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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

FREDIE DIDIER JR.

XIII. Tutela jurisdicional especfica das obrigaes de fazer, no fazer ou


dar coisa distinta de dinheiro (arts. 461 e 461-A)
1. Conceito
Tutela jurisdicional o resultado prtico favorvel a quem tenha razo, obtido
com o processo.
2. Classificao da tutela
2.1 Tutela preventiva e tutela repressiva
Na tutela preventiva, busca-se impedir a consumao do ilcito ou do dano. A
distino entre ilcito e dano permanente, pois: existe ilcito que no causa dano e
existe dano que no provm de ilcito. Ex.: dano que decorra de legtima defesa.
J a tutela repressiva busca reparar as conseqncias do ilcito ou do dano
(volta-se ao passado).
2.2 Tutela especfica e tutela do equivalente
A prestao pode ser de: fazer, no fazer, dar dinheiro, dar coisa diferente de
dinheiro (4).
Tutela especfica aquela que atribui a quem tem razo a exata prestao
que lhe devida (se o sujeito tem direito a dinheiro, deve receber dinheiro).
Quando o resultado alcanado pelo processo corresponder exatamente ao
resultado previsto pelo direito material [...] diz-se que h tutela especfica (Fredie).
Tutela do equivalente aquela que atribui a quem tem razo uma prestao
equivalente quela prestao a que ele tem direito.
i. Preferencialmente, a tutela das obrigaes de dar quantia sempre foi especfica.
De um modo geral, essa a regra: a obrigao de dar quantia se tutela de
forma especfica. Existe um caso em que a obrigao se tutela pelo equivalente
em coisa: no processo, o exeqente pode optar em ficar com a coisa penhorada
pelo pagamento da dvida. A tutela do equivalente, nas obrigaes de dar
dinheiro, s ocorrer se o credor assim optar, j que preferncia sempre foi a
tutela especfica.
Quanto a este tipo de obrigao (pecuniria), no h muito o que dizer. Importa
aqui tratar das demais espcies de obrigao.
ii. Tradicionalmente, o direito brasileiro no permitia a tutela especfica
das obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa diferente de dinheiro. Se o
devedor no entregasse a coisa, o credor no poderia exigir que ele entregasse,
restando-lhe o caminho das perdas e danos. Esse pensamento partia das seguintes
premissas:

1 Tudo pode ser transformado em dinheiro (logo, o credor no teria


qualquer prejuzo) Essa premissa equivocada, porque h direitos sem
contedo patrimonial. Ex.: direito sade, vida, nome, meio ambiente
equilibrado.

2 Ningum poderia ser obrigado a fazer o que no quer Essa


premissa tambm equivocada, j que dever ser obrigao consiste em
mero conselho. Cuida-se de idia ultra-liberal.

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iii. No Decreto-lei 58/1937, Getlio Vargas cria uma tutela especfica de


obrigao de fazer. Isso porque, naquela poca, muitas pessoas compravam
imveis a prazo e, aps o pagamento de todas as parcelas, havia a prtica de o
alienante se negar a transferir o domnio.
iv. Em 1990, o CDC, no art. 84, passou a dispor que, nas aes de consumo, a
prioridade da tutela especfica: o consumidor tem o direito tutela especfica.
O diploma revolucionou o ordenamento quanto a este ponto. S no haver tutela
especfica, dispe o CDC, se o credor no quiser ou se impossvel a prestao.
v. Em 1994, o art. 461 do CPC generalizou a norma do CDC:
Art. 461 - Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao
de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
obrigao ou, se procedente o pedido, determinar providncias que
assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.
1 - A obrigao somente se converter em perdas e danos se
o autor o requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a
obteno do resultado prtico correspondente. (Acrscentado pela L008.952-1994)
[...]

vi. Em 2002, o legislador acrescentou o art. 461-A, que se refere s obrigaes de


entrega de coisa e remete ao 461. Assim, tambm em relao s obrigaes de
entrega de coisa h a primazia tutela especfica.
Art. 461-A. Na ao que tenha por objeto a entrega de coisa, o juiz, ao
conceder a tutela especfica, fixar o prazo para o cumprimento da
obrigao.

