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Introduo
Como se sabe, no processo penal, podemos nos deparar com determinadas situaes que so de grande
relevncia no que tange a soluo da lide no processo principal. Estas situaes, secundrias, merecem
ser solucionadas antes do desfecho da causa principal. So, pois, o que chamados incidentes
processuais.
Estes incidentes so pontos fundamentais, vinculados ao direito material, que impedem o regular
desenvolvimento do processo, pois acarretam sua suspenso, ate que sejam analisadas e decidias por
juzo competente, os pontos secundrios referentes ao processo principal.
Objetivando mostrar de forma sucinta e clara tais controvrsias que se correlacionam com o crime ou com
o processo, que vem o presente trabalho, analisar os incidentes processuais, sejam eles: questes ou
procedimentos incidentes.
Estudaremos, pois, cada uma de suas espcies, elencadas no Cdigo de Processo Penal, que so:
questes prejudiciais; excees; incompatibilidade e impedimentos; conflitos de jurisdio; restituio das
coisas apreendidas; medidas assecuratrias e, por fim, incidente de falsidade.
Destarte, abordaremos sobre cada espcie, seu conceito, princpios, pressupostos e suas interpretaes
judiciais. Buscando os ensinamentos dos brilhantes processualistas Guilherme de Souza Nucci, Fernando
da Costa Tourinho Filho e Vicente Greco Filho, para a compreenso do tema.
2. Procedimentos Incidentes:
Os procedimento incidentes, por sua vez, compreendem: as excees, conflitos de competncia,
restituio de coisas apreendidas, medidas assecuratrias, Incidente de falsidade e Incidente de
Insanidade mental. Vejamos.
2.1 As Excees:
Antes de conceitar excees, faz-se necessrio tecer algumas consideraes, sabemos que o acusado
poder se defender de duas formas: a) diretamente: quando ataca a acusao que lhe feita (negando a
autoria, por exemplo), ou b) indiretamente, quando ataca o prprio processo, com o objetivo de extingui-lo
sem o julgamento do mrito ou de retardar o seu prosseguimento. Esta ltima, o que chamamos de
Exceo.
Segundo Nucci, as excees so as defesas indiretas apresentadas por qualquer das partes, com o
intuito de prolongar o trmite processual, at que uma questo processual relevante seja decidida. Tratase de um incidente processual, ou seja uma defesa interposta pela parte contra o processo, para que,
este, seja regularizado ou extinto. Quando conhecido pelo magistrado de ofcio, podemos cham-la de
objeo, como ocorre com a exceo de impedimentos, de coisa julgada, incompetncia, etc.
As excees se divide em: a) peremptrias, quando impedem o processo e o julgamento do fato; b)
dilatrias, quando prorrogam a durao do processo.
De maneira geral, o Cdigo de Processo Penal adotou o seguinte procedimento para as excees:
apresentada a exceo, o juiz, se puder examin-la de plano ou apenas com prova documental, pode
faz-lo nos prprios autos, declarando-se suspeito ou incompetente, ou extinguindo o processo
independentemente da formao onerosa de procedimento apartado. Se, porm, houver recusa da
alegao e houver necessidade de apresentao de prova, o juiz determinar a autuao em apenso, a
fim de que no se perturbe o desenvolvimento do processo principal. No apenso desenvolver-se- a
atividade probatria especial. E o que acontece, por exemplo, no caso de exceo de coisa julgada.
As excees no suspendem, de regra, o andamento do processo principal, cujo andamento poder ser
sustado, todavia, se a parte contrria reconhecer o fundamento da argio (art. 102). certo que na
apreciao da suspenso, ou no, do processo principal, o juiz dever levar em considerao o estado da
causa e fatores como o possvel perecimento da prova, a intercorrncia da prescrio, etc.
Nos termos do art. 95 do Cdigo de Processo Penal, podem ser opostas as seguintes excees:
suspeio, incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada. Analisemos,
abaixo, cada uma delas:
2.2.1 As Excees de Suspeio e Impedimentos
Dizem respeito imparcialidade do juiz. "Decorrem das garantias constitucionais do juiz natural e do juiz
imparcial,cuja finalidade impedir que o Estado promova, de alguma forma, a eleio do magistrado para
o julgamento da causa, desequilibrando a relao processual e promovendo a parcialidade do juiz"
(Guilherme de Souza Nucci)
Podem ser de suspeio quando h um vnculo do julgador com uma das partes, como por exemplo:
amizade ntima ou inimizade, parentesco, relao de dbito ou crdito, tutela ou curatela, dentre outros,ou
com vnculo ao assunto debatido no feito (por si ou por parente seu que responda por fato anlogo). Ou
de impedimento, quando representa um vnculo direto ou indireto com o processo em julgamento (tenha
por si ou parente seu atuado no feito).
