La interpretacin de los contratos en la Repblica

Argentina
POR LUIS MOISSET

DE

ESPANS

BENJAMN MOIS (*)

Sumario: 1. Introduccin. 2. Estructura del acto jurdico y de los

contratos. Elemento interno y externo. 3. Interpretacin de los
contratos. 4. Principios y criterios de interpretacin contractual.
5. Reglas de interpretacin contractual en el Derecho Argentino. 5
a) Reglas subjetivas; a-1) intencin comn de las partes; a-2)
interpretacin contextual; a-3) interpretacin fctica. 5 b) Reglas
objetivas;
b-1)
interpretacin
literal;
b-2)
interpretacin
conservadora; b-3) interpretacin a favor del deudor. 6.
Interpretacin de los contratos por adhesin y de consumo. 6-a)
Contratos por adhesin; a-1) prevalencia de la clusula particular; a2)condicin ms beneficiosa; a-3) condicin ms importante; a-4)
interpretacin contra proferentem. 6-b; Ley N 24.240 de Defensa del
Consumidor y del Usuario. 7. Integracin

1.- Introduccin
El

hombre,

como

ser

esencialmente

social,

necesita

vincularse con sus semejantes para poder satisfacer sus ms

variadas necesidades materiales y espirituales, y lo procura por
medio de su voluntad, como potencia del alma que lo mueve a hacer
o no hacer algo. Desde un plano intersubjetivo, las personas
recurren al acto jurdico para canalizar su voluntad hacia un
fin, esto es para establecer relaciones de derecho de toda
ndole, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar
derechos, como dice el artculo

944 de nuestro Cdigo Civil.

(*) Este trabajo ha aparecido anteriormente en Per y Argentina.

Para su publicacin en la pgina de la Academia Nacional de
Derecho de Crdoba ha sido revisado y corregido por el Dr. Luis
Moisset de Espans.

Pero, ocurre que, al concretarse las relaciones personales

en un acto jurdico, es frecuente que se susciten divergencias
entre las partes y respecto de terceros acerca de sus alcances,
entre

la

voluntad

su

exteriorizacin,

cuestiones

que,

fracasados los intentos conciliadores de los interesados, en

ltima instancia deben ser zanjadas por un juez. Es imaginable,
entonces, la trascendencia fundamental de la labor interpretativa
de los distintos operadores jurdicos.
Siendo el contrato el caso ms importante de acto jurdico
bilateral o plurilateral y el medio normal para que las
personas establezcan entre s relaciones jurdicas de carcter
patrimonial, nos proponemos en el presente trabajo estudiar las
reglas y principios que rigen su interpretacin, con especial
referencia a la normativa vigente en nuestro pas. Para ello,
como es lgico, necesariamente debemos comenzar analizando la
estructura del acto jurdico, del cual el contrato es slo una
especie.
2.- Estructura del acto jurdico y del contrato. Elemento interno
y externo
El acto jurdico es el instrumento por cuyo intermedio se
concreta la voluntad del hombre en el mundo del Derecho, debiendo
concurrir para su existencia dos elementos: uno moral o interno,
la

voluntad

psicolgica;

otro

material

externo,

manifestacin. As, como bien lo observa Augusto TEIXEIRA

su
DE

FREITAS: Sin el elemento material y aunque exista el elemento

moral, hay puramente un hecho interior que nadie puede conocer,
mientras no se tradujere en signos sensibles. Aparecen estos
signos, tenemos el elemento material, pero l solo no basta para
caracterizar el acto voluntario, es indispensable el elemento

3
moral1. Lo que ocurre es que toda la vida consciente del hombre
est dominada por la voluntad, pero para el Derecho esto no es
suficiente,

sino

que,

adems,

la

voluntad

debe

ser

exteriorizada2.
Cabe concluir, entonces, que el acto jurdico, y el contrato
como

especie

del

mismo,

presenta

una

estructura

compleja

conformada por un elemento interno voluntad y un elemento

externo

exteriorizacin,

que

se

manifiestan

como

pasos

sucesivos e inescindibles del proceso volitivo. Como consecuencia

de ello, en relacin con los dems plano tico intersubjetivo
propio del Derecho, el acto jurdico debe ser completo, es
decir,

ejecutado

con

discernimiento,

intencin

libertad

elemento interno, y esa voluntad as integrada, a su vez, debe

trascender

el

mbito

subjetivo

moral

por

medio

de

una

manifestacin expresa o tcita elemento externo.

Ahora bien, normalmente voluntad y manifestacin deben
coincidir,

pero,

frecuentemente

ocurre

que

no

supuesto

patolgico o, cuando menos, existen discrepancias sobre el

sentido de la manifestacin del acto. Entonces: a qu atender?
Anticipamos que, siendo el acto jurdico como hemos dicho el
instrumento que el Derecho pone a disposicin de las personas
para

que

regulen

satisfaccin

de

sus
sus

relaciones
ms

variadas

jurdicas

con

necesidades

vista

materiales

la
y

espirituales, debe tratarse por todos los medios de desentraar

la voluntad real, o comn intencin
los

contratos.

Slo

cuando

ello

de las partes en el caso de

es

imposible

cuando

la

manifestacin de la voluntad ha generado razonables y fundadas

expectativas en los terceros, por culpa de

los manifestantes,

deber estarse a las apariencias del acto segn pautas objetivas

. Augusto TEIXEIRA DE FREITAS, Cdigo civil [Esboo], t. I, p. 231, A.

Garca Santos y J. Roldn, Buenos Aires, 1909, traduccin al espaol.
2

. Vase Benjamn MOIS, La autonoma de la voluntad y el fenmeno de la

predisposicin contractual (tesis doctoral), p. 89 y ss., 21 y ss., Zavala,
Buenos Aires, 2005.

4
de interpretacin3.
3.- Interpretacin de los contratos
a) Nociones generales
La interpretacin de los contratos no es tarea exclusiva de
profesionales

del

derecho:

jueces,

mediadores,

rbitros

abogados prcticos, sino que corresponde esencialmente a las

partes que celebran un convenio y tambin a todo integrante de
la sociedad que pueda verse afectado por las consecuencias de ese
contrato.
Las partes plasman en el contrato previsiones destinadas a
regir la vida de las relaciones que en virtud de ese acto se
establecen, y para ello recurren al lenguaje como medio de
comunicarse.
El lenguaje es un sistema de smbolos que sirve para
transmitir las ideas; se utiliza, pues, una especie de "cdigo"
de seales, y el que desea conocer el mensaje debe "traducir"
esas

seales,

atribuyndoles

sentido,

con

lo

que

ya

est

efectuando una tarea primaria de "interpretacin"4.