No se contesta: no direito brasileiro, vigora o princpio da primazia da tutela


especfica1. Ou seja: preciso tutelar as obrigaes de maneira especfica, salvo
se o credor no quiser ou for impossvel a prestao.
Os artigos 461 e 461-A se aplicam a qualquer obrigao de dar, fazer ou no fazer,
seja ela fundada na lei ou no contrato, fungvel ou no fungvel etc.
3. Exemplos de tutela especfica
H trs espcies de tutela especfica:
3.1 Tutela inibitria
a tutela que visa a impedir a ocorrncia de um ilcito. Cuida-se, pois, de
tutela preventiva. Nela no se discute dano: a existncia de dano irrelevante
para a tutela inibitria; o relevante discutir se o ilcito pode ou no ocorrer.
Tambm irrelevante, na tutela inibitria, discusso sobre culpa.
Ex.: determinada indstria impedida de entrar em funcionamento por no ter
atendido s exigncias de proteo ambiental; MS preventivo, interdito proibitrio
etc.
3.2 Tutela reintegratria ou de remoo do ilcito
Cuida-se de tutela contra o ilcito j praticado. O objetivo desfazer as
conseqncias do ilcito. Visa impedir que o ilcito continue, reintegrando o
direito violado.
1

Ou princpio da maior coincidncia possvel, suscitado por Barbosa Moreira.


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A tutela de remoo do ilcito repressiva. Nela tambm no se discutem dano


ou culpa. Dano e culpa so fatos que podem ser discutidos em outro momento, e
no para desfazer o ilcito. Ex.: o nome de Fulano foi inscrito na SERASA. Tirar o
nome da SERASA consiste em tutela especfica e reintegratria.
3.3 Tutela ressarcitria
Cuida-se de tutela de ressarcimento dos prejuzos (tutela contra o dano),
promovendo a reparao do dano j causado. Esta sim pressupe dano e pode
pressupor culpa, a depender do tipo de responsabilidade. No necessariamente
decorre de um ilcito.
preciso atentar: existe tutela ressarcitria pelo equivalente em dinheiro, assim
como existe tutela ressarcitria especfica. O importante saber que nem todo
ressarcimento em dinheiro. Ex. de tutela especfica ressarcitria: reflorestamento
ambiental; direito de resposta; vtima de acidente de trabalho que pede que o
trabalhador seja compelido a custear e entregar-lhe uma prtese etc.
O art. 12 do CC ajuda a lembrar dessas formas de tutela no concurso:
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa [tutela inibitria], ou
a leso [reintegratria], a direito da personalidade, e reclamar
perdas e danos [ressarcitria], sem prejuzo de outras sanes
previstas em lei.

Os arts. 461 e 461-A do CPC cuidam de tutela inibitria, reintegratria e


ressarcitria, espcies do gnero tutela especfica.
4. Caractersticas da tutela das obrigaes de fazer, no fazer e entregar
coisa
1 As sentenas que reconhecem essas obrigaes so efetivadas no mesmo
processo em que foram proferidas. No h necessidade de outro processo para
efetiv-las.
2 A execuo dessas sentenas pode se dar de ofcio. Cuida-se de
peculiaridade, pois a execuo de sentena por quantia exige provocao do
requerente.
3 A congruncia externa aqui mitigada. Dois aspectos revelam essa
mitigao:
a) O juiz no fica vinculado ao meio executivo requerido pela parte. O
magistrado pode determinar meio executivo distinto daquele
requerido pela parte. E mais: se a parte no pedir meio executivo algum, o
juiz pode, de ofcio, determin-lo.
b) O juiz pode dar ao autor outro resultado prtico distinto daquele que ele
pediu.
4 O art. 461 permite que o juiz troque a medida executiva que ele havia
determinado. A fixao do meio executivo no rgida, no se submete a precluso.
CESPE: determinado meio executivo na sentena, pode o juiz troc-lo
na execuo?
SIM. A coisa julgada no recai sobre o meio executivo. O juiz
pode, v.g., aplicar multa, aument-la, diminu-la etc.

