LICENCIATURA EN DERECHO

Contratos

Mercantiles

Licenciatura en Derecho

VCTOR M. CASTRILLN y LUNA

DOC.TOR EN DERECIIO. APROBADO r.ON MENCIN IIONORFICA
POR I.A
FACUl.TAD DE DERECHO DE. l.A UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA
DE
Mf:XJCO. CON ESPI':CIALlZACIN EN DERECHO PRIVADe). PROFESORTITUlAR
POR OPOSICIN DE DER~:CHO MERCANTIL y PROFESOR DE l.A DIVISIN I)F:
ESTUDIOS DE POSCRADO DE l.A PROPIA UNIVERSIDAD. PROFESOR DE lA
MAESTRA Y DEI. DOCTORADO EN DERECIIO EN lA BENEMRITA UNIVERSIDAD
AUTNOMA DE PUIW1A PROFESOR DE LA MAESTRA EN DERECHO EN LA
UNIVERSIDAD AUTNOMA DEI. ESTADO DE MOREI.OS. PROFESORTITUlAR DE
lA MAESTRA EN DERF.CHO EN lA I::SCUEIA l.lHRE DE DERECHO DE PUEBlA Y
SECRETARIO DE ORCANIZACIN DE I A ASOCIACiN NACIONAL DE DOCTORES
EN DERECIIO. A.C.

CONTRATOS
MERCANTILES

EDITORIAL

PORRA

AY. REPBLICA ARCENTINA. 15

MXICO. 200\1

Primera

edicin.

2002

2002 por VfCTOR M.

CASTRILLyNLUNA Unin 21-1. Col. Escandn
Del. Miguel Hidalgo.
Mxico, D.F.

Copyright

Esta edicin y sus caracterstcas son propiedad de la

EDITORIAL. PORRA. S. A. DE C.V.-8
Av. Repblica Argenrina. 15,06020, Mxico. D. F.
Queda hecho el depsito que marca la ley
Derechos Reservados

IsnN 970-07-:1388-2

I\IPQ~'<;()

ro'\!

M:-xrr.o

CAPTULOII

OBLIGACIONES MERCANTILES
1. lAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

'.

Antes de ocuparnos de las fuentes de las obligaciones, realizaremos

un breve estudio de las fuentes del derecho, que directa o indirecta
mente lo son tambin de aquellas.
r
. Por fuente del derecho debemos entender
toda forma de crea, [cin de un orden jurdico aceptado por la colectividad al que se
f encuentran sujetos tanto los rganos del poder pblico como los
propios gobernados, para una vida civilizada.
Miguel ACOSTyAjulieta LARAIs7ealan que deben ser
separados los trminos de fuentes del conocimiento jurdico de los
de fuentes del derecho, propiamente, entendiendo por lo que a las
primeras se refiere, que son a las que acude el estudioso de la fuente
del de recho, para dese n traar los fenmenos materia de su
proceso cognoscitivo, y que por las segundas se debe entender que
son todas aquellas circunstancias sociales que dan origen a una
norrna'juridica, agregando que en el derecho mercantil es muy
importante desen traar el problema relativo a establecer de donde
surge la norma jurdica, por la influencia que en ella tienen los
usos y costumbres, ya que siendo el derecho un factor social, es
tambin resultado de una serie de factores para formar la conciencia
del legislador cuando el derecho es escrito, y la conciencia social
cuando se trata de uso o costumbre.
Dice Hctor SA:-\TOSqIuIIe las fuentes del derecho son las
formas
o procedimientos mediante los cuales se generan y manifiestan las
normas jurdicas, el origen factible de una suma de disposiciones
del derecho positivo determinando.
Sealan DE PINAy CASTIl.LLOARRAAqCuAe CASTN concibe
a las
fuentes del derecho en' sentido tcnico, como los modos o formas
17 Cfr. A'GUSTAROMERO.Miguel y l.ARA LU"A.Julicla Areli, op. cit. pp. 45 Y 46.
Cfr. SANTOSAzUELA, Hcror, Teora General del Proceso, McCraw-hill l nreramericana
Editores. Mxico. 2000, pp. 50 y 51.
18

13

14

VCTOR ~. CASTRII.J,\ly l.UNA

mediante los que una sociedad constituida se manifiesta, y determi

na las reglas juridicas.t?
De acuerdo con GAAclA MYNEZ20 podemos afirmar que la palabra
fueh te constituye el proceso de manifestacin de la norma jurdica,
que tiene tres acepciones y distingue en la clasificacin tradicional
entre fuentes formales, reales e histricas.
Dice, adems que las fuentes formales constituyen Jos procesos
de creacin de la norma jurdica; a las reales las concibe como los
factores y elementos que determinan el contenido de tales normas y
las histricas como las referidas a documentos, inscripciones, papiros,
libros, que encierran el texto de una ley o conjunto de leyes )' las
ejemplifica al referirse a Instituciones como el Digesto, entre otras.
Agregaramos por nuestra parte que influyen en el diseo de la ley,
esto es, que se trata de fuentes inspiradas en la experiencia docu
mental y que es fuente en tanto que es tomada en cuenta por el
legislador al disear la norma jurdica presente.
De conformidad con la clasificacin clsica podernos entonces conce
bir a las fuentes del derecho como formales, reales e histricas.
f
Siguiendo a CARcA MYNEi'.,21 por fuentes formales debemos en
.terider los procesos de creacin de la norma jurdica, en donde se
. -distingue entre la ley, la costumbre y la jurisprudencia.
...
A las anteriores podramos agregar las fuentes doctrinales, as
como los principios generales del derecho

A)_FUI::NTES F9RMAI.ES

a) La ley
Sin duela la le}' constituye la fuente primaria de creacion del
orden jurdico y habra que sealar que desde luego la fuente 1TI1cial de mayor jerarqua lo sera la propia Constitucin General de
1",Repblica.
Como fuentes formales derivadas de las leyes sustantivas en ma
teria mercantil, deben sealarse desde luego a las contenidas en el
Cdigo de Comercio as como a todas aquellas leyes especiales que
circundan en el universo del derecho mcrcanlil.22
IV

err. 1) 1'1:-'-,\. Rafael

8" cd., Ed
p.16.

POI

20

CAIH.iA

el"

S. 1\ .. M~ xico.

51.

y \'\STII.I.O
ra. S_A_. Mxico.
~1.\y~tI, Eduardo,
1968. p_

LARRANAI.\,Jos,

l nstiturumrv

de Drrecho PI'IJ(I'.wl CIVil,

I !)69.
11I1IfIdllCrtQ1l al ES/lidio

drl Derrabo.

15' ed., Ed. Porrn.

IM""Il.
~~Cabe recordar que de acuerdo con el :\1 rculo 73. fraccin X. de la Constitucin Ge
neral de la Repblica, corresponde al Congreso de la Unin emitir las leyes tanto en mater in
de <'<>Inerciocomo financiera. por lo cual las distintas normas mercantiles. general y espe
ciales han sido emi tirias por dicho poder Iegislativ.
~I

CONTRATOS MERCANTILES

15

Adems del propio Cdigo de Comercio, cabra hacer destacar

entre otras, la existencia de la Ley General de Ttulos y Operaciones
de Crdito, la Ley General de Sociedades Mercantiles, la Ley de Ins
tituciones de Crdito, la Ley de Instituciones y Sociedades Mutualistas
de Seguros, la Ley Sobre el Contrato de Seguro, La Ley Federal de
Instituciones de Fianzas, la Ley Federal de Proteccin y Defensa
al Usuario de Servicios Financieros, la Ley Federal de Proteccin al
Consumidor, la Ley de Concursos Mercantiles, la Ley General de
Organizaciones y ActividadesAuxiliares de Crdito, la Ley del Mercado
de Valores, la Ley de Concursos Mercantiles, la Ley de la Propiedad
Industrial, la Ley de Inversiones Extranjeras, el Cdigo Civil Fede
ral, el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, as
corno los Cdigos de Procedimientos Civiles de las Entidades fede
rativas, y el Cdigo Federal de Procedimientos Civiles.
Dice MANTILI.A MOU~A23 que el derecho mercantil debe ser con
siderado como un derecho especial que tiene un campo de aplicacin
que determina el propio sistema mediante las correspondientes
normas delimitadoras.
Para delimitar a la materia mercantil, tradicionalmente se han
utilizado dos criterios, a saber; uno objetivo, que tiene que ver con el
hecho de que el acto corno tal sea calificado por el legislador de mer
cantil, y otro subjetivo, que se sustenta en que el acto se realice por
un sujeto que tenga la calidad de comerciante.
b) La costumbre y los usos mercantiles
I
Los usos mercantiles, heredados de las de las tradiciones de los
mercaderes constituyen una fuente del derecho mercantil por exce
jencia, y desde luego son varias las leyes especiales que de manera
ldirecta se refieren a ellos, considerndolos fuente de aplicacin su
! pletoria en defecto de las disposiciones de la ley de que se trate y en
(,_31gunocsasos se aplican incluso preferentemente al derecho comn.
Refiere LENBOL<\FFl02.j (lue las normas que regulaban las rela
ciones determinadas por la intensa vida de la industria y del trfico
se formulaban espontneamente. Aquellas constan tes reglas de actuar
(usos) expresaban las soluciones equitativas, surgidas de la prctica,
para allanar las dificultades, conciliando los intereses antagnicos
de las partes y agrega que los usos eran despus recogidos y ordenados
en los estatutos de las corporaciones a partir de los siglos Xlll y XIV,
por ste procedimiento, activndose su conocimiento y asegurndose

~~ cJi:

MANTILL~ MOl.lNA.

co, 1970 p. ~:~.