Ninguna clusula contractual puede ser comprendida sin esta
tarea previa de atribucin de sentido por lo que, con razn, se
afirma

que

hasta

las

clusulas

ms

"claras"

deben

ser

interpretadas, pues recin cuando se haya captado el significado

de los smbolos empleados por las partes podr tomarse conciencia
de la claridad u oscuridad del mensaje.
Pero la funcin del intrprete en materia contractual no se
agota con la averiguacin del sentido que tiene una clusula
considerada aisladamente, sino que debe tambin ahondar en los
circunstancias

generales

del

contrato,

para

establecer

. Vase Benjamn MOIS, La autonoma de la voluntad..., p. 122 y ss.,

27.
4

si

. ver Luis DIEZ PICAZO, "Experiencias jurdicas y teora del derecho",

Ariel, Madrid, 1973, Cap. XII, p. 225 y ss.

5
armonizan con el "supuesto de hecho" contemplado en esa clusula.
A tal fin, como dice BETTI5, hay que efectuar una labor de
"diagnosis o calificacin jurdica", para ver si la denominacin
que las partes han dado al contrato que estn analizando encaja
en el tipo abstracto previsto por la ley. Se trata de una
operacin compleja, en la que no pueden separarse los hechos del
derecho6 y de la que depender, en definitiva, la normativa que
deber aplicarse al contrato que se est interpretando.
Interpretar en su primera acepcin, segn la REAL ACADEMIA
ESPAOLA, significa: Explicar o declarar el sentido de algo, y
principalmente el de un texto7. Se trata de una actividad comn
a todo acto jurdico, sin perjuicio de que presenta matices
diferenciales segn se trate de un acto unilateral, como el
testamento, o de un acto bilateral, como el contrato.
El concepto transcripto, predicado respecto de un contrato,
implica una operacin lgico-intelectual mediante la cual las
partes, los terceros o el juez, previa captacin de su sentido,
explican o declaran con fuerza imperativa en el ltimo caso el
contenido del acuerdo y el alcance de sus clusulas.
Tomando como paradigmas de acto unilateral y bilateral al
testamento y al contrato respectivamente, observamos que mientras
en el primer caso existe una sola manifestacin de voluntad no
recepticia; en el segundo, nos encontramos con un acuerdo sobre
una declaracin de voluntad comn o, lo que es lo mismo, con la
aceptacin recepticia de una manifestacin de voluntad previa
oferta. Como consecuencia de ello, a diferencia de lo que
ocurre con los testamentos, respecto de los cuales la labor
interpretativa consiste en determinar exclusivamente la voluntad
del testador, en los contratos encontramos una concurrencia de

. Ver Emilio BETTI, "Interpretacin de la ley y de los actos jurdicos",

traduccin de J. L. de Los Mozos, Ed. Revista de Derecho Privado, Madrid, 1975,
p. 83.
6

. conf. DIEZ PICAZO, obra citada en nota 4, p. 234)

. REAL ACADEMIA ESPAOLA, Diccionario de la Lengua, 22 ed., en www.rae.es.

6
voluntades de la cual debe desentraarse, en la medida de lo
posible, la comn intencin de las partes, cuidando de que los
terceros

no

se

vean

perjudicados

raz

de

culposas

manifestaciones de aqullas. A tal fin, la Ciencia del Derecho

a travs del tiempo ha ido elaborando una verdadera teora de la
interpretacin,

de

cuyos

principios,

criterios

reglas

en

materia contractual nos ocuparemos a continuacin.

4.- Principios y criterios de interpretacin contractual
En el esquema clsico de contratacin, es decir en los
contratos con paridad negocial, la interpretacin debe tender a
develar la intencin comn de las partes, siendo regida en la
consecucin de ese objetivo por tres principios rectores8: 1)
bsqueda de la voluntad real9; 2) buena fe10; y 3) conservacin
8

. A diferencia de algunos autores que la incluyen como un principio clsico de interpretacin contractual, pensamos que la autonoma de la voluntad
es un principio general del derecho, de raigambre constitucional en nuestro ordenamiento positivo, en cuya virtud el hombre tiene la facultad de autodeterrminarse y autorresponsabilizarse dentro de los lmites que le son inmanentes, dando lugar al objeto de la interpretacin: el acto jurdico (vase el excelente
trabajo de Mara Laura ESTIGARRIBIA BIEBER, Interpretacin de los contratos. Evolucin de sus principios, Homenaje a Guillermo A. Borda, 4.1, en prensa, prximamente en Anuario de Derecho Civil de la Universidad Catlica de Crdoba, Argentina. Cfr. Benjamn MOIS, La autonoma de la voluntad..., p. 61 y ss., 13 y
ss.).
9

. No siendo solamente la formacin del consentimiento el resultado del

encuentro de declaraciones, sino tambin y sobre todo, de voluntades, frente a
un desacuerdo post-contractual, ste debe ser resuelto recurriendo para aclarar
el sentido del contrato a lo que en realidad las partes tenan en su pensamiento y voluntad, sean cuales fueren las palabras empleadas por ellas, ya que las
palabras habrn de corregirse a la luz de la efectiva voluntad comn. Y como
todos los indicios son buenos para tal fin, corresponde meritar especialmente
las circunstancias que han acompaado a la formacin del contrato (fase de las
negociaciones), la calidad y mentalidad de las partes, la naturaleza y la finalidad del contrato y las circunstancias anlogas que pueden ayudar a reconstruir
la intencin comn (C. Nac. Civ. y Com. Fed., sala 3, 6 de febrero de 2003 Junta Nac. de Granos v. Frigorfico La Estrella SA, Expediente: 4811/98, Lexis
N 1/70009015-7).
10

. La regla de interpretacin de buena fe no slo sirve para esclarecer

el sentido del contrato, sino tambin para pautar su contenido, es decir, permite precisar cules son los alcances en los que el contratante est jurdicamente
vinculado (C. Nac. Com., sala A, 17 de septiembre de004 - Cottiz, Pedro A. y
otro v. Banco del Buen Ayre S.A., SJA 9 de febrero de 2005, Lexis N 1/73691).
Vase, adems, Benjamn MOIS, La buena fe en los contratos por adhesin, en
Marcos M. CRDOBA (Director), AA. VV., Tratado de la Buena Fe en el Derecho, t. I,

7
del contrato11.
A la luz de tales principios, el intrprete parte, tercero
o

juez

en

la

actividad

que

le

es

propia

debe

recurrir

sucesivamente a criterios hermenuticos subjetivos y objetivos:

la interpretacin subjetiva le permitir acercarse a la voluntad
real de las partes; la interpretacin objetiva, en cambio, le
posibilitar

eliminar

las

dudas

ambigedades

de

la

manifestacin, en los casos en que el verdadero querer de los

contratantes se presenta como inasequible12.
Para conjugar los factores voluntad y manifestacin e
intereses de las partes y de terceros en debate, DEZ-PICAZO
agudamente observa que debe atenderse a los siguientes criterios:
1) El contrato es siempre tutelado como un cauce de
realizacin
espontnea

de
de

intereses,
sus

autores.

en

cuanto

Por

es

una

consiguiente,

obra
en

libre
lnea

y
de

principio, nadie debe quedar vinculado u obligado por un contrato

si

su

voluntad

no

se

ha

formado

manifestado

libre

espontneamente (principio de la voluntad).

