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Justificacin de la Filosofa del Derecho

La justificacin de la Filosofa del Derecho se produce por la dimensin crtica que aporta, por la toma de
posicin que supone respecto a la realidad emprica del Derecho considerado como Ordenamiento
jurdico. Quizs la justificacin de la Filosofa del Derecho aparezca ms inmediatamente en su
dimensin de bsqueda del Derecho justo o de la moralidad del Derecho, ya que estas dimensiones
apartada del anlisis cientfico.
Renunciar a una reflexin tica sobre el Derecho supondra acomodarse a una relacin Derecho y Poder,
y aunque eso es cierto, no es incompatible con pretender que sea tambin expresin delo justo, y eso
exige reflexin racional y critica.
Hart vincular tambin la necesidad de una reflexin tica sobre el Derecho, que es lo que nosotros
estamos llamando Teora de la Justicia. Ello supone aadir una justificacin a la reflexin filosfica de la
Teora de la Justicia. La existencia de mayores o menores dosis de moralidad o de justicia en el Derecho
positivo suponen un fundamento dela obediencia al Derecho.
Bobbio justificar tambin la necesidad de la Teora de la Justicia, incluso en algn momento identificara
a la Filosofa del Derecho con la Teora de la Justicia.
La justificacin de la Teora de la Justicia aparece pues vinculada a su carcter crtico del Derecho
positivo y a las virtualidades transformadoras que pueden poseer sus conclusiones.
La justificacin de la Teora del Derecho, como parte de la Filosofa del Derecho ya se ha apuntado con
anterioridad. Una reflexin sobre el concepto del Derecho supone una crtica de la dogmtica jurdica.
Esta tarea crtica podr poner de relieve la parcialidad de enfoques vinculados a una ciencia jurdica
parcial.
. Se admite entonces la filosofa del derecho como un esfuerzo por captar el objeto jurdico como una
filosofa regional. El jurista -cientfico del Derecho- recibe dogmticamente sus materiales de trabajo, los
recoge de la fuente productora y sobre ellos y con ellos trabaja. Hace ciencia, se preocupa de las
normas, de su sistematizacin, del estudio de las instituciones, pero no averigua por los supuestos y el
destino de esos materiales que recibe dogmticamente. El iusfilsofo -filsofo del Derecho- no se
interesa nicamente por las interioridades de la ciencia. Se ocupa de encontrar los supuestos de validez
universal que hacen posible la ciencia, por la determinacin ontolgica del Derecho, por el estudio del
pensamiento jurdico.

PROBLEMATICA DE LA FILOSOFIA DEL DERECHO


LADISLAo T ARNr DE THARN

EL PROBLEMA milenario de la Filosofa del Derecho consiste en que el Derecho, por una
parte, es una norma que tiene un ser ideal y, por otra, su vigencia empricamente observable
tiene un ser real. El Derecho Natural que acenta la naturaleza normativa del Derecho, plantea
sus problemas dentro de la filosofa moral, entre tanto el Naturalismo Jurdico que considera el
Derecho como un producto causal de factores econmicos determinantes, transfiere los
problemas de la Filosofa del Derecho al campo del materialismo histrico. Sin entrar en los
detalles de las dos direcciones opuestas, podemos afirmar que la problemtica de nuestra
materia depende, por una parte de la naturaleza heternoma del mismo Derecho y, por otra, de
la orientacin filosfica general del investigador representante de una filosofa especial.
Desilusionados de las teoras contradictorias, Kant y los post-kantianos abandonando el
contenido variable, trataron de definir el concepto universal del Derecho y, desde entonces, la
problemtica jusfilosfica aparece dentro de la Teora del Conocimiento y estas investigaciones
gnoseolgicas desembocaron en la Teora de las Ciencias cuya finalidad jusfilosfica
encontraba u problemtica en el m- todo adecuado de la Filosofa del Derecho. Limitando la
materia a los problemas conducentes al Derecho y a los derivados del concepto del Derecho, la
epistemologa jurdica no pudo contestar sobre las cuestiones ms ardientes de la Filosofa del
Derecho que surgen de las relaciones humanas del mismo Derecho. Como consecuencia de
las dos Guerras Mundiales, actualmente se observa U11 resurgimiento del Derecho Natural
C01110 una tendencia de atribuir valores eternos al poder jurdico indiferente y, al mismo
tiempo, bajo los efectos de los descubrimientos fsico-nucleares, el neo-positivismo jurdico
parte de la conexin causal del Derecho con sus supuestos factores predeterminantes. Cabe
mencionar que el llamado "existencialismo" contemporneo, a pesar de sus extravagancias
confusas, tras haber despertado el inters hacia una verdadera filosofa del ser, se ha abierto
un nuevo horizonte, en un plano estrictamente ontolgico.
.