24 BOI.AfFIO.

Len,

01'. cit

Roherl~ 1... Drrerho Mrrcantil, 11'. cd., Ed. Porra, S. A., Mxi
pp. 22 ~ 23.

16

VCTOR M. CA$TRII.LN y LUNA

su aplicacin y que el derecho que tiene su reconocimiento en el

estatuto no suprime y ni siquiera refrena la laboriosidad de los usos.
Destacando la enorme importancia que la COSLUmbretiene en
nuestra materia, BARRERACRAF25 seala "la costumbre, como un pro
ceso de formacin de normas y principios jurdicos, como usos de
contenido y valor normativo, es la fuente originaria del derecho
mercantil que naci de las prcticas y de los usos (normativos) de los
comerciantes, los que configuraron una nueva rama del derecho,
distinta y separada del derecho civil que ha impuesto principios
modernos diferentes y ajenos al derecho civil romano", y agrega "el
origen, la naturaleza y la ndole del derecho mercantil muestran Sil
carcter consuetudinario,
y an hoy, instituciones no reguladas se
practican y se aplican con la misma fuerza que si lo estuvieran, y
otras, que la ley ya recoge, se regularon y adquirieron fuerza primero por la costumbre".
Seala VZQUEZ DEI. MERCAD026 que a los usos se les considera de
modo general como fuente supletoria del derecho mercantil ya que
'sirven como fuente subsidiaria de tales normas y que se forman por
la prctica que de ellos hacen los comerciantes, pudiendo ser consi
derados como verdaderas normas de derecho, que deben ser acatados
por los comerciantes y para establecer su diferencia respecto de la
\ ~ostumbre indica que mientras sta es fuente autnoma del de re
\:ho, aquellos solo se aplican cuando la ley remite a su observancia.
Dice por su parle Miguel ACOSTA ROl\U:R027 el uso es u n a especie
de la costumbre y <Jue en materia mercantil aquella es prctica cons
tante}' reiterada de los comerciantes ybanqueros, a la que han dado
la opini [uris necessitatls, por la dinmica de las transacciones co
merciales que impone una mayor celeridad y que la utilizacin de
los usos y prcticas generales obligan a las partes, y agrega que el uso
imperativo constituye un instrumento para reglamentar los contra
tos celebrados entre comerciantes a travs del establecimiento de las
normas en los contratos que se entienden establecidas de manera
tcita o expresa. Finalmente seala que a nivel de derecho interno
en Mxico no hay un concepto claro de lo que puede considerarse
por liSOS o costumbres mercantiles bancarios o burstiles.
SAl'\clH'I. CALI::R028 distingue entre los usos normativos e irucrpre
tarivos y seala que solo los primeros deben considerarse como fuente
del derecho ya que el interpretativo, aparte de su misin de facilitar
la interpretacin
de la voluntad de las panes en un contrato, sirve
para la creacin de usos normativos, el cual tiene como ventaja sobre
~5 Cfr. 13,IRRER.ICRAF,jorgc. Lnstituciones de derecho M~rrrl1llil, op. rit., pp. f>7 )' 58.
11\ Cfr. VA7QlJEZ OU. MrR(~~DO, Osear, op. CIl pp, 40 r 42.
~7 Cfr: M:OS1.\ ROIIERO, Migllc:l, op. di pp. 66 y 67
~ Cj>:$,INC,IIEZCM.ERO, Fernando,
op. cit pp. 33 r 34.

CONTRATOS

MERC.I\NTILES

17

la ley, la de adaptarse mejor que sta a las necesidades del trfico ya

que surge del mismo.
Estableciendo la misma distincin se pronuncia RODRGUEZ Ro
I)RGUEZ29 y expresa que los usos normativos tienen una validez gene
ral y se aplican por encima de la voluntad de las partes contratantes
y los interpretativos concretan o aclaran una declaracin de volun
tad determinada y que por ello puede decirse que el uso normativo
es igual que la costumbre mientras que el interpretativo no tiene
ese valor.
Por su parte DiAZBR;W030 refiere que la omisin del legislador al
no considerar a la costumbre como fuente del derecho, fue delibe
rada, ya que la referencia a la costumbre como fuente especfica de
ciertas obligaciones configura la mejor demostracin de que no puede
atribursele el carcter de' fuente genrica, sin gllC lo antcri or sea
entendido como desconocimiento o rechazo del secular y decisivo
influjo de la costumbre en el derecho mercantil que dice surgi y se
conserva sustentado, casi de modo exclusivo, por las prcticas y usos
del comercio.
e) La Jurisprudencia

-Por lo que a la-jurisprudencia se refiere, concebida como la cien

cia del derecho, constituye una fuente formal, cuyo instrumento es
la ley, a la que con frecuencia interpreta y excepcionalmente,
frente
a sus lagunas integra, realizando as una [uncin matcri alrneruc
legislativa.
Nos dice Eduardo PAt.tARES3qtue la jurisprudencia,
cumpliendo
una funcin que puede ser confirmatoria, supletoria, interpretativa
() derogativa de la norma jurdica, es para los jurisconsultos roma
nos el conocimiento de las cosas divinas y humanas y la ciencia de lo
JUSto y de lo injusto; que para los clsicos es el hbito de interpretar
reciamente las leyes y aplicarlas oportunamente a las cosas que ocu
rren; que para De Diego significa el cruer io constante y uniforme
de aplicar el derecho mostrado en las sentencias del tribunal supre
mo o en un conjunto de sentencias de ste y que en el mbito del
derecho procesal ignifica tanto la serie de juicios y sentencias uni
formes pronunciadas por los tribunales sobre un punto determinado
de derecho, como el contenido ele dichos fallos, la en seanza o doc
trina que dimana de ellos.
29 ROllRj(;V'.Z RO[lRI(:\rF.7., Joaqun. Curso tlt Derecho Mrrcanril, 23' cd., Ed. Por-r-a, S. A.,
Mxico, 1998, P 21.
,
30 Cfr. DiAZ BRA\O. Anuro, op. (1/., P 7.
31 Cfr. P"IIJ\RES, Eduardo. Drroonorio de Derech Procesal Civil, 3< cd., Ed. Porra, S. A.,
Mxico, 1968. pp. 516 Y 517.