2) La buena fe y la efectiva confianza de los destinatarios
de una declaracin en la validez y regularidad de la misma
merecen tambin una evidente proteccin. Debe valorarse si el
destinatario conoci o no conoci la falta de voluntad del
declarante y si actuando diligentemente pudo y debi conocerla.
Si conoci o diligentemente pudo y debi conocer la falta de

p. 419 y ss., La Ley, Buenos Aires, 2004.

11

. El enunciado principio de conservacin del contrato deriva de su propia fuerza obligatoria e impide en los casos dudosos, interpretar en contra de
su validez. Es decir que, si los contratos se hacen para ser cumplidos, en su
interpretacin no se debe tener en cuenta nicamente lo que ellos contienen
explcitamente, sino tambin deben serlo las circunstancias implcitas en ellos
(arts. 1197
y 1198
CCiv.) (C. Civ. y Com. Mar del Plata, sala 1, 30 de
diciembre de 1999 - Arce, Daniel O. v. Distribuidora Fer S.R.L., JA
2002-II-sntesis, Lexis N 1/55946).
12

. Vase Benjamn MOIS, La autonoma de la voluntad..., p. 226 y ss.,

65. Cfr. Luis EZ-PICAZO, Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, t. I, p. 393
y ss., Civitas, Madrid, 1996; Silvia DAZ ALABART, en BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO, AA.
VV., Comentarios a la ley de condiciones generales de la contratacin, p. 198 y
ss., 6 y ss., Aranzadi, Elcano (Navarra), 2000.

8
voluntad, las consecuencias de sta le alcanzan. En cambio, si
diligentemente y de buena fe el destinatario confi en la
declaracin, su confianza merece ser protegida y el declarante
debe quedar vinculado no obstante su falta de voluntad (principio
de la buena fe o de la confianza).
3)

Debe

declarante

valorarse
la

igualmente

responsabilidad

el

que

comportamiento
l

le

cabe

del

en

la

divergencia entre su declaracin y su voluntad. Si el declarante

actuando diligentemente pudo y debi desvanecer la confianza que
en los terceros suscitaba su declaracin y no lo hizo, responde
de la eficacia de la declaracin y queda vinculado por ella como
si efectivamente hubiera existido una real y plena voluntad
(principio de la autorresponsabilidad)13.
En

suma,

como

principio

general,

en

la

interpretacin

contractual debe prevalecer la intencin comn de las partes

cuando es determinable, siempre que su exteriorizacin sea el
resultado de un obrar diligente y que, por lo tanto, no haya
generado razonables expectativas en terceros de buena fe.
5.- Reglas de interpretacin contractual en el Derecho Argentino
Llamativamente el Cdigo Civil argentino, a diferencia del
Cdigo de Napolen y de los dems inspirados en l, en su
redaccin

originaria

no

contena

ninguna

norma

sobre

interpretacin de los contratos; recin con la sancin de la ley

17.711 escuetamente se dispone que los contratos, adems de
celebrarse y ejecutarse de buena fe, deben interpretarse de igual
modo (art. 1198). Sin embargo, el Cdigo de Comercio14 supla tal
13

. Luis DEZ-PICAZO, obra citada, t. I, p. 155 y s. En igual sentido, vase

Manuel ALBALADEJO, El negocio jurdico, p. 154 y ss., Bosch, Barcelona, 1958.
14

. Los legisladores han estimado as, pertinente, en diversos pases y

en diferentes pocas, incluir en los Cdigos de Comercio algunas normas orientadoras en lo referente a la interpretacin de los contratos.
El Cdigo de Comercio espaol de 1829 ha servido, en este sentido, de
modelo a varios otros, entre los cuales figuran el nuestro y el Uruguayo
(Carlos C. MALAGARRIGA, Tratado elemental de Derecho Comercial, t. II, p. 7, TEA,
Buenos Aires, 1963).

9
omisin mediante la consagracin de lo que podramos denominar
teora clsica de la interpretacin contractual, la que se
remonta a las reglas romanistas magistralmente sistematizadas por
POTHIER

en

su

inmortal

Tratado

de

las

Obligaciones,

fuente

indiscutida del Cdigo Civil francs en esta materia.

Si se tiene en cuenta que el Cdigo de Comercio rega en la
Repblica Argentina con anterioridad a la sancin del Cdigo
Civil Ley N 340 del 25 de septiembre de 1869, vigente a partir
del 1 de enero de 1871, quiz sea por esta razn lo que no
podemos afirmar de un modo concluyente que Don Dalmacio VLEZ
SRSFIELD estim que era innecesario

reeditar normas que ya

regulaban la vida jurdica de nuestro pas. Recurdese que el

Cdigo de Comercio primero, desde 1859, de la Provincia de
Buenos Aires; y luego, a partir de 1862, de la Nacin contena
una serie de principios generales de ndole civil que permitan
salvar

provisoriamente

la

ausencia

de

un

cdigo

sobre

la

15

materia , lo cual, obviamente, no permite sortear la crtica

tcnica y metodolgica de la que es pasible el nuevo Cdigo de
VLEZ el civil por su omisin respecto de la problemtica
interpretativa.
Seguramente

conscientes

de

tal

circunstancia,

los

reformadores de 1889, al derogar las disposiciones de derecho

comn que contena el Cdigo de Comercio para compatibilizarlo
con

el

flamante

ordenamiento

civil,

dejaron

vigentes

sus

disposiciones sobre interpretacin contractual16.

