17

La
administracin y
representacin
de la sociedad
Cul es el papel del administrador?
Cmo son nombrados los administradores?
Cules son los requisitos para ser nombrado
administrador?
Qu estructura tiene el rgano de administracin?
Cmo gestiona el administrador?
Qu es el poder de representacin?
Cmo asumen los administradores la representacin?
Cmo se retribuye a los administradores?
Cunto dura el cargo de administrador?
Cul es la responsabilidad de los administradores?

LA ADMINISTRACION
LOS CONSEJOS
Y REPRESENTACION
DEL NOTARIO
DE LA SOCIEDAD

as sociedades son formas jurdicas

a las que la ley concede
persona- lidad jurdica, es decir,
la capacidad de ser titulares de derechos y
obliga- ciones. Es lo que se denomina
capacidad jurdica.
Pero los derechos han de ser
ejercita- dos. Cuando la persona fsica
es plena- mente capaz, ejercita los
derechos de que es titular por s
mismo. Cuando es me- nor o est
incapacitado, ha de ser otra persona,
su representante legal (padre, tutor...)
quien ejercite tales derechos. Pe- ro,
quin ejerce la capacidad jurdica de
una sociedad?

Cul es el papel
del administrador?
Es evidente que las personas
jurdicas tambin necesitan valerse de
un instru- mento que ejercite los
derechos de que sean titulares.
En concreto, tratndose de sociedades
mercantiles, este instrumento para
ejer- cer los derechos recae en unas
persona- les: son los administradores
de la socie- dad, cuya funcin es llevar
a cabo la ges- tin cotidiana de la
empresa y represen- tarla con terceros.
Los administradores son necesarios
porque los socios de una sociedad mercantil pueden ser muchos y, adems,
no necesariamente tienen que estar al
fren- te de la misma.

259
260

De hecho, los socios slo suelen

reu- nirse en la junta general: sta es un
rga-

LA ADMINISTRACION
LOS CONSEJOS
Y REPRESENTACION
DEL NOTARIO
DE LA SOCIEDAD

no no permanente, formado por los socios y encargado de adoptar los

acuerdos ms trascendentales de la
sociedad. La junta trata lo que
podramos denominar los grandes
temas de la compaa: cues- tiones tales
como la organizacin jurdi- co
corporativa, la modificacin de los estatutos sociales, las ampliaciones de capital, la disolucin, la eventual fusin con
otra compaa, etc.
La junta general equivale equivale a
unas cortes generales, o a un
parlamen- to, en una metfora poltica.
Pero los ad- ministradores (que, para
seguir la met- fora poltica,
equivaldran al gobierno de la nacin),
tienen como misin llevar los asuntos
ordinarios de la empresa, la organizacin tcnico-econmica (aspecto

interno) de la actividad empresarial y

la relacin de la sociedad con terceros
(representacin).
Todo
ello,
evidentemen- te, sujeto a la censura
de la junta, en la que estn
representados los propietarios (los
socios).
Examinaremos a continuacin diversos aspectos del rgimen jurdico de los
rganos de gobierno de la sociedad,
con- tenido en el texto refundido de la
Ley de Sociedades Annimas de 22 de
diciem-

La funcin esencial de los

administradores es pilotar la
gestin cotidiana de la
empresa, as como representar
sus intereses frente a terceros

259
260

bre de 1989, as como en la Ley

2/1995, de 23 de marzo, de
Sociedades de Res- ponsabilidad
Limitada.
Algunas
teoras
jurdicas
identificaban la persona jurdica con el
incapaz de obrar que, en consecuencia,
no actuaba por s misma, sino a travs
de verdaderos repre- sentantes legales.
El Cdigo de Comercio de 1885
parte
de
esta
tradicional
consideracin, por lo que denomina a
los administradores mandatarios.
Las teoras ms modernas, y la
diccin de leyes ms recientes, como
la de So- ciedades Annimas, hablan
no ya de mandatarios, sino de
rganos. Con esa expresin se quiere
destacar que los ad- ministradores no
son ya representantes en sentido
estricto, es decir, unos ele- mentos
externos a la sociedad que ges- tionan
sus intereses, sino que son elementos integrados en la sociedad, del
mismo modo que los rganos fsicos lo
estn en el cuerpo humano,
cumplien- do diversas funciones.
Por ello, la voluntad del rgano, en
es- te caso, del administrador, es la
misma voluntad de la sociedad. Es
decir, no es el rgano el que representa
a la sociedad,

