Sentencias

SCJN declara constitucional

el procedimiento de
presuncin de inexistencia
de operaciones previsto en
el artculo 69-B del CFF
Lic. Marissa Herrada Cardoso, Gerente de Deloitte
Gerente de Litigio Fiscal
Actividades: Elaboracin de recursos administrativos;
demandas de amparos directos e indirectos; de nulidad;
recursos de revisin y de revisin extraordinaria, todo ello
en materia fiscal
Tiene 8 aos en la firma

INTRODUCCIN

ANLISIS

l 4 de diciembre de 2015, se public la jurisprudencia

161/2015 emitida por la Segunda Sala de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin (SCJN), en la cual se reconoci la constitucionalidad del artculo 69-B del Cdigo
Fiscal de la Federacin (CFF).

Ahora bien, el artculo 69-B del CFF establece el procedimiento que la autoridad fiscal debe seguir ante la
presuncin de actividades inexistentes. Dicho precepto
seala lo siguiente:

Esta jurisprudencia por reiteracin de tesis deriv de diversos amparos en los cuales se alegaba que ese precepto
legal violaba el artculo 22 de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos (CPEUM), pues el publicar
una lista de contribuyentes cuyas operaciones se presumen inexistentes, tanto en el DOF como en la pgina de
Internet del Servicio de Administracin Tributaria (SAT),
constituye una pena difamatoria.

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Puntos Prcticos

Artculo 69-B. Cuando la autoridad fiscal detecte que

un contribuyente ha estado emitiendo comprobantes sin
contar con los activos, personal, infraestructura o capacidad material, directa o indirectamente, para prestar los
servicios o producir, comercializar o entregar los bienes
que amparan tales comprobantes, o bien, que dichos contribuyentes se encuentren no localizados, se presumir
la inexistencia de las operaciones amparadas en tales
comprobantes.
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En este supuesto, proceder a notificar a los contribuyentes que se encuentren en dicha situacin a travs de su
buzn tributario, de la pgina de Internet del Servicio de
Administracin Tributaria, as como mediante publicacin
en el Diario Oficial de la Federacin, con el objeto de que
aquellos contribuyentes puedan manifestar ante la autoridad fiscal lo que a su derecho convenga y aportar la
documentacin e informacin que consideren pertinentes
para desvirtuar los hechos que llevaron a la autoridad
a notificarlos. Para ello, los contribuyentes interesados
contarn con un plazo de quince das contados a partir
de la ltima de las notificaciones que se hayan efectuado.
Transcurrido dicho plazo, la autoridad, en un plazo que
no exceder de cinco das, valorar las pruebas y defensas
que se hayan hecho valer; notificar su resolucin a los
contribuyentes respectivos a travs del buzn tributario y
publicar un listado en el Diario Oficial de la Federacin
y en la pgina de Internet del Servicio de Administracin Tributaria, nicamente de los contribuyentes que no
hayan desvirtuado los hechos que se les imputan y, por
tanto, se encuentran definitivamente en la situacin a que
se refiere el primer prrafo de este artculo. En ningn
caso se publicar este listado antes de los treinta das
posteriores a la notificacin de la resolucin.
Los efectos de la publicacin de este listado sern considerar, con efectos generales, que las operaciones contenidas en los comprobantes fiscales expedidos por el contribuyente en cuestin no producen ni produjeron efecto
fiscal alguno.

De esa manera, el artculo antes citado establece que la

autoridad hacendaria har dos publicaciones en el DOF
y en el portal del SAT, en las cuales dar a conocer el
nombre de los contribuyentes que hayan emitido comprobantes sin contar con activos, personal e infraestructura
suficiente para prestar los servicios o producir, comercializar o entregar los bienes que amparan tales comprobantes
o bien, que se encuentren como no localizados.
Lo anterior, adems de la notificacin por Buzn Tributario que se le haga directamente al contribuyente que
se encuentre en esta situacin.

Ahora bien, en los juicios de amparo que dieron origen

a la jurisprudencia analizada, los contribuyentes se quejaron que tales publicaciones violaban lo establecido en
el artculo 22 de la Constitucin Poltica Mexicana, pues
a su parecer se trataba de una pena inusitada.
En ese orden de ideas, de acuerdo con la SCJN una
pena inusitada es aquella inhumana, cruel, infamante
y excesiva o que no corresponde a los fines que persigue la
penalidad. As, entre las penas inusitadas tambin se encuentran las penas infamantes.1
Por su parte, el Diccionario de la Lengua de la Real Academia Espaola, seala que infamar implica quitar la
fama, honra y estimacin a alguien o algo personificado.
Por lo anterior, la SCJN concluy que las penas infamantes son aquellas que atacan la fama o reputacin de
una persona, buscando deshonrarla o desacreditarla permanentemente respecto a terceros; lo cual est prohibido
por el artculo 22 de la CPEUM.
Sin embargo, a pesar de que los contribuyentes alegaron que la lista que publica la autoridad fiscal constituye
una pena infamante, pues esa publicacin desacredita
su imagen frente a terceros, la Suprema Corte resolvi
que no es infamante, debido a que slo es un medio de
notificacin que utiliza el SAT para dar a conocer a los
contribuyentes (quienes actualizaron las caractersticas de
la presuncin contenida en el artculo 69-B), y que stos
tengan un plazo para desvirtuar esa presuncin, pues no
constituye una sancin sino que nicamente la autoridad
les da a conocer que existe una presuncin.
Asimismo, resolvi el Mximo Tribunal por lo que se
refiere a la segunda publicacin (tercer prrafo del artculo
69-B), que sta nicamente tiene como finalidad dar a conocer a los contribuyentes y a los terceros que celebraron
operaciones con stos, que los actos o actividades que
soportan sus comprobantes son inexistentes.
Esto es, la segunda publicacin slo tiene como consecuencia hacer una declaracin de la realidad jurdica
precisamente sobre la inexistencia de las operaciones
celebradas por esos contribuyentes, por lo que tampoco
se puede considerar como una pena.