As excees podem ser feitas de ofcio, mesmo durante a fase do inqurito policial, basta que o juiz, por
escrito e com fundamentos, declare-se suspeito ou impedido de julgar a causa, remetendo o processo ao
seu juiz substituto legal (art. 97 do CPP). No havendo juiz substituto, deve o Tribunal disciplinar a
matria. Podendo, ainda, extinguir o processo nos casos de litispendncia, coisa julgada, ilegitimidade ou
incompetncia.
E, a requerimento da parte, antes da ao penal ou depois desta. Na primeira, deve o promotor ou o
querelante apont-la por ocasio do oferecimento da denncia ou da queixa e o ru pode faz-lo no
processum)
Decretada a ilegitimidade ad causam ou ilegitimidade ad processum, o processo pode ser o no anulado,
conforme seja possvel ou impossvel a retificao do erro. No mais, caso o processo no seja anulado
desde o incio, a deciso torna-se- irrecorrvel.
2.2.5. Excees de Coisa Julgada:
A coisa julgada o fato que impede a repetio do processo penal sobre o mesmo fato contra o mesmo
ru. outra forma de defesa indireta contra o processo, visando sua extino, tendo em vista que idntica
causa j foi definitivamente julgada em outro foro. Confere o princpio da vedao da dupla punio e do
duplo processo pelo mesmo fato (no bis idem), possibilitando maior segurana ao indivduo contra
eventual abuso do Estado. As partes podem faz-la a qualquer tempo, ou de ofcio. No reconhecida a
exceo de coisa julgada, o recurso cabvel a apelao. (art. 593,III CPP).
Argi-se-, em petio parte, por qualquer uma destas, sempre determinando a oitiva da outra. Admitese a suscitao verbal, porm mais incomum. Cabe recurso em sentido estrito, quando o juiz a acolher
(ar. 581, III do CPP), mas no quando julg-la improcedente. Entretanto, por configurar ntido
constrangimento ilegal o andamento de nova ao penal, aps a matria j ter sido decidida
anteriormente, pode ser impetrado habeas corpus para o seu trancamento.
2.3 Conflito de Competncia:
O terceiro instrumento de declarao da competncia o conflito de competncia que o Cdigo
denomina, em terminologia ultrapassada, conflito de jurisdio. Ocorre quando dois ou mais juzes
entendem ser competentes para apreciar a mesma causa, ou ainda quando nenhum juiz a chama para si.
A primeira denomina-se conflito positivo, a segunda, conflito negativo.
Parte da doutrina prefere denominar conflito de jurisdio aquele que se estabelece entre juzes de
diferentes rgos, como ocorreria entre o juiz federal e o juiz estadual, deixando a expresso conflito de
competncia para aquele que se fundamenta entre magistrados do mesmo rgo, como ocorreria entre
juizes estaduais de determinada Comarca. Segundo Frederico Marques, em posio intermediria, o CPP
equiparou a expresso conflito de competncia a conflito de jurisdio.
O conflito pode ser suscitado pela parte interessada, pelo Ministrio Pblico e por qualquer dos juzos ou
tribunais que divergem. Se positivo, ser suscitado por requerimento da parte ou do Ministrio Pblico, ou
por representao do juzo ou tribunal envolvido diretamente perante o tribunal competente para dirimi-lo.
Ao receb-lo, o tribunal poder determinar a suspenso do processo principal a fim de evitar a nulidade,
requisitando informaes dos rgos jurisdicionais em divergncia. Se negativo, poder ser suscitado nos
prprios autos, os quais sero remetidos ao tribunal para julgamento. Na instruo do incidente poder
ser determinada diligncia probatria (Smula 59 do Superior Tribunal de Justia).
O conflito de competncia pode decorrer de atribuio quando a divergncia entre autoridade
administrativas ou entre estas e autoridade judiciria. Quando se tratar de autoridade do mesmo estado,
cabe o Tribunal de Justia dirimi-los. (CF 105, I,g) No havendo magistrado, cabe a instituio qual
pertencem. de competncia do Superior Tribunal de Justia julgar os conflitos entre tribunais,
ressalvada a competncia do Supremo Tribunal Federal, ou entre tribunais e juzes a eles no vinculados
e entre juzes subordinados a tribunais diferentes, como por exemplo um juiz federal e um estadual. E o
Supremo Tribunal Federal, os conflitos de competncia entre os Tribunais Superiores ou entre estes e
qualquer outro tribunal.