Los administradores no
son simples mandatarios
de la sociedad, sino rganos
que forman parte integrante
de su propia estructura

sino la sociedad la que obra por

medio del rgano.
Esta teora refuerza la autonoma
de los rganos y, en particular, la de
los ad- ministradores. Esto es
resultado lgico de la reciente
evolucin econmica, que hace
aparecer el fenmeno del socio inversor, normalente desinteresado de la
gestin social; tambin es fruto de la
ma- yor especializacin de la actividad
eco- nmica, que obliga a que la
labor coti- diana del gestor adquiera
un mayor re- lieve en el mundo de los
negocios.
En definitiva, los administradores no
son apoderados de la sociedad, sino
r- ganos que forman parte de la
misma es- tructura de la sociedad:
son sociedad misma.
Esto no quiere necesariamente decir
que la sociedad no pueda tener
tambin apoderados, en virtud de
poder
otorgado
por
los
administradores. Pero esos apo- derados
no son, por esa sola condicin, parte
de la sociedad, sino extraos a ella,
facultados para vincular con sus actos a
la sociedad.
Cmo son nombrados
los administradores?
A los administradores los nombra la
junta general. La junta general, como
ya hemos comentado, es el rgano
que expresa la voluntad social. Por
consi- guiente, a la voluntad de la junta
general estn sometidos los dems
rganos
sociales
en
su
nombramiento, actuacin y

Cules son los requisitos para ser nombrado administrador?

Para ser administrador no se precisa ser socio, pero es indispensable no incurrir
en algunas de las prohibiciones que sealan tanto la Ley de Sociedades Annimas
como la de Sociedades Limitadas. Estas prohibiciones son:
Ser declarado
rehabilitado.

en

quiebra

Ser menor
incapacitado.

de

edad

concursado

no

Estar condenado a penas que lleven aneja la inhabilitacin para el ejercicio de

cargo pblico o por grave incumplimiento de leyes o disposiciones sociales.
Ostentar un cargo que impida ejercer el
comercio.
Ser funcionario de la Administracin con cargo relacionado con la actividad de la
sociedad.
El nombramiento debe ser aceptado por el designado y desde ese momento
produ- ce efectos.

revocacin.
Todos
los
rganos
societarios deben rendir cuentas, de uno
u otro mo- do, ante la junta.
En caso de que el rgano se
constituya
en
consejo
de
administracin, es con- veniente hacer
algunos interesantes co- mentarios:

Hay
una
excepcin
al
nombramien- to por la junta general en
la sociedad an- nima: en caso de
vacantes producidas en el consejo de
administracin que, por dis- posicin
del artculo 138 de la Ley, pue- de ser
cubiertas por el propio consejo designando entre los accionistas las
perso- nas que hayan de ocupar hasta
que se re- na la junta general.
Cabe en la sociedad annima la
po- sibilidad de una agrupacin de
nombrados ser el que
Mercantil
proporcionalmente

acciones para el nombramiento de administradores. El nmero de administradores as

obtener
de varias
del
propio
maneras:
consejo

261
262

corresponda a la parte de
capital que re- presenten
esas acciones agrupadas.
Por el contrario, no cabe
ninguna de estas dos
posibilidades en la sociedad
li- mitada.
Conviene distinguir el
nombramiento
de
los
administradores en sentido
estric- to y la distribucin
de cargos del rgano de
administracin

nombrados ser el que

proporcionalmente

(nombramiento
de pre- sidente,
secretario, vicepresidente). Es- to
ltimo, la simple distribucin de responsabilidades entre los administradores,
es competencia del propio consejo de
ad- ministracin.

La junta general nombra a los

miembros del consejo de
administracin, pero el reparto
de cargos entre ellos es
competencia

Mercantil

obtener
de varias
del
propio
maneras:
consejo

261
262

Es muy frecuente, sobre todo en

so- ciedades pequeas en las que los
socios y los gestores son prcticamente
las mis- mas personas, que sea la junta
general la que acuerda todos los
nombramientos. Esta prctica supone
incurrir en un error que es defecto que
impide la inscripcin en el Registro
Mercantil, por constituir una invasin
por parte de la junta de las
competencias del consejo.
Conviene aclarar, no obstante, que
es posible que los estatutos de la
sociedad dispongan otra cosa: los
estatutos pue- den otorgar a la junta
general la capaci- dad para que sea este
rgano el encarga- do de repartir las
competencias entre ca- da uno de los
miembros
del
consejo
de
administracin.
Cmo se formaliza
e inscribe el nombramiento de
los administradores?
El nombramiento de los miembros
del consejo de administracin debe ser
ins- crito en el Registro Mercantil. La
ley lo impone como obligatorio, con
el plazo de diez das desde la
aceptacin.
Adems, es muy conveniente porque
la
inscripcin
hace
que
el
nombramien-

