndole moral que
recibe.
58. El secreto bancario apareci originalmente
como una caracterstica de la actividad bancaria,
posteriormente se extendi a la totalidad de las
operaciones realizadas por el banco con sus clientes,
sea este persona natural o jurdica, quedando de este
modo consagrado e impuesto por el uso.
59.
60.
61.
62.
66. En este orden de ideas, las reproducciones de las

imgenes, que en ese entonces solo se plasmaban a
travs de la pintura, escultura y de la mascarilla funeraria,
suponan el asentimiento del representado o de sus
familiares. Solo se obtena un nico ejemplar; su reproduccin equivala a una nueva obra. En dicho periodo de
la historia surge la exposicin de los retratos y estatuas
de los ms connotados gobernantes y miembros de la alta
clase social, en los atrios de los palacios.
67. Dicha consideracin planteada en los trminos de
un privilegio y reconocimiento social, sufrir cambios
significativos con la ma-sificacin de los medios
reproductores de imgenes, as como con la aparicin de
los contratos publicitarios.
68. El derecho a la propia imagen deviene como un
atributo subjetivo y personalsimo pero dotado de
contenidos potencialmente patrimoniales, inalienables e
intransmisibles.
69. Dicha facultad consiste en la prerrogativa de
cada persona a autorizar o prohibir que su figura sea
reproducida con fines lucrativos o sin ellos.
70. Es evidente que la imagen se constituye a partir
de la expresin corporal y de su posterior representacin.
Ello deviene en una manifestacin del ser humano
respecto a la cual se le otorga un derecho particular y
concreto a favor de la defensa de su personalidad, cuyo
principal motivo es su figura exteriorizada en sus rasgos
corporales y su fundamento es la autonoma de la
persona respecto de s misma y de sus manifestaciones.
71. Al respecto, el Art. 15 del C.C. seala que la
imagen de una persona no puede ser reproducida sin
autorizacin expresa de ella, o si ha muerto sin el
consentimiento
de
su
cnyuge,
descendientes,
ascendientes o hermanos, excluyentemente y en este
orden.
72.
63.
La imagen se define como la representacin

corprea de una persona, de esta manera el ser
humano se da a conocer y se identifica fsicamente del
resto de sus congneres.
64.
65.
La
expresin imagen proviene del latn

que alude a una mascarilla de cera que
reproduca el rostro de un difunto. De esta manera, en
Roma ya se distinguan dos matices sobre este
derecho, a saber:
m a go
I.
Derecho a la propia imagen en vida de la persona.
II.
Derecho a la imagen
po st mo r ten .
73. En suma, se prohibe la captacin, reproduccin,

exhibicin, utilizacin o publicacin no consentida de la
imagen de una persona. Ahora bien, en el caso de las
personalidades pblicas no se requiere asentimiento
alguno, siempre que dicha reproduccin se relacione con
la actividad pblica que realice o con el inters general
(cientfico, cultural, educativo, cvico, etc.).
74. En cuanto al Derecho a la voz, en nuestro pas su
regulacin constitucional se inicia con la Constitucin
vigente.
75.
76. La voz se define como el conjunto de sonidos que

permiten la emisin, por el hombre, de expresiones
i54i
DARO MENESES CARO
orales, cnticos, silbidos o gritos. De esta manera el

ser humano se da a conocer e identifica fsicamente
del resto de sus congneres.
verdadera obligacin ji dica. Son los casos en que un

cantante, u
86.
87.
77.
La voz a travs de sus caractersticas de entonacin, pronunciacin y timbre establece un signo

inequvoco de identificacin externa. En conclusin la
voz de una persona, no puede ser utilizada sin el
consentimiento previo de esta, con fines de
reproduccin, difusin o comercializacin. Al respecto
el Art. 15 del C.C. seala que: "... la voz de una
persona no puede ser aprovechada sin autorizacin
expresa de ella, o si ha muerto, sin el asentimiento de
su cnyuge, descendientes, ascendientes o hermanos,
excluyentemente y en este orden".
78.
Valencia Zea, Arturo3030 apunta que: El derecho a la voz se manifiesta en todas las direcciones
posibles, a saber:
La voz de los cantantes, que es protegida por el