I. Algunas notas sobre las peregrinaciones


histricas del concepto de "cultura"
SOBRE LA BASE de estudios realizados en Gran Bretaa, Chile, Hungra, Israel y Holanda, un
equipo de trece miembros dirigido por el respetado socilogo de Oxford John Goldthorpe lleg
a la conclusin de que ya no es posible diferenciar fcilmente a la elite cultural de otros niveles
ms bajos en la correspondiente jerarqua mediante los signos que otrora eran eficaces: la
asistencia regular a la pera y a conciertos, el entusiasmo por todo lo que en algn momento
se considere "arte elevado" y el hbito de contemplar con desprecio "lo comn, desde las
canciones pop hasta la televisin comercial". Ello no equivale a decir que ya no existan
personas consideradas -en gran medida por ellas mismas- integrantes de una elite cultural:
verdaderos amantes del arte, gente que sabe mejor que sus pares no tan cultivados de qu se
trata la cultura, en qu consiste y qu se juzga comme il faut o comme il ne faut pas -apropiado
o inapropiado- para un hombre o una mujer de cultura. Excepto que, a diferencia de aquellas
elites culturales de la modernidad, ya no son "connoisseurs" en el sentido estricto de
menospreciar el gusto del hombre comn o el mal gusto de los ignorantes. Por el contrario, hoy
resulta ms apropiado calificarlos de "omnvoros", recurriendo al trmino acuado por Richard
A. Peterson, de la Vanderbilt University: en su repertorio de consumo cultural hay espacio para
la pera y tambin para el heavy metal y el punk, para el "arte elevado" y tambin para la
televisin comercial, para Samuel Beckett y tambin para Terry Pratchett. Un mordisquito de
esto, un boca do de aquello, hoy una cosa, maana otra. Una mezcolanza... de acuer do con
Stephen Fry, autoridad en tendencias de la moda y faro de la ms exclusiva sociedad
londinense (as como estrella de exitosos pro gramas televisivos). Fry admite pblicamente:
Una persona puede ser fantica de lo digital y a la vez leer libros; puede ir a la pera, mirar un
partido de crquet y reservar entradas para un recital de Led Zeppelin sin partirse en pedazos...
Te gusta la comida tailandesa? Pero qu tiene de malo la italiana? Epa, calma. Me gustan
las dos. S, se puede. Me puede gustar el rugby, el ftbol y los musicales de Stephen
Sondheim. El gtico victoriano y las instalaciones de Damien Hirst. Herb Alpert & The Tijuana
Brass y las obras para piano de Hindemith. Los himnos ingleses y Richard Dawkins. Las
ediciones originales de Norman Douglas, y adems los iPods, el billar ingls, los dardos y el
ballet...

El Derecho como fenmeno social,


cultural, histrico y poltico
95. El Derecho se presenta antes que nada como producto o fenmeno social.
Ello implica que:
a) El Derecho es creacin humana y porlo tanto surge como un instrumento
que adopta las virtudes e imperfecciones de los hombres.
b) El Derecho es creacin humana de carcter social, esto es, se expresa en
Ias relaciones con losdems, en la vida comunitaria. De ah que su funcin
original se dirija a facilitar la convencin social que asegure Los intereses
primigenios del hombre.
c) El Derecho es instrumento creado por elhombre que de suyo posee un
valor; al cumplir una funcin social,la cual realiza al instaurar un determinado
orden, seguridad e igualdad jurdicas.
d) El Derecho, tambin, en tanto que instrumento, seconstituye en un medio
por el que la sociedad o el grupo en el poder y su organizacin estatal
expresan un sistema de valores que las normas jurdicas realizan a travs del
orden, la seguridad y laigualdad. Los valores jurdicos son instrumento para
la expresin de otros valores. El Derecho, en consecuencia, no es ni bueno
ni malo en s mismo: es slo un medio creado por y para el servicio delos
hombres.
e) Por tanto, el Derecho es orden, paz social, mbito de accin y situacin
determinada por la ley que cada sociedad pone al servicio de ciertos fines o
valores. Depende de loshombres que el Derecho contribuya ar cambio y a la
mejora social.
96. El Derecho es por todo lo anterior un producto cultural. Ello significa
que:
a)Es resultado del hacer colectivo de hombres eninteraccin social, de tal
guisa que adopta y expresa los caracteres culturales de la sociedad de la que
forma parte.18
b) El Derecho es producto de un hacer que, si bien en su funcin original
permitegarantizar la supervivencia. es adems reflejo de los valores superiores
de cada sociedad.
97. El Derecho aparece como un producto histrico. En consecuencia:
a) Acaece en un tiempo social, se...
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