La Ley obliga a que

el nombramiento de los
administradores de la
sociedad sea inscrito en el
Registro

to produzca efectos no slo contra la

so- ciedad, sino tambin contra terceros
que podran rechazar el nombramiento:
pin- sese, por ejemplo, en un tercero
que ha firmado cualquier tipo de
contrato con un administrador
inscrito, pero que ya ha sido destituido
y sustituido por otro, sin que se hayan
inscrito estos actos en el Registro
Mercantil. Dicho cambio no se podra
oponer al tercero que ha confia- do en
el Registro, por lo que la sociedad
tendr que respetar el contrato
firmado
por
el
administrador
destituido.
En la legislacin de 1989, no basta
con que est inscrito el cargo de
administra- do, sino que adems se ha
de haber pu- blicado en el Boletn
Oficial
del Registro Mercantil
(BORME). Pero incluso si se ha
publicado, el tercero (en el ejemplo, el
firmante del contrato con el administrador destituido) podra desconocer el
nombramiento si se trata de
operaciones realizadas en los quince
das siguientes y prueba que no pudo
conocer la publi- cacin.
De ah la trascendencia de no
demo- rarse en la inscripcin de los
nombra- mientos y de los ceses de
los adminis- tradores de una
sociedad.
Cmo se obtiene la
inscripcin en el Registro
Mercantil?
La inscripcin de nombramientos y
ceses en el Registro Mercantil se puede

Cul es el contenido de la inscripcin del nombramiento?

La certificacin o el acta de nombramiento deber expresar unos contenidos concretos para ser inscribible.
En relacin al nombramiento, deber expresar la identidad del nombrado
(nombre y apellido, estado civil, mayoria de edad, nacionalidad si son extranjeros,
domicilio y DNI), fecha del nombramiento, plazo y cargo dentro del Consejo, en su
caso.
Deber tambin constar la aceptacin del nombrado si sta se produjo durante
la misma reunin.
Al aceptar el nombramiento, el administrador debe manifestar no encontrarse en
nin- guno de los supuestos de incompatibilidad legal (ver apoyo sdlkajfdsalkjksdjf).
No obstante, cabe la aceptacin posterior que se acreditar de igual manera o
por escrito con firma legitimada o comparecencia ante el Notario en la escritura.

Primero: mediante certificacin del

acta de la junta general o, en su caso,
del consejo de administracin con
firmas le- gitimadas notarialmente, o
testimonio notarial de dicha acta.
Segundo: por acta notarial de la
jun- ta (cuando dicha junta se celebra
ante Notario).
Tercero: por escritura pblica, que
incorporar la certificacin con firmas
le- gitimadas.
Aparte de ello, como se deduce del
ar- tculo 112 del Reglamento del
Registro Mercantil, debe reunir la
certificacin
las
circunstancias
necesarias para calificar la regularidad
y validez de los acuerdos adoptados,
pues se trata de acuerdos ins- cribibles.
Estas circunstancias son distintas
se- gn los casos, pero en general
podemos
citar lo relativo
a lasocio
convocatoria,
ser el
mayoritario
asis-

tencia, mayora por la que se

adoptaron los acuerdos, orden del da
y otros.
En ocasiones, las certificaciones no
logran acceder al Registro por
defectos formales.
Para cualquier duda que tenga para
la expedicin de dichas certificaciones,
acuda a su Notario, que le aconsejar
de- bidamente y as evitar que
incurra en defectos de forma.
Si la certificacin ya est expedida,
la utilizacin de la escritura para elevar a
p- blica la certificacin permite la
subsana- cin de esos defectos formales
en el mis-

Elevar a escritura pblica una

certificacin ya expedida
permite
subsanar
en todo
ese en el
menos dinmico,
sobre
certificacin
pudiera
caso
contener