15

En la nota de presentacin del proyecto se haba dicho al respecto, a

modo de explicacin, que en el estado actual de nuestros Cdigos Civiles era
imposible formar un Cdigo de Comercio sin suplir todos los ttulos del derecho civil que, a juicio de los autores, faltaban para poder componer ese Cdigo. Hemos trabajado por esto decan treinta captulos del derecho comn, los
cuales van interpolados en el Cdigo en los lugares en que lo exiga la naturaleza de la materia. Vlez, en carta a Acevedo, durante su comn labor, le haba
sugerido hacer que precedieran al Cdigo esas disposiciones de derecho civil,
pues le deca de otro modo ser como si en un Cdigo Civil se pusiera un
ttulo de naufraugios (Carlos C. MALAGARRIGA, obra citada, t. I, p. 21).
16

. Los autores de nuestro Cdigo de 1859-62, adems de establecer en la

regla XI de las Reglas generales que precedan al Cdigo propiamente dicho,
que en las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley,
la naturaleza de los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del

10
Hecha

esta

previa

aclaracin,

somos

partidarios

de

distinguir en nuestro derecho positivo las reglas que tienden a

determinar la intencin comn de las partes interpretacin
subjetiva de las que tienden a eliminar dudas y ambigedades
interpretacin objetiva.
Como bien observa FONTANARROSA, al primer grupo pertenecen las
reglas contenidas en el artculo 218, incisos. 1), 2) y 4);
en tanto que al segundo, corresponden las de los artculos II y
V del ttulo preliminar, 217, 219 y 220 del Cdigo de Comercio17.
Por lgica, y siguiendo los principios y criterios de
interpretacin contractual que hemos sostenido ms arriba, las
reglas subjetivas tienen prioridad sobre las objetivas, es decir,
debe investigarse en primer trmino la llamada intencin comn
de las partes, y slo recurrirse a los parmetros objetivos
cuando no se pueda desentraar aqulla.
5-a) Reglas subjetivas
Siendo el contrato, por definicin, un acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn (art. 1137, Cd. Civil), es un
imperativo de la razn que la labor del intrprete en un primer
momento deba encaminarse a escudriar cul es esa voluntad
comn que nos llega a travs de su declaracin. Evidentemente,
sera absurdo aspirar a desnudar el querer ntimo de las partes,
pues para ello necesitaramos introducirnos en la psiquis de los
contratantes y tomar contacto directo con sus pensamientos,
proeza que la ciencia no ha alcanzado an. Y todava, en la
hiptesis de que alguien tuviese ese mgico poder, no nos

acto referirse a la costumbre, para dar a los contratos y a los hechos el efecto
que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes, dedicaron el
captulo IV y ltimo del ttulo De los contratos o de las obligaciones
comerciales en general a dar normas de interpretacin de las convenciones, y
los artculos 295, 296, 297 y 298, que integraban el captulo, fueron mantenidos
en 1889 (Carlos C. MALAGARRIGA, obra citada, t. II, p. 8).
17

. Rodolfo O. FONTANARROSA, Derecho Comercial Argentino, t. II, p. 153 y

ss., Zavala, Buenos Aires, 1971.

11
quedara otra alternativa ms que conformarnos con la versin que
ese superdotado nos transmitiese.
En consecuencia, debemos entender por voluntad comn de las
partes, no la voluntad real que es inasequible, sino la que el
intrprete presume que responde a la intencin de las partes
segn las circunstancias, el contexto de la declaracin y las
conductas

de

los

contratantes,

previas,

concomitantes

posteriores a la celebracin y ejecucin del contrato.

a-1) Intencin comn de las partes (art. 218, inc. 1, Cd.
Com.)
Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien
la intencin comn de las partes que el sentido literal de los
trminos, dice el inc. 1) del artculo 218 del Cdigo de
Comercio argentino. Esta es la regla de las reglas (Montaigne),
la ley de las leyes modernas, y ms bien que una regla de
interpretacin es el propsito mismo y fin de sta; pues as como
la verdadera inteligencia de una ley es la que se acuerda con la
voluntad del legislador, as la interpretacin recta de una
convencin

es

la

que

se

conforma

con

la

voluntad

de

los

contratantes, que por ser el fiat de la obligacin, constituye

la ley de los contratos (Cd. Civ. 1197, 1198, 835, 625, 541 y
533)18.
Indudablemente la norma consagra la primera regla de POTHIER
para la interpretacin de las convenciones19, tomada a su vez del

18

. Lisandro SEGOVIA, Explicacin y crtica del nuevo Cdigo de Comercio de

la Repblica Argentina, t. I, p. 258, n. 795, Flix Lajouane, Buenos Aires,
1892.
19

. Robert Joseph POTHIER, Tratado de las Obligaciones, p. 60, Heliasta,

Buenos Aires, 1993, versin directa del Trait des Obligations, segn la edicin
francesa de 1824, publicada bajo la direccin de M. Dupin, corregida y revisada
por M. C. de las Cuevas.

12
Digesto (L, XVI, 219)20. El insigne jurista francs, cuyas reglas
interpretativas fueron transcriptas al pie de la letra por el
Cdigo de Napolen, motor del movimiento codificador universal,
ilustra la cuestin con este elocuente ejemplo: Vos me tenis
alquilada una pequea habitacin en una casa de la que yo ocupo
la parte restante, y yo os hago el nuevo alquiler en los
siguientes trminos: Doy en alquiler a un Tal

MI CASA

por tantos

aos, por el precio del anterior arriendo. Tendrais motivo para

pretender que lo que yo os he alquilado ha sido toda la casa? No;
pues

bien

gramatical,

que

por

esos

signifiquen

trminos,
la

casa

mi

casa,

entera

en
no

su

sentido

una

simple

habitacin, es empero visible que nuestra intencin no ha sido

otra que la de renovar el arriendo de un cuarto que ya os haba
alquilado; y esta intencin, de la que no se puede dudar, debe
prevalecer sobre los trminos del arriendo21.
a-2) Interpretacin contextual (art. 218, inc. 2, Cd. Com.)
El inciso 2) del artculo 218 del Cdigo de Comercio dispone
que: Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por
medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte
del mismo escrito, cuidando de darles, no tanto el significado
que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda
por el contexto general. Coincidentemente, la sexta regla de
POTHIER para la interpretacin de las convenciones dice: Se debe
interpretar una clusula por las otras clusulas contenidas en
el acta, ya precedan o sigan a dicha clusula22. Esto significa
que la interpretacin de las clusulas contractuales no puede ser
hecha respecto de cada una de ellas en forma aislada, sino

20

. In conventionibus contrahentium voluntatem potius, quam verba

spectari placuit (En las convenciones debe atenderse a la voluntad de los
contratantes mejor que a las palabras).
21

. POTHIER, obra y lugar citados lt.

22

. POTHIER, obra citada, p. 62.

