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Abordar el instituto de derecho pblico del poder de polica, no es sencillo desde que
existen doctrinarios que se inclinan por sostener su existencia mientras otra parte por la
eliminacin del mismo. Para poder entender estas posturas debemos saber a qu nos
referimos cuando hablamos del poder de polica, remontndonos a sus orgenes y
teniendo en cuenta su evolucin para llegar al significado que hoy se le otorga al mismo.
Es sabido que lo normado por la constitucin puede traer distintas respuestas a un
determinado conflicto de acuerdo a la interpretacin poltica o de la mirada con la que se la
interpreta. Un conflicto similar puede ser resuelto de manera diferente en un momento
poltico en el que se resguarda ms las libertades individuales que en aquel momento en el
que la premisa principal es el resguardo del inters pblico o el inters general. Entre la
puja de esta garanta de libertad y la innegable funcin que tiene el Estado de velar por el
orden pblico y el inters general se encuentra el "poder de polica". Al cual podemos
definir como: Aquella parte de la funcin legislativa que nos impone o restringe
derechos con el fin de satisfacer el inters general.
Una vez delineado el concepto, resulta imprescindible hacernos la siguiente pregunta:
ORIGEN Y EVOLUCION
Segn Gordillo, desde la edad antigua y hasta el siglo 15 polica designaba el total de
las actividades estatales; en la organizacin griega de la polis el trmino significaba
actividad estatal. En el siglo 16 se separa del concepto de polica todo lo referente a
relaciones internacionales. Sucesivas restricciones hacen que en el siglo 18 hacen que
estn exlcuidas tambin la justicia y las finanzas. En ese momento POLICIA consiste en la
facultad estatal de reglar todo lo que se encuentra en los lmites del Estado, sin
excepcin alguna; es el poder jurdicamente ilimitado de coaccionar y dictar rdenes
para realizar lo que se crea conveniente. En el siglo 17 Juan Esteban Ptter sostiene que
la polica es la suprema potestad que se ejerce para evitar los males futuros en el estado
de la cosa pblica interna y que la promocin del bien comn no pertenece a la esfera
de la polica. Esta formulacin fue rpidamente aceptada en doctrina, legislacin y
jurisprudencia; el Estado no debera ya intervenir doquiera con su poder de polica, sino
solamente all donde el buen orden de la comunidad estuviera en peligro. Se redujo el
campo en que poda actuar. De esta forma naci el concepto de que el objeto central
del ejercicio de la potestad estatal llamada de polica era la lucha contra los peligros
realizada mediante el poder coaccionador. En esta etapa de la nocin, el objeto de la
polica est limitado y precisado; ilimitados son, sin embargo, todava los medios que
puede usar. Ese objeto, la lucha contra los peligros que amenazan el buen orden de la
comunidad (o, segn algunos autores, la seguridad, salubridad y moralidad pblicas),
elimina la promocin del bien comn, las acciones positivas tendientes a mejorar lo
existente, no simplemente a mantenerlo esttico. Estas nuevas ideas significaron la
restriccin de los fines del Estado, y por ende, del alcance del poder estatal, que se
estrechaba ahora en esta nueva nocin. Esas ideas expresaban que el Estado slo estaba
llamado a asegurar la proteccin de la libertad y la seguridad y que slo para el
cumplimiento de tales finalidades podra usar su poder coaccionador y ordenador. Las
preocupaciones acerca de conseguir la felicidad y el bienestar de los ciudadanos deba
dejrselas a ellos mismos. Se llega pues al concepto del ESTADO LIBERAL. Es harto
conocido que ese concepto tambin entro en crisis a fines del siglo 19 con la irrupcin
del ESTADO DE BIENESTAR pero este tambin entra en falencia.
En el Estado de Derecho, el poder de polica se limitaba inicialmente a la seguridad, e
incorpor luego a las limitaciones de derechos por razones de moralidad y salubridad,
arribndose as a la nocin clsica y limitada de poder de polica; este concepto
tuvo una ampliacin de su contenido, por obra de la doctrina y jurisprudencia
norteamericanas, al incorporar tambin la promocin del bienestar general (concepcin
amplia, o broad and plenary)
EVOLUCIN JURISPRUDENCIAL DEL PODER DE POLICA EN ARGENTINA
Al parecer en nuestro pas fue tambin la Corte Suprema quien conceptualiz el
poder de polica. Ello habra ocurrido por vez primera en 1866 (64), ocasin en que
la Corte reconoci a las provincias y, por delegacin, a las municipalidades, el poder
de reglamentar y aun limitar por causas de utilidad general la libertad de trabajar y
ejercer industria lcita, para promover "lo concerniente a la seguridad, salubridad,
ornato, limpieza y fomento de la ciudad
1866 PUESTEROS
1869 EMPRESA PLAZA DE TOROS
En sus inicios en el ao 1869, interviene en el caso EMPRESA PLAZA DE TOROS. En el
cual una empresa acciona contra el Estado Provincial alegando que la legislacin que
haba prohibido la actividad (que era la corrida de toros) importaba una restriccin
injustificada a su establecimiento industrial.
La Corte sostuvo que el objeto del poder de polica incluida el de restringir los derechos
por razones de seguridad ms que nada en este caso, salubridad y moralidad de los
vecinos y rechaz el planteo.
Dijo la Corte en el caso citado "(...) es un hecho y tambin un principio de derecho
constitucional, que la polica de las provincias est a cargo de sus gobiernos locales,
entendindose incluido en los poderes que se han reservado, el de proveer lo conveniente
a la seguridad, salubridad y moralidad de sus vecinos, y que, por consiguiente, pueden
lcitamente dictar leyes y reglamentos con estos fines, no habindose garantido por el art.