5 O juiz, com base no art. 461, pode criar um meio executivo no previsto
em lei. Ou seja: a execuo dessas sentenas pode se dar por meios atpicos, no
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previstos em lei. A lei atribuiu ao juiz esse poder criativo. O juiz pode, v.g.,
determinar que o nome do executado seja inscrito na SERASA. Cf. 5 do art. 461,
que consagra norma revolucionria: princpio da atipicidade dos meios
executivos.
5 Para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado
prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento,
determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de
multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e
coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se
necessrio com requisio de fora policial. (Redao dada pela Lei n
10.444, de 7.5.2002)

Esta norma consagra uma clusula geral executiva. Pergunta-se: como se controla
isso? A medida executiva determinada pelo juiz deve ser razovel e proporcional.
Duas questes se extraem do 5 do art. 461:
a) Ele se aplica execuo por quantia? Ser que a execuo por quantia
atpica ou s a de fazer, no fazer e dar coisa?
De um modo geral, a doutrina entende que a execuo por quantia tpica.
Esse entendimento ainda prevalece.
b) Pode um juiz utilizar a priso civil como meio executivo atpico?
Veja que a CF veda a priso civil por dvida.
1 corrente: no cabe priso civil como medida atpica. Para essa primeira
corrente, o caso de estender a proibio constitucional a qualquer priso
civil. Assim entende TALAMINI.
2 corrente: entende que a proibio constitucional s atinge direitos
patrimoniais. Ou seja: no se podem efetivar direitos patrimoniais com priso
civil. Direitos sem contedo patrimonial poderiam ser efetivados com
priso civil (ex.: direito vida, liberdade, sade etc.). a corrente de
MARINONI e PONTES DE MIRANDA, seguidos por Fredie.
Prevalece a primeira corrente

AULA 21. DIREITO PROCESSUAL CIVIL.


Data: 15.06.2009

5. Multa
A multa um meio executivo tpico de execuo indireta. Ela pode ser
peridica ou fixa. A sua periodicidade no necessariamente diria. Essa multa
tem origem na astreinte francesa, recebendo comumente esse nome.
O valor dessa multa revertido outra parte. Ela no vai para o Estado, e sim
parte adversria. E veja: esse valor no tem cunho indenizatrio. Assim, no se
compensa com as perdas e danos.
A multa no tem limite (no h um teto, nem mesmo nos juizados),
exatamente porque o seu objetivo pressionar o devedor. Repise-se: mesmo nos
juizados, no h limite na multa.
O problema que os juzes no utilizam muito bem desse instrumento. Ignorando o
poder geral de efetivao de suas decises, aplicam a multa a qualquer tipo de
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dever, o que gera um problema grave. Quando o dever no tem um contedo


patrimonial muito significativo, caso se impute uma multa para o caso do
descumprimento, esta passa a ser mais interessante que o prprio cumprimento.
A fixao da multa poder se dar em sede de tutela antecipada ou na deciso
final. Pergunta-se: a multa estabelecida em tutela antecipada pode ser
imediatamente exigida? PODE, em execuo provisria. Se, depois, a deciso for
revertida, a multa cai. Se confirmada, o ru vai dever a multa desde a data que
descumpriu.
Muita ateno: a multa no sobrevive no caso de improcedncia: se o sujeito
perde a causa, no ter direito multa. Infelizmente, o CPC no regula a matria,
devendo-se socorrer legislao extravagante. O Estatuto do Idoso, no art. 83, 3,
dispe:
Art. 83. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de
fazer ou no-fazer, o juiz conceder a tutela especfica da
obrigao ou determinar providncias que assegurem o
resultado prtico equivalente ao adimplemento.
3 A multa s ser exigvel do ru aps o trnsito em julgado
da sentena favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em
que se houver configurado.

Esse dispositivo repetido no ECA e na LACP.

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