263
264

momento los defectos

formales que dicha

citar lo relativo
a lasocio
convocatoria,
ser el
mayoritario
asis-

menos dinmico,
sobre todo en el
certificacin
pudiera
caso
contener

263
264

mo cuerpo de aquella: si falta alguna

men- cin en la certificacin, puede a
veces ser hecha en el cuerpo de la
escritura por el administrador facultado
para elevar a p- blica la certificacin o
el secretario.
En todo caso, la certificacin debe
ser expedida por el rgano de
administra- cin, actuando en la
forma que tengan atribuida.
En caso de ser expedida por el
conse- jo, por el secretario con el visto
bueno del presidente. Este ltimo
requisito no de- be ser olvidado, puesto
que la Direccin General de los
Registros y el Notariado lo ha
considerado imprescindible para la
inscripcin.
Qu estructura tiene el
rgano de administracin?
Tericamente, es posible que el
rga- no de administracin est
compuesto de diferentes modos, segn
el nmero de personas que lo
compongan o incluso se- gn el modo
en que estos componentes del consejo
tomen las decisiones. As, es posible
que el consejo est compuesto:
Por una sola persona.
Por varias personas, cada una de
ellas
facultada
para
actuar
individualmente.

Una sociedad pequea

y familiar funcionar muy
bien con un administrador
nico, que en muchas
ocasiones

Por varias personas, pero que

tengan la obligacin de actuar conjunta
o man- comunadamente.
O, como ltima opcin, que se
tra- te de un consejo de administracin
que adopta todos sus acuerdos por
mayora de sus miembros.
La eleccin de una u otra
posibilidad depende, bsicamente, del
volumen de negocio de la sociedad y
de la composi- cin del accionariado.
Una sociedad pe- quea, familiar o
cuasi unipersonal fun- cionar muy
bien con un administra- dor nico
(muchas veces ser el mismo socio
mayoritario), sin necesidad de ms
personas en el consejo.
En cambio, un consejo de administracin con varios miembros podra
en- torpecer la gestin ordinaria de la
com- paa y no respondera a la
composicin real de la junta.
Por el contrario, una gran sociedad
con accionariado vario precisa un
consejo ms amplio y representativo.
Los administradores mancomunados
o solidarios pueden ser una buena
solu- cin para sociedades intermedias,
tanto en volumen de negocio como en
com- plejidad del accionariado, en las
que los mismos socios son los
administradores.
La
actuacin
mancomunada significa que se exige
siempre el consentimiento de to- dos los
administradores designados o de al
menos dos de ellos, para cualquier acto: es un mecanismo ms seguro, pero

Qu es el poder de representacin?
Por regla general, la segunda de las funciones del rgano de administracin, el
po- der de representacin, la firma de la sociedad, ser ejercitado por aqul, de
acuer- do con su estructura: si es unipersonal, l slo; si son varios administradores
solidarios, cada uno ntegramente.
Pero tambin cabe, en ciertos supuestos, que la firma no la tengan el rgano
de administracin en la misma forma que est estructurado:
En las sociedades limitadas, es posible que siendo varios los administradores
conjun- tos o mancomunados, el poder de representacin no se ejerza por todos,
siempre que al menos sean dos.
Tanto en las annimas como en las limitadas, cabe que ese poder no lo tenga el
pro- pio consejo, sino algn miembro concreto (por ejemplo, el presidente), que
es el que tendra la firma con carcter general, sin necesidad de ser determinado
en cada uno de los acuerdos. Esta atribucin del poder de representacin la han de
hacer los estatutos.
Si no existe esa atribucin de poder de representacin, lo conserva el consejo
co- mo tal y, por tanto, para ejecutar sus acuerdos necesita delegar en alguno de
los consejeros.
Esta delegacin puede ser permanente, en cuyo caso surge un cargo, el de
conseje- ro delegado, o la comisin ejecutiva (colegiada) que concentra tambin el
poder de representacin, ms en este caso no por determinacin de los estatutos, sino
por acuer- do del propio Consejo.
Esta delegacin tiene gran importancia prctica, pues, a efectos de terceros, los
ac- tos del delegado son tanto como actos del mismo consejo y, por tanto, obligan a
la so- ciedad como actos del rgano ejecutivo: ello exige cierto cuidado en la
designacin.