Ressalte-se que, havendo conflito entre membros do Ministrio Pblico que, durante uma investigao
policial, entendem que no so competentes para denunciar o indiciado, podemos dizer que, se trata de
conflito negativo de atribuies, sendo pois considerado um falso conflito de atribuio.
2.4 Restituio das coisas Apreendidas:
" o procedimento legal de devoluo a quem de direito de objeto apreendido, durante diligncia policial
ou judiciria, no mais interessante ao processo criminal" ( G. De Souza Nucci). H trs tipos de coisas
que podem interessar ao processo penal e que podero ser apreendidas: os instrumentos do crime, os
bens proveito da infrao e objetos de simples valor probatrio.
Assim como dispe o art. 91, II, do CP - "so efeitos da condenao(...) II- a perda em favor da Unio,
ressalvado o direito do lesado ou de terceiro de boa f: a) dos instrumentos do crime, desde que
consistam em coisas cujo fabrica, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito; b) do produto do
crime ou de qualquer bem ou valor que constitua proveito auferido pelo agente com a prtica do fato
criminoso". Desta forma, ocorre o confisco, ressalvada a posio do lesado ou terceiro de boa-f. Uma
vez apreendidas, as coisas no podero ser devolvidas, at o trnsito em julgado da sentena final,
enquanto se mantiver o interesse para o processo.
A restituio pode ser ordenada pela autoridade policial ou judiciria, mediante termo nos autos, desde
que no exista dvida quanto ao direito do requerente. Caso seja duvidoso, o pedido deve sera autuado
em apartado, podendo o interessado apresentar provas em cinco dias. Aqui, caber ao juiz a deciso (art.
120 CPP). Tendo certeza da propriedade da coisa apreendida, no sendo ela mais til ao processo, deve
ser devolvida a quem tem direito, sem necessidade de procedimento incidente em apartado. Entretanto,
se h dvida sobre a propriedade, e esta no puder ser resolvida durante o dilao probatria criminal,
transfere-se a discusso para o juzo cvel, depositando-se as coisas em mos de depositrio ou do
prprio terceiro que j as detinha, desde que idneo.
Observe-se que o prazo para requerer a devoluo da coisa apreendida de noventa dias, aps o
trnsito em julgado da sentena condenatria . Caso ningum se habilite a tanto, decretar o juiz a perda
em favor da Unio, do que foi apreendido, seja lcito ou ilcito, determinado que sejam leitoados,
revertendo o dinheiro aos cofres pblicos. J os instrumentos do crime sero inutilizados ou recolhidos a
museu criminal. (art. 122 do CPP)
Trs so as alternativas de deciso no pedido de restituio:
a. O juiz o defere, determinando a entrega ao requerente. Dessa deciso cabe apelao, porque se trata
de deciso com fora de definitiva (art. 593, II).
b. O juiz o indefere, porque a posse da coisa ilcita, independentemente de eventual condenao. O
recurso cabvel , tambm, a apelao, com o mesmo fundamento da hiptese anterior.
c. O juiz nega a restituio porque h dvida quanto propriedade ou porque pode, em tese, ficar sujeita
ao perdimento (CP, art. 91, II), como efeito da condenao. Essa deciso irrecorrvel, porque no se
trata de deciso com fora de definitiva nem est relacionada no art. 581, cabendo ao interessado
recorrer via cvel para a declarao de sua propriedade, aguardar a sentena penal ou apresentar
embargos nos termos do art.129 ou do art. 130 do Cdigo de Processo Penal.
Como regra, tudo o que for pelo agente adquirido com o resultado lucrativo da prtica criminosa deve ser
objeto de sequestro e no de simples apreenso. Porm se o agente utiliza o dinheiro para comprar
algum objeto que seja interessante para a prova do processo criminal, pode a coisa ser apreendida.
2.5 Medidas Assecuratrias:
"So as providncias tomadas, no processo criminal, para garantir futura indenizao ou reparao
vtima da infrao penal, pagamento das despesas processuais ou penas pecunirias ao Estado ou
mesmo evitar que o acusado lucro com a prtica criminosa" (NUCCI). Nesse sentido, as medidas
assecuratrias so: arresto, sequestro e especializao de hipoteca legal.
