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CIVIL CONSTITUCIONAL
Diogo de Calasans Melo Andrade
Especialista em Direito Civil,
Mestrando em Direito Pblico,
Professor e advogado.
www.diogocalasans.com
RESUMO:
A Constituio de 1988 tipificou o racismo como crime inafianvel e imprescritvel, alm de
colocar como objetivo fundamental da Lei Maior a no discriminao ou preconceito em
razo da raa. Assim, na primeira parte do texto foi realizada uma anlise desses institutos sob
a tica constitucional, percebendo que as manifestaes que possuem natureza racista,
preconceituosa e discriminatria, ofendem sua honra, a diversidade, a intimidade e a imagem,
o que tem como conseqncia o dano moral. Mais adiante nesse artigo foi feito um estudo
sobre o surgimento e a evoluo da escola do direito civil constitucional. Por fim, foi
realizada uma pesquisa nos Tribunais Estaduais e no Superior Tribunal de Justia a respeito
dos valores das indenizaes por danos morais, alm de demonstrar quais os critrios e teorias
que o julgador deve se valer no momento da liquidao desse dano moral.
PALAVRAS CHAVE: Racismo, dano, moral
SUMMARY:
The 1988 Constitution typified racism as a crime non-bailable and imprescriptible, as well as
a fundamental objective of placing the highest law of non-discrimination or prejudice on the
grounds of race. Thus, in the first part of this analysis was performed from the perspective of
constitutional institutions, and realizing that the demonstrations of
discriminatory nature , offend your honor, diversity, intimacy and image, which causes a
moral damage. Later in this article a study was done on the appearance of a civil law
constitutional school. Finally, a survey was conducted in the State Courts and the Superior
Court of Justice about the amount of compensation for moral damages, in addition to showing
the criteria and theories that the judge must rely on settlement of this moral damage.
1) DESENVOLVIMENTO:
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A)
CONSTITUCIONAL.
A Constituio Federal trouxe alm do Princpio da Igualdade o Princpio da
Dignidade da Pessoa Humana para resguardar os direitos individuais de cada um de ns.
Dessa forma, combateu tanto o racismo como quaisquer atos racistas e discriminatrios em
seu texto, seno vejamos:
O art. 3, IV, da Carta Magna assim determina: Constituem objetivos fundamentais
da Repblica Federativa do Brasil: promover o bem de todos, sem preconceitos de origem,
raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Por esse artigo percebe-se
a inteno do legislador constitucional em colocar como objetivo fundamental a no
discriminao ou preconceito em razo da raa.
Mais adiante, no art. 5, XLII, da Lei Maior, tipificou o racismo como crime,
inafianvel e imprescritvel, litteris:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se
aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito
vida, liberdade, igualdade, segurana e prosperidade, nos termos
seguintes: XLII - A prtica do racismo constitui crime inafianvel e
imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei.
Por esse doutrinador configura-se a injria racial quando o ofensor tem o objetivo
de rebaixar, levar o ofendido a condio de pessoa inferior. Assim, percebe-se que
independentemente de estarmos diante de um crime de racismo ou de injria racial, as
manifestaes que possuem natureza racista, preconceituosa e discriminatria, ofendem sua
honra, a diversidade, a intimidade e a imagem, alm de tentar rebaixar a pessoa condio de
uma inferior.
voluntarista, ou seja, o valor fundamental era o indivduo, pois naquela poca o direito
pblico no interferia no direito privado, mas isso mudou, seno vejamos:
Assim, aos poucos, foi-se acabando com a idia do civilista liberal, para dar lugar
finalidade coletiva, conceito esse trazido por Orlando Gomes, em sua obra Direito Reais, da
editora forense. Hoje, preciso reler o cdigo civil luz da constituio federal de 1988,
para que possamos dar um contedo de maior eficcia s normas de direito privado. isso
que prega a teoria do direito civil constitucional onde afirma que a Constituio, por ser
uma norma hierarquicamente superior a todas as leis, possui valores que devem ser
observados por todos os ramos do direito e, em especial, pelo direito civil.
Para o autor, foi com a constitucionalizao do direito civil que o Estado liberal
passou a ser chamado de social. Assim, o cdigo civil passou a ser interpretado conforme as
demandas sociais e econmicas da atualidade, seno vejamos o que diz Tepedino (2001, p.
21):
Muito ao contrrio, a perspectiva civil-constitucional permite que sejam
revigorados os institutos de direito civil, muitos deles defasados da realidade
contempornea e por isso mesmo relegados ao esquecimento e ineficcia,
repotencializando-os, de molde a torn-los compatveis com as demandas sociais e
econmicas da sociedade atual.
Assim, o instituto dano moral, que deve ser interpretado conforme o direito civil
constitucional, o sentimento negativo sofrido pela excluso social e vergonha que aflige
pessoa a quem ele causado, e se caracteriza pelo sofrimento moral ou psquico. o
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Para o autor ocorre a injria quando o ofensor imputa ao ofendido um fato ofensivo
com o objetivo de humilh-lo. Alm do Cdigo Penal, o Cdigo Civil, em seu artigo 953,
pargrafo nico, trata da indenizao por danos morais decorrente da injria, in verbis:
A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na reparao do dano que
delas resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao juiz
fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias
do caso.
Comentando esse pargrafo nico do art. 953 do CC o autor Stoco (2004, p. 783)
afirma que nesse pargrafo estamos diante do sistema do dano moral: Dvida no resta de
que ali se estabeleceu sistema de reparao do dano moral, pois incidir o pargrafo - como
regra subsidiria apenas de o ofendido no puder provar o prejuzo material.
De mais a mais, Gonalves (2005, p. 40) explicando o mesmo pargrafo nico do art.