de que no exista unidad de criterio

entre los socios que a su vez actan
como ad- ministradores.
La actuacin solidaria o individual
im- plica que todos los administradores
pue- den hacerlo todo sin el
consentimiento de los dems: permite
una gestin muy gil, pero exige una

lmite numrico alguno

gran confianza mtua en- tre los

administradores de la sociedad.
En el caso de las sociedades
annimas,

sociedad en la que el socio es muchas

ve-

265
266

la ley exige que se elija en el momento

de la constitucin qu estructura va a
tener el rgano de administracin, para
su co- rrecta determinacin en los
estatutos so- ciales. Si luego se quiere
cambiar la es- tructura elegida, hay

lmite numrico alguno

que modificar los estatutos, con las

mayores complicacio- nes que ello
tiene.
En el caso de las sociedades
limitadas, en cambio, la nueva ley
permite que en

sociedad en la que el socio es muchas

ve-

266
266

los estatutos se prevean varias

posibilida- des, para que luego la
junta general de partcipes elija la ms
conveniente con un simple acuerdo.
La Ley de Sociedades Limitadas no
es- tablece lmite mximo al nmero de
ad- ministradores mancomunados.
La de Annimas slo admite dos
administra- dores mancomunados.
En caso de ser ms, han de formar
necesariamente
el
consejo
de
administracin, en el que los acuerdos
se adoptan por mayora, y no por
unanimidad, de los miembros.
La Ley de Sociedades Annimas
esta- blece algunas reglas para el caso
de con- sejo y deja a ste libertad,
salvo que los estatutos sociales dispongan
otra cosa, pa- ra regular su propio
funcionamiento; en las sociedades
limitadas, este extremo y, en concreto,
las reglas de convocatoria y
constitucin del consejo, modo de
deli- berar y adoptar acuerdos por
mayora, los fijan los estatutos.
Cmo gestiona
el administrador?
Como se vea al principio de este captulo, el rgano de administracin tiene encomendadas dos funciones
funda-

En las sociedades annimas

los administradores
mancomunados slo pueden ser
dos, pero en las sociedades
limitadas no hay

mentales: la gestin de la actividad ordinaria de la sociedad y las relaciones de

sta con los terceros.
No hay un precepto en la Ley de
So- ciedades Annimas o en la de
Sociedades
Limitadas
que
expresamente atribu- ya la gestin de
la
sociedad
al
rgano
de
administracin, pero as se deduce
del
propio
trmino
de
administradores.
El problema no es tanto el que la
ges- tin sea competencia de este
rgano, si- no hasta qu punto la junta
general, co- mo expresin mxima de la
voluntad so- cial, est facultada para
inmiscuirse en la gestin social dando
rdenes o instruc- ciones, o incluso
administrando directa- mente; es decir,
si subsiste la tradicional preeminencia
de la junta geneal sobre los dems
rganos de la sociedad, o si cada uno
de ellos tiene sus competencias, sin
perjuicio de que la administracin
sea censurada o controlada a posteriori
por la junta una vez al ao.
La evolucin histrica y legislativa
tien- de a la restriccin de las facultades
de la junta. En el modelo decimonnico
de so- ciedad, los socios son
comerciantes inte- resados en la
gestin y en todas las in- cumbencias
sociales, y en la que, por lo tanto, los
administradores son puros man- datarios
de los propietarios que, a travs de la
forma social, quieren limitar su responsabilidad, a travs de la forma
social,
quieren
limitar
su
responsabilidad.
Se pasa en el siglo XX a un modelo de

Cmo se retribuye a los administradores de la S. A.?

El cargo puede ser retribuido o no. En caso de serlo, conforme al artculo 130, la
re- tribucin deber ser fijada en los estatutos. De tratarse de una participacin en
ga- nancias, slo podr ser detrada de los beneficios lquidos y despus de estar
cubiertas las atenciones de la reserva legal y la estatutaria y de haberse reconocido a
los accio- nistas un dividendo del cuatro por ciento, o el tipo ms alto que los
estatutos hayan es- tablecido.
Ello significa que la retribucin se calcula sobre los beneficios brutos deducidos
los gastos, pero que slo podr ser pagada si quedan a salvo las indicadas reservas y
divi- dendo.
La Direccin General de Registros y Notariado ha tenido ocasin de pronunciarse
en repetidas ocasiones sobre la forma de determinacin estatutaria de la retribucin
de los administradores.
La Direccin General ha indicado que no basta sealar un mximo de
participacin sin determinar exactamente el sistema, que no se puede dejar a la
junta la facultad de fijarla, pues ha de ser fijada en estatutos.

ces un puro inversor desinteresado de

la gestin. Esto, unido a una mayor
tecni- ficacin y complejidad en los
procesos econmicos, que exige una
mayor pro- fesionalizacin de la
gerencia, ha hecho que el rgano de
administracin vaya con- siguiendo
progresivamente
una
mayor
independencia de la junta.
En la actualidad, hay diversos
mode- los en el mbito europeo: en
Alemania, las competencias de la junta
estn tasa- das, y su influencia es
mucha en las di- rectivas de la
Comunidad Europea; en Francia e
Italia hay tambin una com- petencia
especial de la junta, pero se ad- mite la
posibilidad de que los estatutos
puedan ampliar ms o menos esas
fa- cultades.