18

VCTOR ~I. CASTRILI.N y LUNA

Sealan DE PINA Y CASTILl.O LARR.AAGA32 que la inrerpretacin

judicial se lleva a cabo por los jueces y magistrados en el ejercicio de
la funcin jurisdiccional
y adquiere mxima importancia cuando el
rgano que la realiza est facultado para sentar jurisprudencia,
adap
tando la norma a la realidad judicial, y teniendo siempre presente
el verdadero carcter de la funcin que se le ha encomendado,
as
como el lmite de sus poderes para no desvirtuar ni rebasar .ste con
iniciativas que puedan colocarse ms cerca de la actuacin del legis
lador que la del juez.
Por lo que a la funcin integradora de la norma jurdica se refiere,
destacan su importancia
en el campo del derecho procesal y la en
tienden como una actividad intelectual del juez, encaminada a hallar y
aplicar la norma adecuada para cubrir una laguna de la ley ante la
obligacin rigurosa de decidir un caso concreto y deter minado."
Destacando la doble labor tanto interpretativa
como integradora
que cumplen los tribunales mediante la jurisprudencia
en nuestra
materia, dice BARRERA CR.AF34 que una nueva rama del derecho mer
cantil, el derecho al consumo, ha sido creada a travs de decisiones
judiciales, cue han revolucionado
los principios tradicionales
sobre
la responsabilidad
contractual
y extracontracrual
y que se trata de
una funcin preeminente
de la jurisprudencia,
a saber adaptar y
complementar
la ley en relacin con situaciones nuevas, econmicas
y sociales, que se van creando, y para las cuales el derecho escrito
an no ofrece soluciones ni reglas, debiendo admitirse el valor crea
tivo de las normas jurdicas, que es propio ele la jurisprudencia.
Dice CARl.A l\,(YNEZ35 citando a Clemente de Diego en su obra
"La Jurisprudencia
como Fuente del Derecho", que la palabra juris
prudencia
posee dos acepciones,
u na equivalente
a la ciencia del
derecho o teora del orden jurdico positivo, que implica el conoci
miento del derecho.y que en ste sentido se ha lomado para significar
no un ccnocirnicn to cualquiera sino el conocimiento
mas complejo
y fundado del mismo, a saber, el cientfico, cuc como sinnimo de cien
cia del derecho, ha corrido entre tratadistas y legisladores, y la otra,
que sirve para designar
el conjunto
de principios}'
doctrinas
contenidos
en las decisiones de los tribunales, ya que en la prctica normal del
derecho llevada a cabo coacuvarnerue
por los rganos del Estado
constirucionalmcnte
ordenados al restablecimiento
cid derecho, a su
cumplimiento
forzoso, previa declaracin
concreta del mismo, es
donde se vincula especialmente
la formacin de la jurisprudencia,
porque la aplicacin del derecho incumbe a los tribunales
COlnO
'" r.,.

Df: 1'1-':\, Rilf.lcl) C\STILI.O L\RRA:':A(;\.Jos. op. rit . pp. 25 '1.7.

tu, p. 2i.
'1 13.\RRf.lL~CR.\F .JorgC. l n stit ur umrs de Derrrho mrsr a nti], QP. rtt . p.
~C.\Rc:i.\
Eduardo. o/J. rit., p. 68.
~'I

""'''EZ.

6~.

---------

CON'['){ATOS

MERCANTILES

19

rganos especficos de esa funcin, }' de aqu que la jurisprudencia

se refiera "per eminentiam" a la actividad de los jueces y
tribunales.
En materia procesal cobra relevancia la jurisprudencia,
ya que
por imperativo de los artculos 192 y 193 de la Ley de Amparo, re
glamentaria de los artculos 103 Y 107 de la Constitucin, los criterios
que emita la Suprema Corte de Justicia funcionando en Pleno o en
Salas, as como los de los Tribunales Colegiados ele Circuito, consti
tuycn jurisprudencia siempre que 10 resuelto en ella se contenga en
cinco ejecutorias dictadas en un mismo sentido y no interrumpidas
por otra en contrario o bien resolviendo la contradiccin de tesis
que sustenten los Tribunales Colegiados, por va de la denuncia o
con motivo de la facultad de atraccin, destacndose la obligaiorie
ciad rne dicha.jurisprudencia
tiene tanto para la propia Corte como
para los uibunalcs que le siguen en jerarqua.
"La jurisprudencia
es en trminos generales una reiteracin de
criterios judiciales, no entendida como ciencia del derecho, que es
oua de las acepciones del vocablo, sino de lo que en otros pases se
conoce corno precedentesjudiciales.
El concepto dejurisprudencia
el derecho mexicano lo entiende corno precedente judicial y lo da
la propia ley".36
B)

LAS FUENTES REALES

Por lo que se refiere a las fuentes reales o iamhin conocidas como

materiales, las mismas constituyen formas de comportamiento
social,
qlle de una u otra manera influyen en el nimo del Poder T.cgislati
\10 para el diseo de la ley, CSLO es, son factores reales de poder que
con mayor o menor influencia determinan el csp ritu del legislador
para orientar el sentido de la ley. Se trata de factores de ndole pol
tico, econmico o social <lIe abren espacios para ser tomados en
cuerna en el diseo de la n or matividad,
"Llamamos fuentes reales a los factores y elementos que dete r
minan el contenido de tales normas".~7
"I ,;1 fuente material indaga el contenido ele la norma, lo que sta
ordena, dispone o prohbe, o sea la conducta que la norma postula
como debida por razones polticas, econmicas y sociales".3fl
"Fuentes materiales son todos los factores que determinan o con tri
buyen a la formacin de la norma jurdica, C01ll0 la opinin pblica,
las necesidades econmicas, la tradicin, ele".:'!!)
l."~", Cipriano, Troria Ce/lC7'al del Proceso, 3' reimpresin, UNAl\.f. Mxico.

:17C.\Rc:i.\ MAyq'z,Eduardo. op. (It., p. 51.

,~ COMEZ LAKA, Cipriano.
op. rit., p. 93
:19 Vl.QlEZ DEL YlFRCAIlO, Osear, 0/'. rit., p. 37.
"" (;~IE:l.

19.81, p. 94.

20

VCTOR M. CASTRILLN y l.UNA

C) Los

PRIKCIPIOS GE~ERAI.F:S OEL DERECIIO

Constituyen los criterios de aplicacin de carcter doctrinario,

inspirados en concepciones basadas en la idea de justicia y equidad
que inspiran a losjueces para resolver las controversias apegndose
a tales criterios, en ausencia de normas de aplicacin estricta.
"Como fuente de sta disciplina, los principios generales del
derecho plasman la concepcin de justicia acuada por la sociedad
poltica, que sirve de inspiracin y fundamento al ordenamiento
jurdico que se promulga. Referidos a sta ciencia, la dogmtica
maneja este tipo de principios como las ideas torales o las lneas
directrices para el desarrollo y eficacia del procesot.w
Tocante a la aplicacin que deben realizar los jueces de los prin
cipios generales del derecho, GARCA MYNEZ expresa; "En todos aque
llos casos en que las fuentes formales resultan insuficientes para
procurar a la autoridad judicial un criterio de solucin, quedan los
jueces y tribunales colocados en situacin muy semejante a la del
mismo legislador, pues as como ste al realizar su actividad ha de
preocuparse de transformar en preceptos formalmente vlidos los
principios generales del derecho o como sera preferible decir las
exigencias de la justicia, el juez est obligado a establecer las nor
mas de decisin para los casos imprevistos)' si el legislador debe
formular reglas de ndole abstracta, aplicables a un numero indefi
nido de casos, el juez ha de descubrir la norma de solucin para una
situacin singular, de modo que resolver una cuestin imprevista de
acuerdo con los principios generales, quiere decir, fallarla como el
legislador lo habra hecho".,!1
Continua diciendo GARc:A MYNEZ que dentro de los principios
generales del derecho destaca la equidad, que supone corregir la ge
neralidad de la ley y sustituir a lajusticia legal abstracta; citando a
OSIl.lA dice que toda ley en cuanto no es un acto de arbitrio individual
se inspira necesariamente en cierta idea de equidad, que precede a
la determinacin de la esfera de libertad de cada uno, y refirindose
a CIUSEPPE MACCIORF. expresa que la equidad no es una fuente, sino la
fuente de derecho por excelencia, todo lo cual lleva a concluir a nues
tro autor sealando que "bajo el nombre de principios generales se ocul
tan en realidad los IJrincitJiosgenerales de la equidad ".42
Expresa finalmente "La seguridad jurdica demanda que los
jueces llamados a resolver una controversia cumplan su cometido
aplicando con la mayor fidelidad posible los preceptos de la ley
escrita, pero
~Il

41
12

S"".,.05 AWEL.... 1Ictor, 0/'. cit . p. 51.

C"Rel" M\-:-;u, Eduardo, ufr. rit . pp. 370 a 372.
Ibdem.