ordenamiento jurdico, siendo susceptible de ser
utilizada a travs de ediciones fonogrficas con
fines de reproduccin, difusin o ventas.
La voz de los oradores, recitadores y expositores,
la cual no puede ser reprodu cida sin el
asentimiento del titular o el de sus familiares si
este hubiera muerto.
La voz en conversaciones privadas, frenti a lo cual
rige lo mismo que para el casi anterior, o sea, lo
prescrito en el numere 15 del C.C. El inciso 10
del Artculo 2o d la Constitucin del Per consagra
la inviola bilidad y el secreto de los documentos pr
vados y de las comunicaciones, salvo pe orden
judicial, con las garantas de ley.
79.
80.
81.
82.
83. Son aquellos en los que se ofrece o presi la

imagen de una persona para cortometn jes flmicos o
televisivos de propagandas o merciales, as como para
anuncios murah publicitarios.
84.En tales casos una persona, es contrat da por
un productor cinematogrfico, por televisin o por una
agencia publicitaria pa que preste su retrato y tambin
frecuent mente su voz, a cambio de una remuner cin
convenida.
85. Los contratos publicitarios tienen luc cuando
es evidente la voluntad de las par de constituir una
30 Valencia Zea, Arturo. Derecho civil, Parte
General, 8va. Edk Bogot, Editorial Temis. Tomo 1.
88. ::rz o un deportista consienten mediante . - a

remuneracin prefijada, la utilizacin de _ imagen y con
frecuencia de su voz a los ectos de propaganda de un
determinado :~oducto o marca comercial. En tales condiciones existe para el retratado una obli-: Bcin de hacer,
en el sentido de permitir la .: i zacin del retrato del
titular para la pu-: cidad comercial de determinado
producto : enarca.
89.
90.
91.
92.
93.
94.
95.
Segn el Diccionario de la Real Academia,

secreto es: "Lo que cuidadosamente se tie- e reservado
y oculto". Seguramente no hay :-'5ona en el mundo,
desde el comienzo de la storia, que no haya tenido el
deseo, el afn y :- "ecesidad, de guardar cuidadosamente,
de nodo reservado y oculto, distintos aspectos de ! - . ida,
diversos asuntos de los que fue pro-iagonista, partcipe u
observador. Aspectos y ssuntos que, en muchos casos, de
ser conoci-: : ; o divulgados, podran determinar de modo
:eseable o lastimar la existencia, aspiracio96.
o expectativas de esas personas. As, el
97.
ato sobre los documentos privados se
ha ::~.ertdo en un bien jurdico, digno de pro98. n legal; en diversos temas y formas los : : e s
del mundo han venido dando normas : 3ra proteger los
secretos de las personas. En ::ro extremo de esto hay
quienes han des-:.: erto que el conocimiento de los
secretos, el i ::eso a la informacin que contienen, da
po-: - - que permite someter a los titulares de set o s . De
esto es que ha nacido precisamente
99.
querimiento de cautelar los secretos de
las -e-sonas.
100.
E secreto, como bien jurdico digno de pro-: n,

al pertenecer a la vida ntima resulta ::egido por las
disposiciones que tutelan el
101. K-echo a la intimidad. Cuando se encuentra
tenido en documentos adquiere necesidad ~ norria de
proteccin. Por eso es que en
102. : lodigo Civil, el Artculo 14 est destinado a eger
el derecho a la intimidad. El Artculo : ene el fin de
proteger, de modo autnomo,
103. :erecho sobre los documentos privados.
104.
E Artculo 16 del Cdigo Civil es
insuficiente su propsito tutelar. Se limita a prohibir la

i55i
DARO MENESES CARO
interceptacin y la divulgacin de las cartas, co-
dice que: "Las comunicaciones, telecomunicaciones o
municaciones de cualquier gnero y las graba-
sus instrumentos solo pueden ser abiertos,
ciones que tengan carcter confidencial o que se
incautados, interceptados o intervenidos por mandato
refieran a la intimidad de la vida personal y
motivado del juez, con las garantas previstas en la
familiar. Prohibe, asimismo, la publicacin de las
ley. Se guarda secreto de los asuntos ajenos al hecho
memorias personales o familiares que tengan esas
que motiva un examen. Los documentos privados
mismas caractersticas. Sin embargo, omite
obtenidos con violacin de este precepto no tienen
especificar tambin la proteccin frente a actos
afecto legal". Aade: "Los libros, comprobantes y
violatorios, que no son los de interceptacin y
documentos contables y administrativos estn sujetos
divulgacin, por ejemplo el de intrusin. Y omite,
a inspeccin o fiscalizacin de la autoridad
tambin, proteccin a secretos que, teniendo esta
competente, de conformidad con la ley. Las acciones
calidad, no estn previstos necesariamente del
que al respecto se tienen no pueden incluir
sello de confidenciales ni se refieren a la intimidad
sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial".
de la vida personal y familiar; por ejemplo los que