13
conjuntamente con su entorno lingstico, como parte de un todo.
As, el tratadista ejemplifica nuevamente con el Digesto (L, XVI,
126), expresando: Conforme a esa ley, se haba dicho en un
contrato de venta, por primera clusula, que la heredad se haba
vendido uti optimus maximus, es decir, libre de todas las cargas
reales; por una segunda clusula se haba dicho que el vendedor
no entenda salir garante sino por sus hechos. Esta segunda
clusula sirve para la interpretacin de la primera, y restringe
la generalidad de los trminos a este sentido, que el vendedor
por la dicha primera clusula no ha entendido prometer y asegurar
otra cosa, sino que l no haba impuesto carga alguna a su
heredad, y que l era libre de todas aquellas que hubiesen sido
impuestas

por

otros,

de

las

que

no

tena

conocimiento

alguno23.
Por su lado, nuestros tribunales han dicho: Las clusulas
de

un

contrato

tomadas

individualmente

pueden

adquirir

un

significado inexacto; slo de la correlacin armnica de su

conjunto

surge

su

correcto

significado24.

Asimismo,

han

expresado que: El art. 218 inc. 2 del Cdigo de Comercio

determina que las expresiones usadas por las partes, no deben
entenderse aisladamente, sino en funcin del contexto. Ello
significa

que

las

clusulas

ambiguas

equvocas

deben

interpretarse a travs de los trminos claros y precisos del

contrato, cuidando de darles el sentido que corresponda por el
contexto general. Las partes no pueden ampararse en clusulas que
las favorecen y desechar las perjudiciales25.
a-3) Interpretacin fctica (art. 218, inc. 4, Cd. Com.)

23

. POTHIER, obra y lugar citados lt.

24

. C. Nac. Com., sala B, 23 de agosto de 2004 - Asociacin Civil Instituto

General v. Banco de la Provincia de Buenos Aires, Lexis N 1/1002009.
25

. C. Civ. Com. Min. Paz y Trib. Mendoza, Dalvian S.A. v. Montero Cuervo,
Rodolfo, Sentencia 123224, 10 de marzo de 1997, SAIJ, Sumario nro. U0001351.

14
La norma que nos ocupa fija quiz la pauta ms importante
para determinar la comn intencin de las partes, pues, qu mejor
que atender a sus conductas para descifrar lo que verdaderamente
han querido al momento del acto. En este sentido, el texto legal
dispone:

Los

hechos

de

los

contrayentes,

subsiguientes

al

contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern la

mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de
celebrar el contrato.
Agregamos que, no obstante la limitacin textual a nuestro
criterio, no excluyente, las conductas a valorar no solamente
deben ser las subsiguientes, sino tambin las anteriores y
posteriores a la celebracin del acto. En este sentido, se ha
dicho: Si bien toda interpretacin debe comenzar por el anlisis
literal del documento mismo cuando lo hubiere, el objeto de la
interpretacin

no

es

slo

el

instrumento

en

que

se

ha

materializado el acuerdo, sino el negocio jurdico contractual

en su integridad, incluyendo el comportamiento de las partes
anterior, simultneo y posterior a la conclusin del contrato26.
5 b) Reglas objetivas
Cuando los elementos interpretativos son insuficientes para
descubrir la intencin comn de las partes, se hace necesario
recurrir a lo que se ha dado en llamar interpretacin objetiva
para determinar la voluntad hipottica de aqullas, presumindose
que, ante las circunstancias planteadas, se quiso lo que hubiera
sido la voluntad de un hombre de una racionabilidad y prudencia
medias27.
b-1) Interpretacin literal (art. 217, Cd. Com.)

26

. C. Civil y Com. Azul, sala 2, 26 de diciembre de 2001, Da Silva,

Mabel v. Mussi, Guillermo A. y otro, Lexis N 1/5513782.
27

. Cfr. Juan Berchmans VALLET DE GOYTISOLO, Manuales de metodologa jurdica,

t. III De la determinacin del derecho, p. 143 y s., Fundacin Cultural del
Notariado, Madrid, 2004.

15
En la interpretacin objetiva, la primera pauta a seguir es
la que seala el artculo 217 del Cdigo de Comercio, cuando
manda que: Las palabras de los contratos y convenciones deben
entenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el
obligado pretenda que las ha entendido de otro modo. Esta norma,
completada con lo dispuesto en el inciso 6 del artculo 218 del
cdigo mercantil28 reproduce la cuarta regla de POTHIER, la que a
su vez reconoce su antecedente como la mayora de ellas en el
Digesto

(L,

XVII,

34).

Al

respecto,

expresa

el

recordado

jurisconsulto francs que: Lo que puede parecer ambiguo en un

contrato se interpreta por lo que es de costumbre en el pas,
y en su quinta regla agrega: El uso tiene una autoridad tan
grande en punto a la interpretacin de las convenciones, que en
todo contrato se sobreentienden las clusulas que son de uso,
bien que no se hallen expresadas29. Es que, como bien lo observa
JOAQUN COSTA citado por VALLET

DE

GOYTISOLO, en aquello en que las

voluntades expresas no alcancen, nada ms lgico que suponer que

la voluntad de una persona quiere lo que ha querido la mayora
de las personas que viven en condiciones anlogas a las suyas30.
Obsrvese que no se trata ya de la clara intencin comn
de las partes, sino del conflicto interpretativo suscitado entre
ellas o respecto de un tercero sobre cuestiones cuando menos
dudosas.
b-2) Interpretacin conservadora (art. 218, inc. 3, Cd.
Com.)
El inciso 3 del artculo 218 del Cdigo de Comercio en su
primer

prrafo

dispone:

Las

clusulas

susceptibles

de

28

dos

. El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de

igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse
el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se
pretenda dar a las palabras.
29

. POTHIER, obra citada, p. 61 y s.

30

. Juan Berchmans VALLET

DE

GOYTISOLO, obra y lugar citados, p. 144.

16
sentidos, del uno de los cuales resultara la validez, y del otro
la nulidad del acto, deben entenderse en el primero; y a
continuacin agrega: Si ambos dieran igualmente validez al acto,
deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de
los contratos, y a las reglas de la equidad.
La norma, que sintetiza las reglas segunda (Digesto L, I,
80) y tercera de POTHIER31, responde a la indiscutida lgica de que
no

puede

atribuirse

un

despropsito

las

partes

y,

en

consecuencia, si han contratado es porque han buscado producir

algn efecto jurdico, el cual merece proteccin de la ley,
debiendo el intrprete dilucidar su sentido y alcances.
En la segunda parte del inciso que ocupa nuestra atencin,
sentado ya que al contratar las partes algo han querido, aun
cuando no se sepa precisamente qu, el legislador da dos pautas
hermenuticas de gran importancia: la naturaleza del contrato y
la equidad. La primera, de un modo general y abstracto, mediante
la determinacin de los caracteres esenciales del acuerdo (v.
gr.: unilateral o bilateral; gratuito u oneroso; consensual o
real; de ejecucin instantnea, continuada o diferida; de cambio
o asociativo; por negociacin o por adhesin; etc.) permitir
deducir las consecuencias que de ellos derivan; en tanto la
segunda, en particular

concreto, como la plomada de los

arquitectos de Lesbos que se adapta a la forma de la piedra, al

decir

de

ARISTTELES32,

consecuencias

al

caso,

ajustar
teniendo

con
en

mayor
cuenta

precisin
sus

tales

singulares

circunstancias.
b-3) Interpretacin a favor del deudor (art. 218, inc. 7,
Cd. Com.)
Finalmente,
31

como

cierre

de

todas

las

reglas

de

. POTHIER, obra citada, p. 60 y s.