CONTRATOS

21

M ERC.'\:-:T1 LES

cuando en un determinado caso no hay ley aplicable y se han agota

do los recursos que brinda la interpretacin,
la justicia exige y el
derecho positivo permite que el juzgador se inspire en criterios de
equidad, lo cual permite- conciliar las exigencias de la justicia con
las de la seguridad jurdica ".43
En el sistema jurdico mexicano, los principios generales del
derecho encuentran reconocimiento en la propia Constit ucin Po
ltica que en el cuarto prrafo de su artculo 14 seala; "En los juicios
tlel orden civil, la sentencia definitiva deber ser conforme a la letra o a
la interpretacin jurdica de la le),)' a falla de sta, se fundar en
los principios gmerales del derecho".
"El hecho de que la norma que ordena a hacer leyes justas y
dictar fallos equitativos sea la Suprema Norma, sea el ms elevado
principio, no nos autoriza para negar que dicha norma sea a su vez
un principio general y as como el juez debe serjusto cuando juzga,
ello en nada difiere del principio que manda al legislador cuando
legisla. Cabe por tanto .ostener que el orden jurdico eficaz vale y se
justifica no solo por su eficacia, sino en cuanto sta condiciona la
realizacin de una serie de fines valiosos como son la justicia, la equi
dad y el bien comn ".4'1
"Los ms destacados filsofos del derecho estn de acuerdo en
que cuando la ley, l falta de disposicin aplicable confa al juez la
determinacin de la regla jurdica individualizada, se remite en ltima
instancia subsidiaria, a un juicio de valor, a una estimativa jurdica
icleal, a un criterio ideal de justicia, ora derecho natural, ora princi
pio de la rectitud jurdica". "Es pues obvio que cuando el legislador
se refiere a los supremos principios del orden jurdico denota un
criterio de estimacin ideal puesto que ste le ha servido a l de
estrella polar para la elaboracin del derecho formulado"Y
La teora de la imprevisin

De acuerdo con los principios que emanan del liberalismo francs,

sustentados en la mxima laisscr faire, laisscr passer, de conformidad
con la regla de la pacta sur servan da, las obligaciones voluntaria
mente asumidas por las partes, deben ser cumplidas hasta sus ltimas
consecuencias.
En efecto, en el Cdigo Civil francs se mantiene tal principio,
al establecer los artculos 1134 y 1135, respectivamen te:
,13 CARdA

1\I,i\1"E1.

Edll.lr"do. IJp.

CAlld,\ ;\I\Y:-:~.I. Eduardo,

205 Y 206.
ti

H PAI.L\RES.

(11.,

p.371-1

Filosofi

Eduardo. op. rit., pp. 633

dr! Drrrrho,

r (j!l.1.

Ed. Porra, S. A., ;',,1xico, )\174, pp.

22

VCTOR M. CASTRILl.Ny l.UNA

Art. 1134.- Les conventions legalemente [ormes tiennent lieu de lois a

ceux qui les sont [aites.
Elles en peuuent que la loi autoric. Elles doit treexecutes de bonne foi.
Art. 1135.- Les conventions obligent non seulement el ce qui )' est
exprim,
mais encere
toutes
les suites que l'equit, l'usage ou la loi donnent
ti l'obligation
d 'aprsa sa
nature.w
El principio antes referido influy en muchas legislaciones en el
mundo, de las que no escap el sistema normativo mexicano, en tanto
que se incorpor en los cdigos civiles de 1870, 1884, Y as pas al
vigente.
Puede sin embargo ocurrir que en contratos de realizacin con
tinua o tracto. sucesivo, que un evento imprevisible para las partes
modifique de manera sustancial las condiciones originalmente pac
tadas por ellas, produciendo una onerosidad excesiva para una de
ellas y un injustificado beneficio para la otra, y no habindose obli
gado las partes en los trminos que el acontecimiento imprevisible ha
modificado, no puede deducirse entonces que la voluntad se hubiese
otorgado de acuerdo a una situacin alterada por lo que su voluntad
estara siendo radicalmente afectada, de modo que las condiciones
deben ser restablecidas a trminos equivalentes a las originalmente
pactadas, para, de ese modo, procurar su cumplimiento.
No obstante que el derecho comn inicialmente ha rechazado la
adopcin del principio rebus sic stantibus, conforme al cual al presen
tarse una situacin como la antes referida, el rgano jurisdiccional se
encuentra facultado para restablecer la situacin a condiciones equi
valentes a las inicialmente contratadas, existe toda una corriente
doctrinal que se manifiesta a favor de la adopcin de ste principio,
para buscar que se mantenga la equidad y se propicie as el cumpli
miento de las obligaciones.
Por su parte, el artculo 14 constitucional,
autoriza al rgano
jurisdiccional resolver un conflicto aplicando los principios genera
les del derecho en supuestos de vaco legal y jurisprudencial.
De ese modo, si como hemos visto, la equidad es el principio del
derecho ms valioso, pensamos que para que la autoridad judicial
pueda resolver los conflictos aplicando dicho principio en los casos
de contratos de tracto sucesivo o de realizacin continua, en que al
presentarse una importante variacin de las condiciones, provoca
da por una situacin imprevista y ajena a las partes, gue produzca
una excesiva onerosidad para una de ellas y el correlativo e injustifi46 Art. 1134.- Las convenciones legalmente formadas
tienen fuerza de le)' respecto de
aquellos que las otorgaron. Deben ser ejecutadas de buc n fe.
Art. 1135.- Las convenciones obligan no solamente a lo pactado, sino tambin a la
equidad a las buenas costumbres y a la naturaleza de la convencin. Traduccin del autor.

CONTRATOS

MERCANTII.ES

23

cado beneficio para la otra, debiera, en reconocimiento por parte de

nuestro sistema normativo mercantil a la teora de la imprevisin,
permitirse aljuez el restablecimiento de las condiciones a trminos
equivalentes a los otorgados por las partes al establecer la relacin
bilateral y para ello a con tinuacin expondremos las ideas en las
que sustentamos tal hiptesis.
Si con posterioridad al acto celebrado por las partes en contratos
de cumplimento sucesivo, algn evento o circunstancia no prevista
hace que varen las condiciones originalmente estipuladas de modo
que se provoque una excesiva onerosidad en perjuicio de alguna de
ellas, no puede deducirse que la parte afectada se hubiese obligado en
trminos no conocidos e imprevisibles por ella. As, podernos sea
lar que en tal escenario su voluntad originalmente otorgada se vera
afectada sin haber intervenido ni mucho menos provocado tales
even tualidades.
Al aplicarse estrictamente el principio que deriva de la pacta sur
seruan da asumido tanto por la legislacin civil corno mercantil, y
conforme a la cual las obligaciones legalmente contradas deben
cumplirse en sus trminos y hasta sus ltimas consecuencias, frente a
eventos imprevistos que modifiquen substancialmente los trminos
pactados, se produce una situacin sumamente injusta e inequitati
va, que provocar muy probablemente la imposibilidad de atender
a dicho imperativo, en tanto que la variacin de las condiciones
puede ser de tal magnitud que ocasione la imposibilidad de su cum
plimiento por haberse convertido en excesivamente onerosas las
obligaciones de quien debe prestarlas.
La estrepitosa devaluacin que sufri la moneda mexicana frente
al dlar de norteamrica en diciembre de 1994, provoc una crisis
de enormes dimensiones y consecuencias, en la que no obstante el
empobrecimiento que ello produjo para muchos deudores de la banca
)' dems entidades del sistema financiero mexicano, en estricto aca
tamiento al principio que derivado de la autonoma de la voluntad
que obliga al cabal cumplimiento de las obligaciones asumidas, sin
importar que la variacin de las condiciones hubiese sido de tal
magnitud que hiciera imposible su cumplimiento, ha demostrado
que la aplicacin irrestricta de tal principio no constituye en estos
tiempos una opcin viable, y por otro lado evidencia su ineficacia,
adems de una enorme inequidad.
"La conveniencia de ponderar la posibilidad de que se incorpo
re en nuestro sistema legal la teora de la imprevisin ha sido puesta
de manifiesto, con especial crudeza, ante los infortunados vaivenes
econmicos que han golpeado a nuestro pas en los recientes aos,

24

VCTOR

M. CASTRILLN

y l.UNA

una de cuyas principales

manifestaciones
han sido las incesan les
devaluaciones
y envilecimientos
de nuestra moncdav.x?
As, frente situaciones como la antes apuntada,
creemos que la
nica solucin viable y equitativa se encuentra
en la adopcin por
la legislacin mercan til de la teora de la imprevisin que permita a
los jueces, en presencia de circunstancias
como las apuntadas,
res
tablecer las condiciones
a trminos similares a las originalmente
pactadas pOI las partes, repartiendo
as el peso de tales variaciones
o circunstancias
imprevistas de una manera equitativa entre las mis
mas, para procurar de ese modo una mayor justicia y sobre todo
equidad entre ellas y propiciar con ello que se encuentren
SiCI11pre
en posibilidad
de dar cumplimiento
a las obligaciones
contradas
previamente
en trminos equivalentes
a los originalmente
asumi
dos por ellas.
Para sustentar sobre bases tericas nuestra propuesta, 110S
referrCIlIOS a los argumentos
que distintos autores han emitido sobre la
materia y finalmente expondremos
los propios pan\ demostrar la nccc
sidad de incluir l la teora de la imprevisin en materia mercantil.
As, SeJ1,\)a TORREJ\I.:\NCA SENTI~s/IHque el principio ele que se
trata cncucrura
su antecedente
en el derecho romano, ('1) los
contratos de buena !'e, de modo que cuando se presentaba
cualquier
contro
versia deba arreglarse equitativamente,
y as se consideraba
<lut' si
el cumplimiento
de un contrato de buena fe se haca excesivamente
(lIICrOSO
por hechos posteriores
e imprevistos, el acreedor
110 po
dra aprovecharse
de ello, ya que se modificaba el equllbrio entre
la prestacin y la contraprestacin
pactadas.
Por su parte PF.I.U:TIF.R BARlJEREN\ refiere que el principio ele rebus
sic stautibus establecido
CII la Edad Media, "estipula
<ue en tocios
los contratos hay una regla de derecho establecida
tcitamcn tc , la
cual dice que los contratos son obligatorios
para las partes si existe
una continuidad
en las condiciones de base que existan en la poca
en qlte el contrato fue firmado. Este principiu es tambin conocido
bajo el nombre ele Teora de la Imprevisin ".'19
Rafael DE PINA conceptualiza
a la teora de la imprevisin
como
"un conjunto
sistemtico
de especulaciones
cientficas
que tiene
como finalidad justificar el incumplimiento
total o parcial de un
-17