Cules son las competencias

de la junta general?
La Ley de Sociedades Annimas no
aclar este punto: es evidente que tiene
que
haber
un
rgano
de
administracin y que la junta general
no puede asumir la administracin de
la sociedad, que exi- ge una
permanencia, una flexibilidad y unos
requisitos de aptitud que no tiene la
junta. Pero la ley no especific cules
son las competencias de la junta y,
por

La Ley de Sociedades Annimas

no especifica con claridad las
competencias de la junta
general, por lo que persiste la
polmica doctrinal sobre sus
funciones

concretas, que
tambin pueden

tanto, persiste la polmica doctrinal, nacida antes de la reforma, entre los

que consideran que la competencia de la
jun- ta no se extiende a la gestin y
los que consideran que este rgano es
el poder soberano de la sociedad.
En cambio, la Ley de Sociedades Limitadas ha determinado la competencia de la junta, al atribuirle unas
facul- tades concretas, aunque le
permite que imparta instrucciones o
someta a autori- zacin determinados
asuntos, si no lo pro- hben los
estatutos.
Resulta ms precisa hoy la competencia de la junta en la sociedad
limita- da que en la annima. Esto es
un tanto incongruente, pues al mayor
peso y, por tanto, las mayores
competencias de la junta debieran
residir en el tipo de so- ciedad
generalmente ms familiar o de menor
nmero de socios (si bien es cier- to
que en la sociedad limitada no hay lmite de capital ni de socios en estos
mo- mentos).
Es evidente que el problema de
las competencias de la junta en la
sociedad annima ha de ser
examinado hoy a la luz de la ms
precisa regulacin de las limitadas.

La Ley de S. L. determina
las competencias de la junta y
le atribuye unas facultades
te punto tienen
igual redaccin
delimitar
los tras las
estatutos

tenda
que sifrente
el acto aexceda de l, no
la
misma
obliterceros

269
268

Cmo asumen
los administradores la
representacin?
Tanto la Ley de Sociedades Annimas como la
de Limitadas atribuyen expresa- mente esta
funcin a los administrado- res, con carcter
exclusivo. Es decir, la re- presentacin no puede
ser usurpada por la junta.
En este sentido, la resolucin de la Di- reccin
General de Registros y Notaria- do de 8 de
febrero de 1975 y posterio- res, entiende que no
es competente la jun- ta para otorgar directamente
un poder an- te Notario. La resolucin de 15 de
mayo de 1990 establece que para ejecutar un
acuerdo de la junta general no se puede delegar
en otra persona que no sea admi- nistradora, pues
es a ste rgano al que corresponde la gestin y la

te punto tienen
igual redaccin
delimitar
los tras las
estatutos

ejecucin de los acuerdos de la junta en

materia de su competencia.
La cuestin de ms inters en la
re- presentacin es la de su mbito. Del
mis- mo modo que el factor est
dotado por el empresario de un poder
general para todos los actos del giro o
trfico del es- tablecimiento en que
presta sus servicios, el rgano de
administracin
est dotado, por
disposicin de la ley, de facultades representativas para todos aquellos
actos
que
se
encuentren
comprendidos en el objeto social
determinado en los corres- pondientes
estatutos.
Ya antes de la reforma de 1989 se en-

tenda
que sifrente
el acto aexceda de l, no
la
misma
obliterceros

269
268

La retribucin en la sociedad limitada

Conforme al artculo 66, en principio, el cargo de administrador es gratuito en la
so- ciedad limitada, a menos que los estatutos establezcan lo contrario y determinen
el sis- tema de retribucin.
Tratando de paliar las dificultades que se haban producido con las annimas, el
ar- tculo 66 precisa a continuacin que si esa retribucin tiene como base la
participacin en beneficios, los estatutos determinarn concretamente esa
participacin en ganan- cias, que se fijar para cada ejercicio por la junta general.