32
. ARISTTELES, Moral a Nicmaco, lib. V, cap. X, en Obras de Aristteles,
t. I, p. 148, Madrid, 1874, trad. Patricio de Azcrate, en Proyecto Filosofa en
espaol, www.filosofia.org, 2005.

17
interpretacin postuladas por el artculo 218 del Cdigo de
Comercio, su inciso 7 dice: En los casos dudosos, que no puedan
resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas
deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea en el
sentido

de

liberacin.

Al

sentar

el

principio

del

favor

debitoris, el inciso reproduce la sptima regla de POTHIER33, la

cual

reconoce

su

fundamento

en

la

antigua

mxima

romana

34

interpretatio contra proferentem vel stipulatorem .

Por cierto, creemos necesario destacar, que se trata de una
norma de carcter subsidiario ante el fracaso de todos los dems
preceptos interpretativos. As, con razn se ha expresado: El
principio favor debitoris (art. 218, inc. 7, del Cdigo de
Comercio) slo impera cuando luego de considerarse todas las
reglas hermenuticas, el sentido de las clusulas del contrato
siga siendo oscuro35.
6.- Interpretacin de los contratos por adhesin y de consumo
a) Contratos por adhesin
Respecto de los contratos por adhesin, no se puede hablar
de una voluntad comn de los contratantes, pues como bien se sabe
el contenido de los mismos es impuesto al adherente por el
predisponente.

Entonces,

cmo

interpretar

las

condiciones

clusulas predispuestas, eventualmente abusivas generales o

particulares que los conforman? En este campo debe primar la
interpretacin objetiva, procurndose buscar el equilibrio de las
posiciones

contractuales.

De

ah

el

nombre

de

remedios

equilibradores que hemos dado a las reglas de interpretacin que

33

. POTHIER, obra citada, p. 62 y s.

34

. Vase infra, 6, a, 4).

35

. C. Civ. y Com. San Isidro, sala 2, 18 de diciembre de 2003 Sanatorio San Lucas v. Buonanotte de Craia, M. E., Lexis N 1/70010028-2.

18
gobiernan

en

este

mbito36.

Sin

embargo,

esta

tarea

de

reequilibrar el contrato debe realizarse con prudencia, cuidando

de no caer en un desequilibrio inverso. En definitiva, se trata
de aplicar las reglas generales de interpretacin contractual,
pero

con

una

orientacin

predominantemente

objetiva

de

37

proteccin a la parte dbil en la contratacin .

Aunque las reglas hermenuticas de aplicacin especfica en
el mundo de la predisposicin contractual en ltima instancia no
son sino un derivado del antiguo principio interpretatio contra
proferentem vel stipulatorem, siguiendo a ALFARO GUILA-REAL38 y a
DEZ-PICAZO39, podemos distinguir bsicamente cuatro especies de
ellas: 1) regla de la prevalencia de la clusula particular; 2)
regla de la condicin ms beneficiosa; 3) regla de la condicin
ms

importante;

4)

regla

de

la

interpretacin

contra

proferentem.
a-1) Prevalencia de la clusula particular
Segn esta regla, en la interpretacin de los contratos por
adhesin

deben

particulares

prevalecer

sobre

las

las

clusulas

condiciones

generales

condiciones
en

caso

de

contradiccin. No deben confundirse las clusulas particulares

con las condiciones particulares, ya que, mientras las primeras
son negociadas libremente por las partes, las segundas son
impuestas. El caso de las clusulas particulares no ofrece
mayores dificultades, pues al ser el producto de la libre
negociacin de los contratantes rige plenamente el principio de
la fuerza vinculante de la voluntad (pacta sunt servanda),

36

. Benjamn MOIS, La autonoma de la voluntad..., p. 226 y ss., 65.

37

. Cfr. Silvia DAZ ALABART, obra citada, p. 231 y s., 61 y ss.

38

. Jess ALFARO GUILA-REAL, La interpretacin de las condiciones generales

de los contratos, en RDM, enero-junio, 1987, p. 7 y ss.
39

. Cfr. Luis DEZ-PICAZO, obra citada, t. I, p. 411 y ss., 2.

19
incluso

cuando

fuesen

menos

favorables

para

el

adherente.

Distinto es el supuesto de las condiciones particulares, en el

cual la regla de la prevalencia slo rige en la medida en que
ellas sean ms favorables que las condiciones generales40.
a-2) Condicin ms beneficiosa
La regla de la prevalencia de las clusulas particulares
sobre las condiciones generales no es absoluta. Por excepcin,
como lo anticipramos en el apartado anterior, en el supuesto de
conflicto entre condiciones generales y condiciones particulares
que no son lo mismo que clusulas particulares, sino una especie
de

ellas

cuya

nota

caracterstica

es

la

imposicin

deben

prevalecer las primeras cuando sean ms beneficiosas para el

adherente41.
Condicin ms beneficiosa es aqulla que ampla los derechos
o que reduce las obligaciones, cargas y deberes del adherente42.
a-3) Condicin ms importante
Todava, aunque se trate de una situacin ms rara que la
contradiccin

entre

clusulas

particulares

condiciones

generales, pueden presentarse conflictos de condiciones generales

entre s o de condiciones particulares entre s. En tales casos,
sin descuidar la regla de la condicin ms beneficiosa para el
adherente, deben prevalecer las condiciones ms importantes, es
decir, las de mayor trascendencia segn la economa del contrato

40
. Cfr. Silvia DAZ ALABART, obra citada, p. 204 y ss., 18 y ss. En la
nota al pie n 40 de su trabajo, la autora pone como ejemplo: que el empresario
que suministra a otros minoristas sus productos cobrndolos a los 30 das de su
entrega, bien puede modificar esa clusula de sus condiciones generales para
adecuarla a un comerciante que desarrolla su actividad en un lugar de vacaciones, cobrndolos en lugar de a los 30 das de su entrega, al acabar el perodo
vacacional.
41

. Cfr. Daz Alabart, obra citada, p. 207, 21.

42

. Cfr. DEZ-PICAZO, obra citada, t. I, p. 412 y s., 2, n 23.