PENA INUSITADA. SU ACEPCIN CONSTITUCIONAL. Contradiccin de tesis 11/2001. Entre las sustentadas por los Tribunales Colegiados Primero
y Cuarto en Materia Penal del Primer Circuito. 2 de octubre de 2001. Mayora de seis votos
El Tribunal Pleno, en su sesin pblica celebrada el 2 de octubre de 2001, aprob, con el nmero 126/2001, la tesis jurisprudencial que antecede.
Mxico, Distrito Federal
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Finalmente, seal la SCJN que la publicacin de la
lista de contribuyentes per se no desacredita su imagen,
sino que es su propia conducta la que lo hace.
La jurisprudencia derivada de este criterio de la Segunda Sala de la SCJN, se transcribe a continuacin:
PROCEDIMIENTO RELATIVO A LA PRESUNCIN
DE INEXISTENCIA DE OPERACIONES. LAS PUBLICACIONES CON LOS DATOS DE LOS CONTRIBUYENTES
A QUE HACE REFERENCIA EL ARTCULO 69-B DEL
CDIGO FISCAL DE LA FEDERACIN NO CONSTITUYEN UNA PENA QUE DEBA RESPETAR LOS DERECHOS RECONOCIDOS EN EL ARTCULO 22 DE LA
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS
MEXICANOS. El citado precepto legal prev un procedimiento para que las autoridades presuman la inexistencia de las operaciones de los contribuyentes que hayan
emitido comprobantes fiscales sin contar con activos,
personal, infraestructura o capacidad material, directa
o indirectamente, para prestar los servicios o producir, comercializar o entregar los bienes que amparan dichos
comprobantes o cuando no se localice al contribuyente.
Asimismo, establece que los terceros que hayan utilizado estos documentos para soportar una deduccin o un
acreditamiento, tendrn un plazo para demostrar ante
la autoridad que efectivamente adquirieron los bienes o
recibieron los servicios, o para corregir su situacin fiscal.
En esos trminos, se concluye que las publicaciones con
los datos de los contribuyentes a que hace referencia el
artculo 69-B del Cdigo Fiscal de la Federacin, nicamente tienen como finalidad que la autoridad d a
conocer que existe aquella presuncin, para que tengan
oportunidad de desvirtuarla y, posteriormente, declarar
una realidad jurdica (sobre la inexistencia de las operaciones celebradas con esos contribuyentes) respecto de
lo cual, los terceros relacionados tambin pueden hacer
valer lo que a su derecho corresponda, sin que tales publicaciones constituyan una pena que deba respetar los
derechos fundamentales reconocidos en el artculo 22 de
la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos.
Antecedentes:
Amparo en revisin 51/2015. Multiservicios Empresariales de Negocios B&V, S.A. de C.V. 26 de agosto de
2015. Cinco votos de los Ministros Eduardo Medina Mora
I., Juan N. Silva Meza, Jos Fernando Franco Gonzlez
Salas, Margarita Beatriz Luna Ramos y Alberto Prez Da-

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Puntos Prcticos

yn; vot con salvedad Margarita Beatriz Luna Ramos.