14 CN. a los habitantes de la Repblica el derecho absoluto de ejercer su industria o
profesin, sino con sujecin a las leyes que reglamentan su ejercicio (...)"
Es breve y claro el decisorio del mximo tribunal en cuanto a la toma del criterio
"restringido" del poder de polica, ya que entiende dentro de las facultades del mismo lo
referente a la seguridad, salubridad y moralidad pblica; por ello entendi que si la
provincia de Buenos Aires entenda que por alguno de los anteriores fundamentos
corresponda por intermedio de una ley prohibir la actividad de corrida de toros, seria
incompetente la justicia nacional para obligar a construir una plaza para dar el espectculo.
Conclusion: el poder de polica es local.
1887 SALADERISTAS
Reafirma el criterio la Corte en un fallo de 1887, SALADERISTAS PODESTA C/
PROVINCIA DE B.A en el que se absuelve a la provincia de Buenos Aires de la demanda
interpuesta por los saladeristas de Barracas (propietarios de los establecimientos) en la
que reclamaron la indemnizacin de daos y perjuicios causados por la sancin de una ley
de la provincia en la que se prohbe la faena de los saladeros ubicados en la localidad de
Barracas. En los antecedentes se encuentra que por recomendacin del Consejo de
Higiene, por razones de salubridad deban cesar las actividades de dichos
establecimientos sobre el Riachuelo, y en caso de no obtener resultados favorables incluso
llegar a la prohibicin de las faenas. Posteriormente, contando con los informes del estado
de los saladeros, se dictaron decretos por parte del gobierno permitiendo la faena a
condicin de cumplimentacin de requisitos que en definitiva no fueron cumplidos por los
establecimientos. As las cosas ya en 1871 la legislatura provincial dicta la ley que prohbe
las faenas de los saladeros ubicados en la ciudad y sobre el Ro Barracas y sus
inmediaciones.
La Corte rechaza la demanda sosteniendo el criterio antes mencionado en el fallo Plaza de
Toros, agregando a ello la respuesta a la defensa de los propietarios de que sobre el
ejercicio de la actividad tenan derechos adquiridos, de la siguiente forma: "(...)los
saladeristas de Barracas no pueden por consiguiente invocar ese permiso para alegar
derechos adquiridos, no slo porque l se les concedi bajo la condicin implcita de no
ser nocivos a los intereses generales de la comunidad, sino porque ninguno puede tener
un derecho adquirido de comprometer la salud pblica (...) la autorizacin de un
establecimiento industrial, est siempre fundada en la presuncin de su inocuidad, y no
obliga al gobierno que la concedi, cuando esta presuncin ha sido destruida por los
hechos, pues en tal caso, el deber que sobre l pesa de proteger la salud pblica contra la
cual no hay derechos adquiridos, recobra toda su fuerza, y no solamente puede imponer al
establecimiento nuevas condiciones, sino retirar la autorizacin concedida, si stas no se
cumplieran o fuesen ineficaces para hacerlos completamente inocuos.
1922 ERCOLANO
Posteriormente, ya en el ao 1922, la CSJN pasa de un concepto restringido a uno amplio
de poder de polica ya que no solo se pone en cabeza del estado el deber de atender a la
seguridad, salubridad y moralidad pblica, sino que tambin debe promover el bienestar
general, el bien comn y en casos de emergencia proteger los intereses econmicos de la
comunidad.
Con ese fundamento rechaza la demanda que se entabla contra l en un caso que nace a
raz de la sancin de una ley que congelaba los precios de los alquileres por el transcurso
de 2 aos, ante la escasez de vivienda de la poca. Es el fallo ERCOLANO.
La Corte avala la aplicacin del criterio "amplio" de poder de polica, reconociendo que "la
proteccin de los intereses econmicos constituye para el Estado una obligacin de
carcter tan primario y tan ineludible como lo es la defensa de la comunidad amenazada
por el aprovechamiento abusivo de una situacin excepcional".
El mximo tribunal fall en el marco de una poltica pblica en materia de vivienda.
Considero que se trataba de una restriccin razonable tendiente a la proteccin de los
sectores desfavorables.
1934 AVICO C/DE LA PESA
En el ao 1934, en el caso AVICO C/DE LA PESA la Corte manifest que la ley de
moratoria hipotecaria y reduccin de tasa de inters es CONSTITUCIONAL por la grave
crisis econmica que el pais atraviesa, constituyendo aquella una situacin de emergencia.
Policia de emergencia
Requisitos
de
Debe
tener
La ley que la establece debe ser razonable
la
un
plazo
emergencia:
determinado
1944
Vuelve la Corte a manifestar su postura sobre el tema en el caso INCHAUSPE HNOS en el
que se discute sobre la validez de una ley que impona la detraccin del 1,5 % sobre las
ventas de ganado para ser destinadas a la Junta Nacional de Carnes, asignndose por
igual valor acciones de ese ente al productor que realizaba la venta.
La corte entiende que esa forma de intervencin estatal NO trascenda las limitaciones
admisibles conforme al art. 28 C.N. "esta Corte Suprema, despus de referirse a los dos
criterios, amplio y restringido, ha dicho que acepta el ms amplio, porque est ms de
En este caso, la Corte de 1997 sostuvo que la atribucin presidencial para el dictado de
los DNU es independiente del control por el Congreso, por cuanto la omisin legislativa
en el dictado de una norma reguladora no impide el dictado de aquellos por el Poder
Ejecutivo. A su vez, sobre la base de una errnea concepcin de las cuestiones polticas
no justiciables, la Corte dispuso la inviabilidad del control judicial.
VEROCCHI