DAZBKAvo,Anuro, n/l, cit., J). 49.

e!r. TORKt:RLANC/\St:),:TIf.s,.J()~M anuel, Comentarios a Resolur umrs [udiciates Rrla

cio
nadas con lnsiituciones Ba n cnri as [Teoria ele /(1 Im/neui.lifn); art. publicado en la revista lur is
del Insriuuo ele Documentacin e Invesligacin Jurelitas dr- la Facultad de Dcrer ho de la
Universidad Panamericana, nm. I~, Mxico, 1998, p. 218.
4~ I'F,I.LI::TIER BARII~RENA, Roland, Teorin de 1(1 Im/)revi;itl,
rc,uwrli,),f contra lo,j":I,'clos d e Ia
drpreciarin. uQlImica; arr. publ. en Jurdica. No. 25, Ai'lo 19\>5,Universidad Ibe roame rica
na, Mxico, p. 2[,8,
'I~

CONTRKros

25

MERCANTII.ES

contrato en atencin a la presencia de circunstancias

cxrraordina
ras no previstas en el momento de su realizacin ".50
ROJINA VIl.I.EGAS:)1 seriala que el legislador
no ha podido resolver
es le problema elaborando
una regla general que d un criterio al
juez, para poder modificar los contratos ante circunstancias
extraor
dinarias que eviten de tal manera su cumplimiento
o que lo hagan
imposible, desde el punto de vista econmico, pero que en el derecho
civil si existen los fund amcn tos para aceptar la 'teora de la imprevi
sin en los contratos, con base en la equidad y la buena fe.
"La llam ad a teora de la imprevisin parte del supuesto de que
en todo contrato de tracto sucesivo o con cumplimientos
diferidos en
el tiempo, debe entenderse
irnpl ci tamcn tc cOllsignada la clusula
rebus sir staru ibus, por virtud de la cual, el juez ('sl facultado para
reducir o suprimir totalmente
las obligaciones
de un deudor en la
medida en que acontecimientos
imprevisibles al ce-lebrar 111) contrato,
vengan a modificar las circunstancias
de tal man cru que el cumpli
miento resulte excesivamente oncroso",:,2
Nuestra propuesta se centra en elaborar u n n rcgla general, que
incorpore dicha ('ora, 1:11110 ('11 el derecho mercantil como en el
financiero, ya que por la naturaleza y magnitud ele las opc ruciories
activas que COI11\1nn)('nl(' realizan las instituciones
con los ar rcdi ra
dos, y la indexacin ele las cargas accesorias al crdito (intereses) en
relacin con los vaivenes de la economa, y por los 111011los<111(' arn
paJ'tll1 I()~ contratos relativos, es donde mayormente s(.' hace necesaria
SIl incorporacin,
En el caso de los crditos ballcarios, uo siendo culpables los acrcdi
lados de las variaciones <]IIC puedan sufrir las tasas de inters, tampoco
resulta justo ni mucho menos equitativo obligarles a cumplir hasta
sus ltimas consecuencias
las obligaciones
contradas
cuando las
condiciones
establecidas a la postre son alteradas por hechos sobre
los que no pueden tener e! mr-n or control.
Por ello es CjllC debe establecerse
la posibilidad
de que encon
trando pleno sustento en la ley general (Cdigo de Comercio),
se
permita una solucin de equidad, que autorice al juez ordinario
a
restablecer las condiciones
que las circunstancias
hubiesen alterado
de modo equitativo entre las partes, lo cual facilitara, adems su
cumplimiento
y para mantener
as vigentes los aspectos esenciales
del acto o contrato, siendo ste de tracto sucesivo,
1><) Df. 1'1:-:,\ VARA, Rafael, Diraonnrio dI Derecho,
'>1 Cfr. ROJI:-:A VII.U:C:,\S, Ibfad,
(;I)/II/I,,,"io de

1970, p. 196,
:,~Di.\z BRAVOA. nuro,

Mxico,

"1', it.,

1" '17.

IH' ed. Ed. Porra, Mxico, 1992, P: 470.

Dererho Civil, lomo 111,4 cd .. Ed. Porra,

VCTOMR.

26

CASTRILLN

y LUNA

El Ministro Juventino CASTROy CASTROescribi "la teora de

la imprevisin ha sido elaborada con la finalidad de encontrar un
reme dio para los contratos, en que siendo de ejecucin
continuada o peridica o bien de ejecucin diferida, una de las
partes se ve some tida a una onerosidad excesiva o anormal en
razn de que la base econmica general tenida en cuenta al
contratar, resulta modificada en el momento de la ejecucin. Ello
crea para la parte afectada, una grave dificultad para cumplir su
prestacin en razn de tener que someterse a un gran sacrificio
econmico, no previsible en el mo mento de celebrar el
contraton53
La esencia de la teora de la imprevisin no es la de propiciar el
incumplimiento de las obligaciones contradas sino que su finalidad
radica en tratar de restablecer las condiciones al presentarse el he
cho extraordinario e imprevisible, precisamente para que las partes
estn en condiciones de cumplir lo que les corresponde.
Cabe sealar que el reconocimiento de la teora de la imprevi
sin no es ajeno al orden normativo en el derecho comn compara
do, ya que ha sido aceptada en algunas legislaciones extranjeras como
la italiana (artculos 1467,1468 Y1469 del Codice Civilc, de 1942 que
incorpora el reconocimiento de la regla no escrita "rebus sic stantibus
", no obstante mantener el principio de la autonoma de la
voluntad emanado de la influencia liberalista francesa, siendo en este
sentido vanguardista, ya que consrit uy el primer pas que ponder
categ ricamente que en los supuestos de alteracin de las condiciones
antes comentados. procede resolver la obligacin relativa."
Asimismo. en
~~CASTRO"C"~TRo . .Juvcntino
(Un

v.. l.a Supremo

Corte de jusuria

ante lu l.,,) l nju sta,

fallo histrico respecto al tlamado "anatucismo")

3' cd., Eel. Porra, Mxico. 1999, p. 66.
~4 I.us arrculos
relativos del Cdigo Civil Italiano establecen:
Art. 14G7. Contralto con
prestazioni corrspeuve>- Nci contraui a esccuzione continuara O peridica owero a cscuzlone
diffcrita, M! la pr esiarionc di una dcllc parti (: dive nuta ecccssivamente onero""IJer il verifcarsi di
avvcnimenu su aordinari e irnprcvcdibili. la parte elle debe tale prcstazioue pu demandare la
risoluzione del contrato, COII gli etfcui srabiliu dall'arricolo 1458. l.a risolu/ione 110n pu esserc
demandara se la sopravvenuia oncrosir ricmra 11(.:II':lI<n:aorrnale del conrrauo. La parte
comro
la cuale ~ doruandar.i la risoluzio ne , puo evitarla offrcndo di modifican' el contralto. ;QII
trato con prestaciones recprocas. En los contratos de ejecucioll continuada o peridica, o bien de
ejecucin diferida, si la prestacin de alguna de las partcs se vuelve excesivamente
onerosa,
como consecuencia de la verificacin de eventos extraordinarios e imprevisiblcs.Ia parle <.jueelehe
tal prestacin puede demandar la resolucin del conu ato, con los efectos establecidos por el ar
culo 1458. La resolucin
no puede ser demandada si la onerosidad sobrcvcniente <,ni m en el
alea normal del ron trato. IA'\ parte contra la que se demanda la resolucin puede;' e\ iuu ta ofre
ciendo modificar equitativamente las condiciones del contrato}. 'lraduccin <Id autor.
El artculo 1468 establece; Contralto con obbligazioni di una sola parte, Ndl'ipotcsi
prevista dall'arricolo precedente, se si tra ua de un corurauo nel quale una 501<, dr-lle par ti
ha assunto obbligazioni qucsta pu chiede re una riduzione della sua prestazronc 0\'\ ero una
modificazione ncllc modalita di esecuzione. suffir ie n ti per ricondurla ad cquit. (Conrr
nro
con obligaciones de una sola de las partes. En la hiptesis prevista por el artculo preceden
te, si se trata ele un contrato en el cual una sola <1<: las partes ha asumido obligaciones, e
sta puede solicitar una reduccin de la prestacin, o bien una modificacin en las
modalidades de ejecucin. suficienres para reducirlas a la equidad). Traduccin del autor.