2.5.1 Sequestro:
a medida assecuratria consistente me reter os bens imveis ou mveis do indiciado ou acusado, ainda
que em poder de terceiros, quando adquiridos com o proveito da infrao penal, para que deles no se
desfaa, durante o curso da ao penal, a fim de se viabilizar a indenizao da vtima ou impossibilitar ao
agente que tenha lucro com a atividade criminosa (art. 125 CPP)
Vale, pois, o sequestro para recolher os proventos do crime, visando-se indenizar a parte lesada,
objetivando, tambm, que algum aufira lucro com a prtica de uma infrao penal. Logo, no havendo
ofendido para requerer a indenizao, sero os proventos confiscados pela Unio. Observe-se que, em
regra, quando bem mveis constituem produto do crime, sero objetos de apreenso, quanto aos imveis,
na omisso do CPP, utiliza-se, por analogia, o sequestro.
requisito para o sequestro, a existncia de indcios veementes (fortes, intensos, cristalinos) de
procedncia ilcita dos bens. O sequestro pode ocorrer por iniciativa do MP, do ofendido, do representante
legal, herdeiros, por autoridade judicial condutora das investigaes ou o prprio magistrado, agindo de
ofcio. (art.127 CPP). Em qualquer hiptese o recurso cabvel a apelao. Quando tratar-se de defesa
apresentada por terceiro de boa-f caber embargos de terceiro. (art. 129 CPP)
Decretado o sequestro, determinar o juiz a expedio de mandado para a sua inscrio no Registro de
Imveis, nos termos do art. 239 da Lei 6.015/73. Feito isto, no mais ser possvel que o imvel seja
vendido a terceiros de boa-f. Caso seja o imvel objeto de compra e venda, a despeito do sequestro, o
terceiro que o detiver, perder o bem, que ser vendido em hasta pblica, encaminhando-se o apurado
para a vtima ou para a Unio.
2.5.2 Arresto:
Segundo o art. 137 do CPP, ocorrer arresto na falta de bens imveis para assegurar pagamento de
indenizao ao ofendido, ou custeio das despesas do processo. Entre seqestro e o arresto existem
elementos comuns e elementos diferenciais. So elementos comuns ao arresto e ao seqestro: a) o
intuito de segurana econmica, quando qualquer fato (dos previstos na lei) permite crer-se na ofensa a
direitos; b) o carter de medida cautelar, como a deteno pessoal, os protestos, a cauo, a venda
judicial de objetos comerciais que tenham sido embargados, depositados ou penhorados, se de fcil
deteriorao etc. Um desvia o perigo do desaparecimento da coisa ? o seqestro; outro consiste em
embargo ou impedimento, at que o devedor solva a dvida. Um supe a questo sobre a coisa (direito
real; posse); outro, a obrigao.
Os elementos diferenciais esto na cautela, que diz respeito utilidade final da relao de direito (no
arresto) enquanto concerne ao prprio objeto (no seqestro). O seqestro supe a litigiosidade da coisa,
enquanto no arresto existe certeza sobre a titularidade dominial do objeto. Por fim, no existe arresto de
pessoa, enquanto se admite o seqestro pessoal, como na posse provisria de filhos.
Poder ser interposto em qualquer fase do processo, pois, pode servir de preparao para a
especializao da hipoteca legal. Dois requisitos devero ser satisfeitos para poder se interpor o arresto:
Da deciso que resolve o incidente cabe recurso no sentido estrito (art. 581, XVIII). Todavia, esse recurso
tem menos utilidade do que parece, porque com ou sem ele o juiz ou o tribunal no deixar de apreciar a
integridade do documento ao proferir a sentena de mrito, j que em sua fundamentao que vai
repercutir a f que o documento merece.
CONCLUSO
Ate aqui, vimos os diversos meios de defesa indireta, ora apresentados por umas das partes ou de ofcio
pelo juiz, com o objetivo de prolongar o trmite processual. Analisamos, tambm, a importncia desses
incidentes processuais no que tange a apreciao do mrito da causa principal. Pois, estes vinculam ? se
ao processo principal, ocorrendo em apartado, proporcionando ao juiz a dilao da instruo ou a
finalizao do processo, antes do julgamento do mrito.
Ressalte-se que, as questes prejudiciais podem envolver suspeio, incompetncia, ilegitimidade,
litispendncia, incompatibilidade, impedimentos, apreenso de produto do crime e medidas para garantir
futura indenizao. Todas estes, tem como alicerce os princpios do Direito Processual Penal e se
perfazem por obedincia a eles, o que faz com que haja a efetiva prestao jurisdicional, mesmo com o
prolongamento do tramite processual.
Visam, impossibilitar a prtica de abusos ou ilegalidades no curso do processo. Abrindo prazo para
defesas indiretas, feitas em referncia ao processo principal, que se forjadas podem levar ao cometimento
de outros crimes, como por exemplo: crime contra a honra, nos casos de suspeio. Ou, de infrao
penal contra a f pblica, nos casos de incidente de falsidade. Devem, pois, ser alegados com cautela,
respeitando o ordenamento jurdico .
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