20
o las que establecen el ncleo central de sus prestaciones43.
a-4) Interpretacin contra proferentem
La regla interpretatio contra proferentem vel stipulatorem
es de antigua data, remontndose sus antecedentes al Derecho
Romano,

siendo

consagrada

en

el

Digesto

en

los

siguientes

trminos: Cuando en las estipulaciones se duda qu es lo que se

haya hecho, las palabras han de ser interpretadas en contra del
estipulante44.
Tambin
aplicaciones

en

otros

dos

especficas

de

textos
la

del

regla

Digesto
con

encontramos

relacin

la

compraventa y al arrendamiento. As: Parece bien a los antiguos,

que un pacto oscuro o ambiguo perjudique al vendedor, y al que
arrend, en cuya potestad estuvo consignar ms claramente la ley
del contrato45; y: En la contratacin de una venta el pacto
ambiguo ha de ser interpretado contra el vendedor46.

43

. Luis DEZ-PICAZO, obra citada, t. I, p. 413, 2, n 24.

44

. In stipulationibus quum quaeritur, quid actum sit, verba contra

stipulatorem interpretanda sunt. ULPIANO, Digesto, XLV, I, 38, 18. En igual
sentido, el 99 de la misma Ley 38 dice: Todo lo que tiene por objeto
restringir la obligacin se ha de considerar que se omiti, si no se expresa
claramente con las palabras; y de ordinario lo interpretamos a favor del que
promete, porque el estipulante fue libre para emplear con latitud las palabras.
Y a su vez tampoco se le ha de tolerar al que promete, si a l le interesara
acaso que se haya tratado ms bien de ciertos vasos, o esclavos (Quidquid
adstringendae obligationis est, id, nisi palam verbis exprimitur, omissum
intelligendum est; ac fere secundum promissorem interpretamur, quia stipulatori
liberum fuit verba late concipere. Nec rursum promissor ferendus est, si eius
intererit, de certis potius vasis forte, aut hominibus actum). Y en la Ley 12
del mismo libro y ttulo se leen los siguientes ejemplos: Si yo hubiere
estipulado as: prometes que se darn diez o cinco? se deben los cinco; y si
de este modo: prometes que se darn en las Calendas de Enero, o en las de
Febrero? es lo mismo que si yo hubiera estipulado para las calendas de Febrero
(Si ita stipulatus fuero: decem aut quinque dari spondes? quinque debentur;
et si ita: kalendis Ianuariis, vel Februariis dari spondes? perinde est, quasi
quasi kalendis Februariis stipulatus sim).
45

. Veteribus placet, pactionem obscuram vel ambiguam venditori, et qui

locavit, nocere; in quorum fuit potestate legem apertius conscribere. PAPINIANO,
Digesto, II, XIV, 39.
46

. In contrahenda venditione ambiguum pactum contra venditorem interpretandum est. PAULO, Digesto, L, XVII, 172, prr. inicial.

21
Ms tarde, el criterio es recogido por las Partidas, en las
que se lee que el juzgador deue interpretar la dubda contra
aquel que dixo la palabra, o el pleyto escuramente a dao del,
e a pro de la otra parte47.
Por ltimo, la regla es enunciada por POTHIER en su Tratado
de las obligaciones48, de donde es tomada al pie de la letra por
el Cdigo de Napolen49 y transpuesta a la mayora de las
legislaciones que se inspiraron en l.
La regla interpretatio contra proferentem vel stipulatorem
reconoce su fundamento en el deber de buena fe y de hablar claro
(clare loqui) que pesa sobre el predisponente, de ordinario el
acreedor.

En

este

sentido

bien

observa

DEZ-PICAZO

que

una

consecuencia muy importante del principio de buena fe en materia

de interpretacin es la regla llamada de la interpretatio contra
stipulatorem que se encuentra contenida en el artculo 1288 del
Cdigo civil espaol: La interpretacin de las clusulas oscuras
de un contrato no debe favorecer a la parte que ha ocasionado la
oscuridad. As enunciada la regla parece ante todo una sancin.
La sancin consiste en no ser favorecido con la interpretacin.
Pero si bien se mira, hay, adems, un fin de proteccin de
intereses impuesto por la buena fe: no favorecer al causante de
la oscuridad quiere decir favorecer a su adversario50.
En nuestro derecho, hacindose cargo de la cuestin, la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha pronunciado en los
siguientes trminos: En los casos de contratos con clusulas
47

. Partida VII, XXXIII, 2.

48

. En su regla sptima para la interpretacin de las convenciones, POTHIER

dice: En caso de duda, una clusula debe interpretarse contra aquel que ha
estipulado alguna cosa y en descarga del que ha contrado la obligacin Al
acreedor debe imputarse el no haberse expresado mejor (Pothier, obra citada, p.
62).
49

. Artculo 1162. En la duda, la convencin se interpreta contra aqul

que la ha estipulado y a favor de aqul que ha contrado la obligacin.
Article 1162. Dans le doute, la convention s'interprte contre celui qui
a stipul et en faveur de celui qui a contract l'obligation.
50

. DEZ-PICAZO, obra citada, t. I, p. 399.

22
predispuestas cuyo sentido es equvoco y ofrece dificultades para
precisar

el

alcance

de

las

obligaciones

asumidas

por

el

predisponente, en caso de duda debe prevalecer la interpretacin

que favorezca a quien contrat con aqul o contra el autor de las
clusulas uniformes. Esta regla hermenutica se impone en razn
de expresas disposiciones legales (art. 1198 del Cdigo Civil,
art. 218, inc. 3, del Cdigo de Comercio, art. 3 de la ley
24.240)51.
6-b) Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor y del Usuario (LDCU)
En cuanto a las normas de interpretacin tendientes a
equilibrar la relacin de las partes en los contratos de consumo,
el

artculo

37

de

la

LDCU

consagra

las

reglas

de

la

interpretacin ms favorable al consumidor (interpretatio contra

proferentem

vel

stipulatorem)

de

la

prevalencia

de

la

obligacin menos gravosa, entremezcladas con otras cuestiones que

nada tienen que ver con la hermenutica contractual. En tal
sentido, con absoluta falta de tcnica, mtodo y desordenadamente
en

los

artculos

adhesin.

37

Contratos

de

(Interpretacin),
formularios)

38

(Contrato

de

39

(Modificacin

contratos tipos), la ley pretende legislar todo lo relativo a

la predisposicin contractual en las relaciones de consumo. En
el

primero de estos artculos, intitulado Interpretacin,

poniendo todo en la misma bolsa y excediendo lo que sugiere el

rtulo, adems de establecerse algunas reglas de interpretacin,
se legisla sobre la problemtica de las clusulas abusivas, la
nulidad parcial y la integracin del contrato. En los dos
ltimos, no obstante lo prometido en sus ttulos, slo se hace
referencia

los

contratos

por

adhesin

similares

para

establecer a cargo de la autoridad de aplicacin el control de

no inclusin de clusulas abusivas, y la modificacin por la
51

. CSJN, 9 de abril de 2002, Pea de Marqus de Iraola, Jacoba Mara c/

Asociacin Civil Hospital Alemn s/ recurso de hecho, SAIJ, Sumario nro.
A0058321.