CONTRATOS

MERCANTILES

27

Portugal encontramos una solucin similar a la italiana, al estable

cer los artculos 437.0 y 438.0 del Cdigo Civil en el ttulo relativo a
"la resolucin del contrato por alteracin de las circunstancias", en
donde, frente a la situacin que venimos comentando, la parte afec
tada puede demandar la resolucin del contrato;55 la argentina y la
colombiana, entre otras.
Por lo que a nuestro pas se refiere, algunos estados la han incor
porado en sus propios cdigos civiles.56
Art. 149. Contralto aleatorio. Le norrnc dcgli arucof precedenti non si aplicano ai
contratti alatori per loro natura o per volont delle parti. (Contrato aleatorio. La norma de
los artculos precedentes, no se aplica a los contratos aleatorios por su naturaleza, o bien
por la voluntad de las partes). Traduccin del autor.
ss Los ar rculos sealados establecen; ArL 437.0.- Condic es de admissibilidade. Se as
circunsracias cm que as panes fundararn a desico de contratar tiverern sofrido uma alreraco
anormal. rern a parte lessada direito a resoluco do contrato, ou modificaco dele, segundo
juicios de equidade, desde que a exigencia das obligaces por ella asumidas afecta grave
mente os principios de boa f, e nao esreja coberta pelos riscos propios do contrato. Requerida a
resoluco a parle contraria pode aceitar ao padcido, declarando aceitar a modficaco do
contrato nos termos do numero anterior. (Si las circunstancias en que las parles fundan la
decisin de contratar hubiesen sufrido una alteracin anormal, la parte lesionada tiene derecho
a la resolucin del contrato o a su modificacin de acuerdo con juicios de equidad desde
que la exigencia de las obligaciones por ella asumida, afecte gravemente los principios de
buena fe o no est cubierta por los riesgos propios del contrato. Demandada la resolucin,
la parte contraria puede aceptar lo pedido declarando aceptar la modificacin del contrato
en los trminos del nmero anterior). Traduccin del amor.
Art. 438.0.- Mora da parte lesada.- A Parte lesada nao goza do dereito de resoluco ou
modificaco do contrato, se eslava en mora no momento cm que a alreraco das cirurnstancias
se verificou. (Mora de la parte lesionada. La parte lesionada no goza del derecho de resolu
cin o modificacin
del contrato si se encontraba en mora en el momento en que se verific
la alteracin de las circunstancias). Traduccin del autor.
56 En efecto, encontramos
que el artculo 1771 del Cdigo Civil para el Estado deJalisco
que excluyendo las Iluctuacion es derivadas de aspectos econmicos, establece en su parte
relativa: "El consentimiento
se entiende otorgado en las condiciones y circunstancias en
que Se celebra el contrato; por tanto salvo aquellos que aparezcan celebrados con carcter
alcator io, los contra lOS podrn declararse rescindidos cuando por haber variado radical
mente las condiciones generales de l rhe dio en quc deba tener cumplimiento sea imposible
satisfacer la verdadera irn encin de las partes y re sulte de llevar adelante los trminos apa
rentes de la convencin una uotori a injusticia a falta ele equidad que no corresponda a la'
causa elel con traro celebrado.
Por su parte los arrculos 1733 )' 1734 del Cdigo de Aguascalienres, de manera similar
al antes trascrito para el Estado de Jalisco, sealan: 1733.- El consentimiento
se entiende
otorgado en las condiciones y circu nstancius en 'lile Se celebra el conrrato: por ramo salvo
aquellos que aparezcan celebrados con carcter aleatorio, los contratos podrn declararse
rescindidos cuando por haber variado radicalmente las condiciones generales del medio en
que deba tener cumplimiento sea imposible satisfacer la verdadera intencin de las panes
)' resulte de llevar adelante los rr ruinos aparentes de la convencin una notoria injusticia a
falla de equidad que no corresponda a la causa del contrato celebrado.
.
1734.- En todo caso de aplicacin del artculo anterior la parte que haya obtenido la
cesacin de los efectos de un contrato deber de indemnizar a la otra por mirad de los
perjuicios qlle le ocasione la carencia repentina de las prestaciones en los trminos que sean
usuales o justas en ese momento. Slo podr librarse de este compromiso la parte que
ofreciere a la otra llevar adelante las prestaciones aludidas, en trminos hbiles an cuando
esta ltima rehusare la proposicin.
Por 011'0 lado los artculos 2012, 2013, 2014 y 2015 del Cdigo Civil para el Estado de
Guerrero sealan:

28

\'CTOR .\1. C..\STRII.I.N y I.U;-_,-\

Jm'entino
CASTRO y CASTRO seala que la adopcin
del principio
de que se trata no es ajeno a la interpretacin que la Suprema Corte de
Justicia ha realizado en diversos precedentes.
para otorgar el sustento
jurdico necesario para, en el anlisis que realiza al cuarto prrafo
"De la excesiva orre roxidnd ":
2012.- Cuando CII cualquier momento de la ejecucin de un contrato bilateral ele: cum
plimie nro continuo. peridico o diferido. la prestacin de algllna ele las partc~ hubiera lle
gado a ser excesivamente oneroso por acontecimientos
extraorrlinarios que no pudieron
razou able rue nt c preverse
en el mome ruo de: la celebracin,
la (><Irteque deba ral F'
estacin

podr demandar bien la rescisin del negocio o bien una modificacin equ iuuiva en el
momento. 1:1 forma o modalidades de la ejecucin. El mismo principio se aplicad a los
co nrratos alc.uor ios cuando la excesiva orierosidad se produzca por causas cxrraas al riesgo
propio del contr.uo.
Si el negocio fue de ejecut'ilI continuada o peridica, la rescisin o la
modificac iu no s.- e xre ncle r a las prestaciones }'a cumplidas,
2013.- Si se demandare la resr isrn , el demandado podr oponerse a ella proponiendo
modificar ioucs al contrato
suficientes para reducir equirar ivamcn te.
201-1.- Cuando la excesiva onerosidad por los acouteciru icn tos extrao,.dinario, a que se
refiere el anintlo 2012, se presente al negocio en que una sola de las panes hubiera asumi
do obligaciones. la misma podr pedir bien tina reduccin equitativa de su prestacin. bien
u n a m odifir acj u al contrato tambin equitativa
de las lIIodalidades de ejecucin.
~O I 5.- No pro ced e r la resolucin ni la modificacin del contrato si el p.. rjudicarlo
estuviese en mora de cumplir su obligacin.
Y, finalmente en el Cdigo Civil para e l Estado d .. Ve- r.icr ux en el capituto X-Bis "Oc la
imprevisin de lo. contratos' en los artculos I 792A a I 792-F sc
ala:
i792-A.- J:::1l los contratos bil"",.,,lc< con prestaciones peridicas o con t m uas. as corno
en los co nrr.uos un ilaterales, el conscurimicuto se entiende <w>lg;r!n en las condiciones y
circunstancias gener:t1es existentes en e- 1 momento de su celebracin, salvo "<1I1<,II'J' que
aparezcan n'khr:,dos con carcter aleatorio.
1792-lI.- Cuando en cualquier momento de! cumplimiento de los c o nt ra tos a que
se refiere ..1 artculo anterior. cambien las condiciones y circunstancias generales.
existentes en el mome nro el,. ~II celebracin por acontecimientos e xrraor clinarios que no Se
pudieron
razonablemente
pre"<:r por las palt( .., 'f que de llevarse adelante los trminos de la conven
cin resulten las pre-staciones excesivamente onerosas p'" 11 IBU ele las panes y nororuuucruc
favorables para 1,1 0[1 a, c n estos casos el contrato deber ser modificado po. vl JUI". a peti
cin de parte, conforme ,1 la buena fe, ,1 la mayor reciprocidad v a la equidad de intereses. y
tri caso el e ser imposible aquello, podr determinar
<ue se extingan sus efectos.
1792(;.- La u-rmiuacin ele! contrato o la modificacin cquiuuiva en la or ma y mo da
lidad de la ejecucin.
no se aplicar a las prcstacio nes realizadas antes de que SI'rgicra el
acontecim ie nru e xu aordinario sino slo se aplicar a las prestar iones cubiertas o por cubrir
con posterioridad a este.
En estos ('a"(lS (I parte que haya obtenido la terminacin o 1.. modificacin del contrato
deber compe nvar .1 la Otra por mitad, el impone de lo, menoscabos que sufriere por no
haberse ejecutado el contrato en las condiciones inicialmente pactadas. L,'Is resoluciones
judiCial,'s que en e~te caso se dicten admitirn el recurso de ape lacin en ambos efectos.
1792-D.- Slo se consideran como acontecimientos extraordinarios, aque llas alterucio
ucs imprevisibles que sobrevienen 1'01' hechos o circunstancias que alteran la siurucin ceo
n mir-a del pas, de tal manera que de haberlas sabido .. 1 deudor no habra pactado en la
forma que lo hizo, o 110 hubiera pactado.
J 792-F..- La prescripcin de las acciones anteriores, se r.i ig-ual al trmino <uc concede
la le)' para el ejercicio de la accin de cumplimiento o I'('M'i~in para cualquiera ele las par
tes, segn e l corur.uo ele que se trate.
I 792-F-l'ara que lcngtn aplit'aCln los artculos qu..: preceden. el cumplimiento pal(o:ll
v rotal del contrato, deber estar pcndrcute
por la causa () aco nu-cimie mo extraordinario
scalado. y no (JOI la culpa o mora del obligado.