953 do CC afirma que o mesmo serve para arbitrar o dano moral:
O pargrafo nico do mencionado art. 953 concede ao juiz o poder discricionrio
de decidir por equidade e de encontrar a medida adequada a cada caso, ao arbitrar o
dano moral
Pelo exposto, podemos concluir que: a) o Cdigo Penal em seu artigo 140 define o
que injria; b) configurada a injria, o Cdigo Civil, em seu artigo 953, pargrafo nico,
permite ao julgador o arbitramento de uma indenizao por danos morais; c) essa indenizao
por danos morais permitida, no caso de injria, por ferir a honra da pessoa, tanto a objetiva
quanto a subjetiva; d) as manifestaes injuriosas e racistas violam a diversidade, a
intimidade, a imagem, por tentar rebaixar a pessoa condio de pessoa inferior, causandolhe vergonha, dor, sofrimento, angustia, depresso, humilhao, constrangimento.
Nos dois citados acrdos o mesmo julgador deferiu uma indenizao por danos
morais em razo da prtica de racismo, mas nessas duas decises a indenizao no foi
satisfatria e condizente com o dano, pois o magistrado entendeu que houve a discriminao
em razo da cor e condenou o agressor a pagar uma indenizao de R$ 10.000,00 (dez mil
reais), em virtudes de abusos cometidos
Diferente foi o valor em que o Tribunal de Justia da Bahia, tambm em um caso
similar, condenou o ofensor a pagar uma indenizao por dano morais no valor de R$
15.000,00 pelo fato de um funcionrio da loja se referir a uma criana negra com palavras
preconceituosas:
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Por outro lado, o caso mais emblemtico trazido nesse artigo foi aquele em que
uma mdica proferiu palavras racistas contra um funcionrio de uma companhia area pelo
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fato de ter chegado atrasada e ter perdido o vo, e todas as agresses racistas e
preconceituosas foram filmadas e coladas no Yuo Tube. O Juiz singular julgou procedente a
ao condenou a agressora a pagar uma indenizao por danos morais no valor de R$
8.000,00. Insatisfeita, a vtima recorreu para o Tribunal de Justia de Sergipe que reformou a
sentena majorou o quantum indenizatrio para R$ 20.000,00, seno vejamos:
APELAO CVEL - AO DE REPARAO - DANO MORAL - AGRESSES
VERBAIS - PLEITO DEFERIDO - DANO MORAL CONFIGURADO MAJORAO DO QUANTUM INDENIZATRIO ARBITRADO PREQUESTIONAMENTO - RECURSO CONHECIDO E PROVIDO -DECISO
UNNIME. (TJ/SE, Acrdo. 201117944, Rel. DES. CLUDIO DINART DDA
CHAGAS)
Essa ltima deciso do Tribunal de Justia de Sergipe em que foi concedida uma
indenizao dano moral no valor de R$ 20.000,00, foi a maior indenizao concedida entre os
Tribunais de Justia dos Estados do Brasil.
Diferente o posicionamento do prprio Superior Tribunal de Justia que tambm
j decidiu pelo cabimento do dano moral em razo do racismo, mas condenou o agressor a
pagar uma indenizao muito superior s dos Tribunais Estaduais, in verbis:
CIVIL E PROCESSUAL. ACRDO. NULIDADE NO CONFIGURADA.
AO DE INDENIZAO. DANO MORAL. OFENSA A POLICIAL CIVIL
DURANTE REGISTRO DE OCORRNCIA DE TRNSITO EM DELEGACIA.
ACUSAO DE RACISMO. PROVA. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE.
SMULA N. 7-STJ.
I. No padece de nulidade acrdo que enfrenta, fundamentadamente, as questes
propostas na lide, apenas com concluso adversa parte r no tocante
interpretao dos fatos colhidos nos autos.
II. Reconhecido pelas instncias ordinrias, soberanas na apreciao da prova, o
dano moral causado a policial civil, por ofensas e agresses dirigidas a sua pessoa,
inclusive com aluso pejorativa a sua cor, procede o pedido indenizatrio
postulado.
III. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial" Smula n. 7/STJ.
IV. Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp 472804 / SC Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR)
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Para o STJ, o julgador deve atender a alguns critrios quando da fixao do dano
moral, tais como: nvel cultural do causador do dano; condio scio-econmica do ofensor e
do ofendido; intensidade do dolo ou grau da culpa (se for o caso) do autor da ofensa; efeitos
do dano no psiquismo do ofendido e as repercusses do fato na comunidade em que vive a
vtima, alm de ter o carter pedaggico no sentido de desestimular outros ilcitos similares.
Por tudo que foi exposto nesse singelo artigo, podemos concluir que o racismo
possui fundamento constitucional e a injria racial tem como base o cdigo penal e o cdigo
civil e, apesar do crime de racismo ter uma pena maior do que o da injria racial as
conseqncias cveis, em relao ao dano moral, so mais significativas na injria do que no
racismo, uma vez que as agresses no racismo so genricas, subjetivas e dirigidas a uma
coletividade e na injria as agresses so proferidas individualmente e dirigidas
especificamente a uma pessoa, o que causa uma violao maior a honra objetiva e subjetiva
desse indivduo.
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REFERNCIAS
BRASIL. Constituio (1988). Disponvel a partir do site <http:// www.planalto.gov.br
BRASIL. Cdigo Civil (2002). Disponvel a partir do site <http:// www.planalto.gov.br
BRASIL. Cdigo Penal. Disponvel a partir do site <http:// www.planalto.gov.br
BRASIL. Tribunal de Justia de Sergipe. Disponvel a partir de: <http:// www.tjse.jus.br
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