gaba a la sociedad, aun tratndose de

ter- ceros de buena fe; pero las
limitaciones excepcionales (de cuanta o
de actuacin, o de determinados
actos...) establecidas en los estatutos, no
perjudicaban al ter- cero que creyera
que los administradores s tenan esas
facultades, salvo los casos de colusin
o fraude.
El artculo 9 de la Primera
Directiva Comunitaria, a la que
pretenda adap- tarse la reforma del
derecho
espaol de sociedades
mercantiles, iba todava ms all: el
citado artculo (con una fuerte influencia derivada del Derecho alemn,
siempre protector del trfico comercial
en detrimento de la propiedad)
estable- ce que incluso estando fuera
del objeto social de la empresa, el
acto del admi- nistrador poda
obligar en ciertas oca- siones a la
sociedad.
Qu es competencia
del administrador?
En este sentido, tanto la Ley de
An- nimas como la de Limitadas,
que en es-

respectivas reformas, establecen en los

ar- tculos 129 y 63:
Que la representacin se
extiende a todos los actos
comprendidos en el objeto social
consignado en los estatu- tos (ya
recogido en la ley derogada de
1951).
Que las limitaciones estatutarias,
aun inscritas, son ineficaces contra terceros (esto no apareca en la Ley de
S.A. derogada, pero s en la de
limitadas, apli- cndose segn la
doctrina tambin a las primeras).
Que aun cuando se desprenda de
los estatutos que el acto exceda del
objeto so- cial, el acto vincula a la
sociedad si el ter- cero ha obrado de
buena fe y sin culpa grave (novedad),
lo que protege ms an al tercero a
costa de la sociedad.

La Directiva Comunitaria
establece que, aun estando fuera
del objeto de la empresa, el acto
del administrador puede obligar a

estatutos, pero no puede superar

los cinco aos

Las conclusiones prcticas que se pueden obtener de lo dicho son:

Que no es necesario que el acto
con- creto que se pretenda realizar est
com- prendido en la enumeracin de
facultades que se suelen hacer en los
estatutos de las sociedades, pues se
entiende que tiene to- das las necesarias
para desarrollar el obje- to. Incluso, esa
enumeracin de facultades puede ser
ociosa y equvoca, pues en nin- gn caso
puede limitar las que tiene el r- gano ni
tampoco otorgar otras que vayan ms
all del objeto social, que es lmite mnimo pero tambin mximo de las
facul- tades de los administradores. Y ello
podra suponer una ampliacin
indirecta e irre- gular del objeto social
de la compaa.
Que la concrecin de los actos
que estn dentro del objeto es muy
difcil y muchas veces slo se puede
hacer a pos- teriori. Dentro del
objeto social habr que comprender
los actos del giro o tr- fico habitual de
la compaa (vender za- patos en una
zapatera), pero tambin los llamados
neutros (comprar la sede social), que
tienden indirectamente al objeto. A
veces un aval o una donacin, en principio contrarias al objeto social,
pueden estar encaminadas a l.

En la sociedad annima, la
duracin del cargo de
se fija en
los
situacinadministrador
sealadamente convocar
la jun-

determinar en los
estatutos

271
270

Cunto dura el cargo

de administrador en la
sociedad annima?
En las sociedades annimas, la
dura- cin se fijar en los estatutos, sin
que pue- da ser superior a cinco aos,
aunque ca- be la reeleccin por
periodos iguales (art.
126). Transcurrido el plazo, la
inscrip- cin del nombramiento no
caduca has- ta que se haya celebrado la
siguiente jun- ta general (en la que se
pueda nombrar otro), transcurrido el
plazo para la junta general ordinaria.
La reeleccin como consejero
impli- ca la continuidad de los cargos
dentro del consejo que tuviera el
reelegido, sin per- juicio de la
posibilidad de revocacin.
Aparte de por el transcurso del
plazo por el que fueron nombrados,

situacin sealadamente convocar la jun-

la termi- nacin del nombramiento se

puede pro- ducir por diversas
circunstancias:

La
separacin
de
los
administrado- res (que puede ser
acordada por la junta general en
cualquier momento, aunque no conste
en el orden del da).
Por dimisin (notificada a la
socie- dad) o fallecimiento.
Por incurrir el administrador en
al- guna prohibicin o incompatibilidad,
en los supuestos especiales del artculo
132. Ha producido algunos problemas
prc- ticos la renuncia del
administrador ni- co o de todos los
nombrados simult- neamente: este
tipo de renuncias no s- lo cierra el
paso a una convocatoria de la junta
general para nombrar nuevo ad-

determinar en los
estatutos

271

La responsabilidad de los administradores

La Ley de Sociedades Annimas, a la que se remite la nueva Ley de Sociedades
Limi- tadas, ha agravado mucho la responsabilidad de los administradores.
Bajo la normativa anterior los administradores slo respondan en caso de
malicia, abuso de facultades y negligencia grave.
En la actualidad, el administrador responde frente a los acreedores sociales del
dao que causen por actos contrarios a la ley o a los estatutos o por los realizados
sin la di- ligencia con que deben desempear el cargo que, conforme al artculo
127 es la de un ordenado comerciante y un representante leal.
Esta responsabilidad es de carcter solidario entre todos los administradores y
slo se salvar el que pruebe que, no habiendo intervenido en su adopcin y
ejecucin, des- conoca su existencia o conocindola hizo todo lo conveniente para
evitar el dao, o al menos se opuso expresamente a l.
No exonera de responsabilidad el hecho de que el acto haya sido adoptado,
autori- zado o ratificado por la junta general.
El artculo 134 desarrolla esta accin social de responsabilidad, que debe ser
exigida por la junta y slo en el caso de que no sea convocada, competer a los
accionistas solicitar la convocatoria judicial o exigir conjuntamente la
responsabilidad; si estos no actan, corresponder a los acreedores sociales. Esta
accin est dirigida a proteger el patrimonio social, mediante el resarcimiento del
dao sufrido.
Sin perjuicio de ello, cabe la accin individual de responsabilidad, que
corresponde- r al socio o al tercero, frente a los actos de los administradores que
lesionen directa- mente sus intereses.

ministrador, sino que tambin deja a

la sociedad paralizada.
La Direccin General de Registros
y Notariado se ha enfrentado ya varias
ve- ces al problema. Para afrontarlo,
esta Di- reccin General deniega la
inscripcin de esa dimisin, pues una
mnima diligen- cia obliga al
administrador a continuar con su
cargo hasta haber adoptado las
medidas necesarias para proveer a
dicha

ta general, con independencia de que

una vez convocada sta se constituya
vlida- mente y llegue o no a adoptar
acuerdos al respecto.

En las sociedades limitadas, la

nueva ley admite que la
duracin del cargo de
administrador sea indefinida,
aunque se puede

El administrador suplente
La gran novedad legislativa en el complejo tema de los administradores es la
posibi- lidad de nombrar un administrador suplente, para el caso de que cese por
cualquier causa alguno de los titulares y por el plazo de tiempo que a ste le faltare,
caso de ha- ber plazo (artculo 59).
Para el caso de que, muerto o cesado el administrador nico, todos los solidarios,
al- guno de los administradores conjuntos, o la mayora del consejo, no haya
suplente, ca- be la solicitud de convocatoria judicial de junta general por cualquier
socio para el nom- bramiento de administradores.
Adems, cualquiera de los administradores que permanezcan en el ejercicio del
car- go podr convocar la junta general con ese nico objeto.
Con esas nuevas normas se subsanan las delicadas consecuencias de la dimisin
de los administradores en la sociedad annima, no poco frecuente en la prctica., y
que, de no haber una rpida suplencia, puede originar problemas de gestin a corto
plazo en la compaa afectada.

Cul es la duracin del cargo

en la sociedad limitada?
En las sociedades de responsabilidad
limitada, la nueva ley admite el plazo
de duracin indefinida, aunque cabe la
de- terminacin de un plazo en los
estatutos.
Se acaba con la doctrina de la
Direc- cin General que exclua a las
sociedades limitadas de la limitacin a
cinco aos, pero no admita el plazo
indefinido al exi- gir una determinacin
concreta (ello pro- duca el absurdo de
admitir un plazo de

duracin de cien aos, pero no el

inde- finido). Se sigue adems, ahora
con ran- go de ley, un criterio igual al
del regla- mento en cuanto a la
caducidad del nom- bramiento (artculo
60).
Para el caso de separacin del
admi- nistrador, la Ley establece como
novedad que los estatutos no podrn
exigir para el acuerdo de separacin una
mayora su- perior a los dos tercios de
los votos co- rrespondientes a las
participaciones en que se divida el
capital social, lo que im- pide que los
nombramientos iniciales se