se encuentran incorporados en el disco duro de
una computadora o los documentos contables y no
contables de un estudio u oficina profesional.
Felizmente las disposiciones del Artculo 2, inc. 10,
de la Constitucin, a las que se deber integrar el
precitado Artculo 16, permiten superar esas
deficiencias, al disponer que la persona tenga
derecho "al secreto y a la inviolabilidad de sus
comunicaciones y documentos privados". Luego
105.
El prrafo segundo del Artculo 16
seala que "Muertos el autor o el destinatario, segn los
casos, corresponde a los herederos el derecho de otorgar
el respectivo asentimiento. Si no hubiese acuerdo entre
los herederos, decidir el juez".
106.
El prrafo tercero dispone que: "La
prohibicin de la publicacin postuma hecho por el autor o
el destinatario no puede extenderse ms all de cincuenta
aos a partir de su muerte".
i56i

Lección I Derecho Reales

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Lección I Derecho Reales

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

Leccin I

conocimiento, no por ello podemos dejar de apreciar la

En el campo filosfico, "persona" es la expresin de la

La filosofa contempornea tiene el mrito indiscutible

En el terreno de la Psicologa se habla de la

Es estrecha la relacin entre la Filosofa, la Sociologa,

A la Sociologa le interesa la persona con el propsito

1 Fernndez Sessarego, Carlos (1962) La nocin jurdica de la

DERECHO CIVIL I PERSONAS

de la personalidad social en determinados tipos de

Persona, personalidad, sujeto o individuo son tres

El libro Primero del Cdigo Civil, denominado

La persona. El trmino "persona" provier del trmino

As, el primer uso del trmino persona f en el mundo

La Seccin Segunda, dedicada a las "Personas

"Libertad e independencia frente al me nismo de la

La seccin Tercera, que regula lo atinente a la

Dejando a un lado el aspecto filosfico y religioso de

La Seccin Cuarta y ltima est destinada, en un

La personalidad. Es un concepto de orden psicolgico,

El derecho de las personas, es el conjunte de normas

3.1. Persone - personalidad - sujeto o individuo

Concepto derivado de persona, no ya filosfica sino

DERECHO CIVIL I PERSONAS

El sujeto o individuo. Es un concepto que se distingue

"En toda relacin de derecho intervienen ^cesariamente

Sujeto de derecho y objeto de derecho

Precisamente sobre el tema, Espinoza Es-: noza, Juan 2

. Nocin jurdica de sujeto de derecho

Tradicionalmente se han equiparado los conceptos de

DERECHO CIVIL I PERSONAS

. Espinoza Espinoza, Juan (2003) Los principios contenidos

3 Fernandez Sessarego, Carlos (2001) Derecho de las persona. 8va.

DARO MENESES CARO

categoras: El concebido, la persona natural, La persona

Categoras del sujeto de derecho:

concuerdan en que es una palabra

Entre persona y ser humano hace dos siglos se podan

Las mujeres no gozaban de todos los derechos de

Haba esclavos a los que formalmente se trataba

Exista una pena criminal que se llamaba la

nacimiento hasta la muerte

Persona jurdica regular. Ser humano que participa

participa en la comunidad. No inscrita.

Actualmente en el Per la no discriminacin por razn

oersona" y "sujeto de derecho", por cuanto el primero

. Nocin jurdica del objeto de derecho

Conforme mencionamos en lneas anterio-res, en toda

DERECHO CIVIL I PERSONAS

El maestro Alzamora Valdez, Mario4 dice: Sobre el objeto

La propia persona (atributos de la personalidad,

Los bienes materiales, inmateriales (comprende

Los hechos debidos a la actividad del hombre o a

3.3. Clasifcacin de las personas

El investigador en Derecho, Espinoza Espi--oza 5,

El derecho distingue las personas en: naturales,

Persona natural: expresin con la que se denota al

La categora jurdica admite dos categoras especficas

Biolgica y jurdicamente las personas naturales inician

DARO MENESES CARO

Alzamora Valdez, Mario (1987) Introduccin a la ciencia del

6 Rubio Correa, Marcial (2003) El sistema jurdico. Lima, Fondo

DERECHO CIVIL I PERSONAS