COi\TRi\rOS

MJ.::RCAt'-ITII.ES

29

del artculo 14 de la Constitucin

Poltica de. los Estados Unidos
Mexicanos, establecer que los jueces estn facultados para resolver
los casos concretos aplicando la equidad, como principio general
del derecho, en ausencia de leyes o bien su interpretacin
jurdica,
por lo que debe incorporarse
tal principio.e?
Por su parte DiAZ BRAV058 refiere que tal tendencia
improvisto
nista ha encontrado
eco en el proyecto de una Convencin
relativa
a los principios para los contratos mercantiles
internacionales,
ela
borado en el seno del Instituto Internacional
para la Unificacin
del Derecho Privado (UNIDROIT),
dado a conocer en octubre de
1990, en cllyos artculos 5.2.2. y 5.2.3., se proclama tal principio al
establecer que ante circunstancias
imprevisibles, que alteren funda
mentalmente
el equilibrio de un contrato, de tal manera que una
de las partes se vea colocada en una situacin de excesiva oucrosidad,
est facultada para exigir renegociaciones
que propicien
un alivio
a sus compromisos)'
que ante el fracaso de tales negociaciones,
la
autoridad judicial est facultada para dar por terminado
el contrato
en la fecha)' trminos que se fijen , o bien para modificar
su con
tenido a efecto ele restablecer
el equilibrio
existente
antes de la
presentacin
de las circunstancias
que lo alteraron.
Opinamos que si bien del contenido del artculo 14 constitucio
nal en su cuarto prrafo, se deriva la posibilidad de que los jueces
puedan realizar una funcin equitativa que restablezca las condicio
nes alteradas, ello sol arne nte puede ocurrir en ausencia de una le)' o
bien su interpretacin
jurdica, por 10 que consideramos
que en el
campo del derecho mercantil, debe incorporarse
precisamente
una
norma que sin lugar ; dudas faculte al rgano jurisdiccional
para
restablecer
la situacin que el evento imprevisible
altere substan
cialmente, al amparo del postulado de la norma constitucional
en
aras de la equidad y I'l seguridad jurdica.

o,; En ('reno. au n v cuando

,,1 Mi n isrro Casuo j' Castro no 1<1 u-an scrib e e n "1 libro, :.
conlnll,lcilI
cx po ne-m os r-I conu-nido de la ll'~is emitida por la Tercera sala de la Suprema
COrtC de J"~li<:ia visib!e 1:11 d Sr-manario Judicial de b Fcdc raci n. S"XI:1 poca.Volumen
XXIV. Cual 1:, Parle, pgina: I :{:~.Tesis i\i,lada. ,iguienlc:
CONTRATOS
t\ l.ARCO PI.AZO.
Cuando (;1\ los negcios ,1.- tj"(,llCin a largo plazo () de tracto sucesivo surgcu cn el in t e r
vale acou tccimicutos
cx uaor diunrios qlle 1'(II1)P<;11 el equilibrio
e n tre los intereses
de las
parles. no t:~l,i de acuc i do ('011 ]I hue na re n:igir el cumplimi cn to de las obligaciones COI)

un alcance que no pudo preverse. advirricndo que debe

r.uarse de acoruccimicmos

de

cierta magnilud <)"" no ('al,,'ja tomar en cuenta razonahlcmentc al formar el acto jurdico,
ya que de lo coutrar io, faltara ulla ele las bases ele la imprevisin
r vendra a sufnr desmedro
la eSl;1hilirl"d ele los negocios.
Amparo Di,," io 1863/58. AClOr:.Jos ele la Luz Valdcz.
Po nenw: ~1:I1\\lcl Ri\'cr:l Silv.i. M,,)'(>('a de rrcs votos. 2(; dc jllnio c[> 1959.
',~ Ci: 1)i.1f. J31~.\\'(), Aruu-o.
o/J. (/1_, 1'_ -H)_

VCTORM.o CASTRILLy

30

NLUNA
2. CONCEPTO DE OBLIGACIN

Para ROJINAVrLLEGAS5la9 obligacin es un estado de subordinacin

jurdica que impone al deudor la necesidad de ejecutar a favor del
acreedor un hecho una abstencin de carcter patrimonial o moral.
Rafael DE PINA60seala que la obligacin es una relacin jurdi
ca productora de un vnculo jurdico.
BORJASORIAN06p1or su parte dice que es la relacin jurdica en
tre dos personas, en virtud de la cual una de ellas llamada deudor,
queda sujeta para con otra llamada acreedor, a una prestacin o a
una abstencin de carcter patrimonial que el acreedor puede exi
gir del deudor.
GUTlf;RREyZGONZLEZs6e2ala que la obligacin en sentido lato
es un derecho de crdito o derecho personal, pero no en sentido
estricto, ya que a la especie se le puede designar con el nombre del
gnero, pero que a una obligacin que nace de una declaracin
unilateral de voluntad no puede llarnrsele derecho de crdito o
derecho personal, pues ste precisa de un deudor y un acreedor.
Parte importante de las fuentes de las obligaciones la constituye
el acto jurdico, al que concebimos como la manifestacin exterior
de la voluntad que producir consecuencias de derecho, y que abar
can tanto al convenio como al contrato.
Coincidimos con VZQUEDZELMERGAD06c3uando seala que
si
guiendo al concepto de obligacin civil se puede considerar que la
mercantil constituye el vnculo jurdico por el cual un sujeto debe
cumplir frente a otro una prestacin que tiene carcter mercantil
porque el acto que la origina es de esa naturaleza, y que en princi
pio el derecho de las obligaciones no es solo del mbito civil sino
que va aparejado a la evolucin mercantil o econmica, y que ocupa
en el mbito de las leyes un lugar preponderante, considerado por
el Derecho Mercantil en relacin con las personas, los comerciantes
y los actos de comercio.
"Las normas del derecho mercantil cambian en parte las
normas del derecho comn para adaptarse a las exigencias de la
actividad mercantil, sin embargo no existe un sistema de derecho
59ROJINAVII.LECAS,Rafael, Derecho Civil Mrxicallo, Tomo Quinto. Obligaciones. volm e
nes 1 y u, 4' ed., Ed. Porra, S. A.. Mxico. 1981, p. 44
60 DE PIKA. Rafael. Etrmentos de derecho Civil Mexicano, Tomos 3, 2' ed .. Ed. POITa. S. A.,
Mxico, 1966, p. 25.
61 130RJA SORIANO, Manuel, Teora General de la.' Obligaciones, Tomo primero. 7' cd., Ed.
Porra, S. A., Mxico, 1974, p. 81.
,
62 GUTlRREZ y GON7.AI.F.7., Ernesto, Derecho de las Obligaciones, Si ed .. Ed. Cajica, $. A.,
Puebla, 1977, pp. 45 Y45.
63 el': V..\ZQt"f.z IlEL .\IERC-\IlO. op. rit., p. 104.