Ponente: Eduardo Medina Mora I. Secretarios: Miroslava
de Ftima Alcayde Escalante, Adrin Gonzlez Utusstegui, Maura Anglica Sanabria Martnez y Paola Yaber
Coronado.
Amparo en revisin 302/2015. Corporativo Miler en
R.H., S.A. de C.V. 26 de agosto de 2015. Cinco votos de
los Ministros Eduardo Medina Mora I., Juan N. Silva Meza,
Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, Margarita Beatriz
Luna Ramos y Alberto Prez Dayn; vot con salvedad
Margarita Beatriz Luna Ramos. Ponente: Eduardo Medina Mora I. Secretarios: Miroslava de Ftima Alcayde
Escalante, Adrin Gonzlez Utusstegui, Maura Anglica
Sanabria Martnez y Paola Yaber Coronado.
Amparo en revisin 361/2015. Grupo Empresarial de
Desarrollo y Formacin de Recursos Humanos, S.A. de
C.V. 26 de agosto de 2015. Cinco votos de los Ministros
Eduardo Medina Mora I., Juan N. Silva Meza, Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, Margarita Beatriz Luna
Ramos y Alberto Prez Dayn; vot con salvedad Margarita Beatriz Luna Ramos. Ponente: Eduardo Medina Mora
I. Secretarios: Miroslava de Ftima Alcayde Escalante,
Adrin Gonzlez Utusstegui, Maura Anglica Sanabria
Martnez y Paola Yaber Coronado.
Amparo en revisin 424/2015. S al Capital Humano,
S.A. de C.V. 2 de septiembre de 2015. Unanimidad de
cuatro votos de los Ministros Eduardo Medina Mora I.,
Jos Fernando Franco Gonzlez Salas, Margarita Beatriz
Luna Ramos y Alberto Prez Dayn; vot con salvedad
Margarita Beatriz Luna Ramos. Ausente: Juan N. Silva
Meza. Ponente: Eduardo Medina Mora I. Secretarios: Miroslava de Ftima Alcayde Escalante, Adrin Gonzlez
Utusstegui, Maura Anglica Sanabria Martnez y Paola
Yaber Coronado.
Amparo en revisin 174/2015. Enlace & Gestin R.H.,
S.A. de C.V. 30 de septiembre de 2015. Unanimidad de
cuatro votos de los Ministros Eduardo Medina Mora I.,
Juan N. Silva Meza, Margarita Beatriz Luna Ramos y Alberto Prez Dayn; vot con salvedad Margarita Beatriz
Luna Ramos. Ausente: Jos Fernando Franco Gonzlez
Salas. Ponente: Alberto Prez Dayn. Secretaria: Lourdes
Margarita Garca Galicia.
Tesis de jurisprudencia 161/2015 (10a.). Aprobada por
la Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesin privada
del 25 de noviembre de 2015.

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CONCLUSIN
Considero que la conclusin de la SCJN es correcta, al
afirmar que la segunda publicacin en el DOF y en la pgina del SAT, no atenta contra los Derechos Fundamentales
de los contribuyentes, pues previamente se les concedi
un plazo para desvirtuar la presuncin iuris tantum de
que sus operaciones son inexistentes.
Asimismo, esta segunda publicacin le da la posibilidad
a los terceros que realizaron actos o actividades con estos
contribuyentes, para que estn al tanto que no podrn
usar los comprobantes expedidos en su favor, para sustentar esas actividades.
Sin embargo, la primera publicacin en el DOF y en el
portal de Internet del SAT, s puede constituir una pena
infamatoria e incluso violatoria del derecho de audiencia, pues hasta ese momento la autoridad hacendaria no
tiene plena seguridad de que la conducta que realizan los
contribuyentes es la prevista en el artculo 69-B del CFF,
es decir, no sabe a ciencia cierta que se est en presencia
de una inexistencia de operaciones, pues se trata slo de
una presuncin que admite prueba en contrario.
Aunado a lo anterior, no debe olvidarse que el legislador
tambin oblig a la autoridad hacendaria a notificar va
Buzn Tributario al contribuyente. Es decir, adems de la
publicacin de la lista en el DOF y en el portal de Internet
del SAT, se debe dar a conocer al contribuyente afectado
tal situacin.
Con esta notificacin directa al contribuyente sera suficiente para que ste conozca su situacin y pueda desvirtuar la misma en el plazo concedido, y en caso de no

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atenderlo, entonces s hacer la publicacin respectiva en

el DOF y en la pgina de Internet del SAT.
As, a pesar de que la intencin del legislador es evitar
que ciertos contribuyentes realicen fraudes tributarios a
travs del trfico de comprobantes, tambin lo es que la
primera publicacin podra traer graves consecuencias a los
pagadores de impuestos quienes no realizan prcticas evasivas, los que veran afectada su imagen frente a terceros.
Asimismo, en el caso de contribuyentes que trafiquen
con esos comprobantes, stos no podrn desvirtuar tal
presuncin y, consecuentemente, sern publicados en
la lista que para tal efecto publique la autoridad fiscal.
Finalmente, y no menos importante, es mencionar
que en la ejecutoria de la que deriv la jurisprudencia
analizada, la Suprema Corte tambin consider que el
artculo 69- B del CFF, no viola el derecho de audiencia
de los contribuyentes, pues a su parecer no prev un acto
privativo consistente en la primera publicacin que se
notifica a los contribuyentes que estn en el supuesto de
presuncin, con base en el cual se deba otorgar la garanta de previa audiencia, pues a su consideracin existe
un procedimiento de prueba, previo a la publicacin de su
Registro Federal de Contribuyentes (RFC) y de su razn
social, como sujetos cuyas operaciones fiscales son inexistentes, a la que se refiere el prrafo tercero de ese artculo.
Con lo anterior no pretendo desacreditar el criterio de
la SCJN, pues ms all de lo que pueda exponer aqu, ese
criterio ya es obligatorio, sino que considero que estaba
en manos de la Suprema Corte evitar violaciones a Derechos Humanos de contribuyentes que no simulan actos
ni trafican con comprobantes fiscales.

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