23
autoridad nacional o provincial de los contratos tipos (que
requieran autorizacin) a pedido de la autoridad de aplicacin;
sin embargo, ninguna de las dos normas (arts. 38 y 39) regula
mnimamente la problemtica de los contratos por adhesin a
clusulas predispuestas52.
Compartiendo la doble crtica de LARROUMET a la Directiva
93/13/CEE del Consejo, de 5 de abril de 1993, observamos que
nuestra Ley N 24.240 adolece de los mismos defectos que la
normativa comunitaria en el sentido de que subjetivamente peca
por defecto y objetivamente por exceso. As, como acertadamente
lo destaca el distinguido jurista francs, la proteccin contra
clusulas abusivas no debe limitarse a los consumidores, sino
extenderse

todas

las

personas

independientemente

de

su

condicin; por otra parte, desde el punto de vista objetivo, la

proteccin debe limitarse al caso de los contratos por adhesin
y dejar que las partes regulen libremente sus relaciones en los
contratos por negociacin. En otras palabras, el nuevo sistema
procedente de la directiva europea de 1993, al igual que la ley
argentina,

si

bien

refuerza

la

proteccin

contra

clusulas

abusivas, es doblemente criticable: primero, porque limita la

proteccin a los consumidores; segundo, porque no la limita a los
contratos de adhesin53.
No obstante lo expuesto, axiolgicamente, debemos reconocer
que nuestra LDCU tiene el mrito de constituir un primer paso en
la bsqueda de una regulacin adecuada para el fenmeno de la
predisposicin contractual, aunque por ahora la solucin se
limite a las relaciones de consumo.
7.- Integracin

52

. Cfr. Carlos A. GHERSI, Contrato de adhesin (En los proyectos de

reforma de los Cdigos Civil y Comercial y la ley del consumidor), La Ley, 1994E, 863.
53

. Cfr. Christian LARROUMET, La proteccin contra las clusulas abusivas en

el derecho francs, Jurisprudencia Argentina, 1996-I, 728.

24
La

falta

de

previsiones

expresas

de

las

partes

la

ineficacia nulidad, inoponibilidad, etc. de algunas clusulas

contractuales hacen que el contrato deba ser integrado, cuidando
siempre de mantener el equilibrio en las prestaciones. Puede
ocurrir que la ausencia por falta de previsin o supresin por
ineficacia
economa

de

del

tales

clusulas

contrato,

sea

supuesto

en

intrascendente
que

no

har

para

la

falta

su

integracin, pero, en otros casos, ser ineludible cubrir la

laguna generada, plantendosenos entonces la cuestin de: cmo
integrar el contrato? Se advertir que si bien interpretacin e
integracin no son lo mismo, se trata de actividades afines y
complementarias, lo que justifica su tratamiento como cierre del
presente trabajo. As, mientras la primera tiene por objeto
determinar el sentido y alcance de lo previsto, a la segunda
corresponde suplir los vacos de lo no previsto y lo ineficaz.
Volviendo al interrogante propuesto, ante todo hay que
distinguir si

se

trata de un contrato nominado tpico o

innominado atpico (art. 1143, Cdigo Civil). En el primer

caso, habr que recurrir al derecho dispositivo (supletorio)
contemplado por legislador como derecho ideal en defecto de la
voluntad de las partes y, en caso de silencio de la ley, a los
usos y costumbres (arg. arts. 16 y 17, Cd. Civ.); en el segundo,
debern

tenerse

en

cuenta

la

naturaleza

del

contrato,

los

principios generales en materia de contratos y obligaciones, los

principios que rigen contratos anlogos, y los usos y costumbres.
Las posiciones doctrinarias sobre la cuestin pueden ser
resumidas en tres: a) teora de la absorcin, segn la cual en
los contratos innominados siempre es posible hallar un elemento
prevaleciente, propio de algn contrato nominado, que absorbe los
elementos secundarios; b) teora de la combinacin, segn la cual
hay que diseccionar al contrato innominado y aplicar a cada una
de sus partes la normativa del contrato nominado correspondiente;
y c) teora de la emancipacin, segn la cual los diversos
elementos de un contrato innominado dan lugar a una nueva figura
contractual distinta e independiente de aqullas de las que se

25
toman sus componentes.
Compartimos la opinin de FARINA en el sentido de que las
tres teoras presentan aciertos y desaciertos, por lo que no es
posible

aplicarlas

en

forma

aislada

sino

conjuntamente,

de

acuerdo a las circunstancias de cada caso54. A tal efecto y sin

perjuicio de lo dicho, nos parece lgica la postura de GASTALDI,
quien postula observar, en un orden jerrquico no estricto, las
siguientes pautas concretas: a) la voluntad expresa de las
partes; b) los principios generales de los contratos, de los
hechos y actos jurdicos, y de las obligaciones; c) los usos y
costumbres, sobre todo en contratos con tipicidad social; d) la
analoga

con

figuras

contractuales

elementos

de

ellas

55

semejantes; y e) los principios generales del derecho .

Por su parte, la jurisprudencia ha resuelto que: Cuando el
juzgamiento de una cuestin impone la necesidad de analizar
situaciones de otra ndole, sus efectos debern regirse o bien
por las propias estipulaciones o, en caso de insuficiencia o
ausencia de stas, por las reglas del contrato al que ms se
asemeje56.
Concluimos

afirmando

que

en

todos

los

casos

la

interpretacin debe efectuarse bajo la gua y direccin de la

buena fe objetiva57.

54

. cfr. Juan M. FARINA, Contratos comerciales modernos, p. 316 y ss. y n.

39, Astrea, Buenos Aires, 1999.
55

. Jos Mara GASTALDI, La autonoma de la voluntad..., en ED, 133-124).

56

. C. Nac. Civ., sala A, 13 de marzo de 2003 - Ascensores Ibel S.R.L. v.

Consorcio Castelli 190 y otro, Lexis N 1/5509879.
57

. Cfr. Miguel PASQUAU LIAO, en Rodrigo BERCOVITZ RODRGUEZ-CANO (Coordinador),

AA. VV., Comentarios a la ley de condiciones generales de la contratacin, p.
306 y ss., 31 y ss. y p. 785 y ss., 11 y ss., Aranzadi, Elcano (Navarra),
2000.