31

CONTRATOS MERCANTILES

de las obligaciones mercantiles diverso al sistema de las obligacio

nes civiles".64
SNCHECZALER06se5ala que las obligaciones mercantiles
que na cen normalmente de los contratos tienen como caracterstica
al ser tpicas o uniformes su tendencia a la objetivizacin, y la
necesidad, ms acusada que en el Derecho Civil,de un exacto
cumplimiento.
No nos corresponde ocuparnos en la presente obra ni de la teora
del acto jurdico ni de la relativa a las obligaciones, que han sido
suficientemente tratadas por generaciones de excelentes e ilustres
profesores e investigadores civilistas, tanto mexicanos como extran
jeros; no obstante es menester sealar que si bien no existe una teora
general de las obligaciones mercantiles, no podemos dejar de obser
var la existencia en las normas mercantiles de escasos e incompletos
preceptos tanto en materia del acto jurdico como de las obligacio
nes en general, incluyendo su resolucin; preceptos que se refieren
a algunos aspectos que derivan de tales instituciones de manera in
completa, pero que deben ser observados por constituir la fuente
directa de aplicacin.
An cuando en materia de obligaciones, la aplicacin supletoria
de la legislacin civil solamente se requiere en el caso de que las
leyes mercantiles no regulen los supuestos relativos, ocurre que en
este campo del derecho las normas existentes, son escasas e incom
pletas, lo que hace necesario aplicar la norma sustantiva que emana
del derecho comn.
"Con base en las escasas normas que sobre obligaciones mercan
tiles se encuentran en nuestra legislacin mexicana, especialmente
en el Cdigo de Comercio, considero que no puede hablarse de una
teora general de las obligaciones mercantiles, sino tan solo de algunas
normas especiales que derogan a los principios y reglas en materia
de obligaciones civiles que son aplicables supletoriamente a todo el
derecho mercantil. La importancia de distinguir entre obligaciones
y contratos mercantiles y las obligaciones y contratos civiles, se acre
cienta en nuestro rgimen jurdico, en razn de que conforme al
pacto federal establecido en la Constitucin, se asigna a la Federacin
la competencia para legislar en materia de comercio mientras que la
legislacin civil se conserva como materia propia de los Estados y
del Distrito Federal".66
"Si bien la ley y los usos mercantiles regulan solamente parte de
los problemas que ofrecen las obligaciones mercan.tiles, al misn:o
tiempo que la formacin de los contratos rnercan tiles, su estudio
,

(.1 Cfr. VAZQUEZ DEL MERC,\DO, op. cit., p. 104.

(;[, Cfr. SANCHlZ C,\I.ERO, Fernando, op. cit., p.
66 ARCI:: GARCOl.to,,1avier, op. cit., p. )4.

441.

32

VCTOR M, Ci\STRILLN

presenta algunas particularidades

que dan lugar a principios generales
que se imponen en toda la materia de las obligaciones
mercantiles,
a los cuales se recurre con exclusin de las normas del derecho civil
y que se consideran y son estudiados como parte del derecho mer
cantil",67
La solucin al problema que nos ocupa se ha pretendido encontrar
mediante
la aplicacin supletoria
del Cdigo Civil ahora Federal,
no obstante,
creemos que es inconveniente,
ya que aun y cuando
observamos que ambas normas (civil y mercantil)
tienen en comn
su aplicacin en un mbito en el que se dice el inter en. fu.ego
es p articular, lo cierto es que ambas matcrias son distintas, tienen
una gt:nesis y desarrollo distintos, con una legislacin tambin distinta
y regulan por cllo realidades tambin distintas; As, creemos que
son ms las diferencias que las semejanzas que dcriva n de las
rclacioucx
que regulan en sus distintos mbitos,
Por Jo anterior, y con el afn de resolver de una manera integral
y definitiva el problema CJlle nos ocupa, nos pronunciamos
por la
adopcin de un sistema en el que se incorpore
al Cdigo ele Comer
cio una teora general de las obligaciones
mercantiles,
que resulte
completa y adecuada (l las necesidades
tan to del comercio como de
carcter financiero, que h'lg<1 ya innecesario
u tilizur la conteuida en
la legislacin civil.
En un planteamiento
que por los conceptos vertidos no corn par
timos, LEN BOLM':IO, siguiendo la tetldetlcia del rlcrcch o italiano,
impulsada por Cesar Vivan te, que influy al Cdigo Civil Italiano de
1942, se inclina por un a so luci n uniforme en la que un solo instru
mento normativo
regule ambas materias "Un Cdigo nico ele las
obligaciones,
puede con sagaces y oportunas
declaraciones
regular
uniformemente
todas las obligaciones
y todos los contratos sin d is
t.incin entre mercanules
)' civilcs",8
Sobre ste panicular
dice Javier ARCE C,\RCOl.l.O(i!) CJl.le una solu
cin que unifique las normas privadas civiles y mercantiles,
se puede
lograr rn cdian tc el traspaso al call1po del derecho civil, de principios
e instituciones jurdicas nacidas en el derecho mercantil, mediante
una reforma al Cdigo Civil Federal, dejando en el Cdigo de Comer
cio a los contratos que no se incorporen
a la ley civil con la adicin
ele una norma de reenvo o supletoriedad
Por los razonamientos
que hemos expresado con anterioridad,
no compartimos
la propuesta
ele ARCF. C,\R(;OI.LO, ya que debemos
considerar
que de llevarse a cabo, habra una mayor dispersin de

r'

y LUNA

I>f.L ,'vlERC\lIO, Osear" (I/l. rit.,

h~ I.$m,.\::Ol,.en , o/" cit., pp. ~H2,
(,\1 C( !\Rn
G,IRC.OI.LO,Javier,
rit., pp.

: \',\ZQI'EZ

"p.

p. 10:;
12 \' 13.

CONTRATOS

MERCANTILES

33

las leyes mercantiles,

adems, como hemos sealado, ello no es po
sible porque la norma mercantil es de carcter federal mientras que
la civil es local.
"La unidad de fondo del derecho civil y mercantil es indudable;
pero su separacin no es caprichosa
ni arbitraria,
sino que obedece
a razones profundas,
fundamentalmen
te a la necesidad
de atender
las exigencias del comercio, para 10 que el derecho civil se mostr
insuficien te e inepto por su carcter formalista y rituario y por estar
fundamentalmente
concebido
como una regulacin
de bienes in muebles
(sistema de propiedad
y trasmisin) incompatible
con la misma movilidad
del derecho mercantil.
Por esto, aqul sacrifica
la seguridad del trfico a la seguridad jurdica".
"La consideracin
del derecho mercantil como derecho de los actos en masa realiza
dos por empresas acota para el mismo un campo particular radical
mente distinto de las relaciones de familia, sucesin, propiedad,
etc.,
tpicas del derecho civil. An en el terreno de las obligaciones,
las
mercantiles ucn en u na impronta peculiar, rcsu ltado de ser actos en
masa realizados por empresas"70
En espera de la solucin apuntada, y con la ineludible obliga
cin de ocuparnos
del derecho vigente en el campo que nos ocupa,
a continuacin
nos referiremos
a 'los aspectos generales en materia
de obligaciones
mercantiles,
en el captulo correspondiente
a los
contratos mercantiles
en general, en donde es menester mencionar
a los artculos siguientes:

I
1

Art. T]: Las couvc ncio nes ilcitas tlO producen

obligacin
ni ac
cin, alln(ple recaigan sobre operaciones
de comercio.
Art. 78. En las convenciones
mercantiles
cada uno se obliga en la
manera y rrrninos que apare7.ca que quiso obligarse, sin que la validez
del acto comercial dependa
de la observancia
de formalidades
o re
quisit os de ie rminados.

Sobre este ltimo prccepto, DiAl. BR\V071 ha escrito "solo como

fruto ele 1I11 iur-onccbiblc dcxcouocimirn
ro de la vida comercial po
dra pretenderse
la vigencia prctica del artculo 78, del Cdigo de
Comercio; a nadie escapa que la arrolladora
formalidad
docurncn
tal casi no admite excepciones
en la prctica".
No obstante, <:11 relacin con este aspecto, el acto mercantil ser
valido siempre que se otorgue COIl las formalidades
que en cada caso
establezca la le)', )' observamos que salvo casos muy concretos, la ley
mercantil es ante lodo y esencialmente
carente de formalismos,
por
ello es que se habla de una consensualidad
mercantil.
7()ROlJ~i(:n.l ROIIRIGlI'Z . .)oa'1"in, ofi. rit .. pp. 15 Y 16.
71 DiAZ BR,\\'O. Anuro. ojJ. cit., p. :lO.