Вы находитесь на странице: 1из 31

PROMUEVE ACCION DE AMPARO - REQUIERE MEDIDA CAUTELAR

PROMUEVE ACCION POR AMPARO REQUIERE MEDIDA CAUTELAR


Sr. Juez:
PABLO C, por derecho propio, con domicilio real en la calle Av. xxxxxxxxxxxxx, Capital Fede

I - OBJETO
Que vengo en tiempo y forma a interponer accin de amparo en los trminos del artculo 43 de la
Constitucin Nacional (en adelante, CN) y ley 16.986 en lo pertinente, contra el Poder Ejecutivo
Nacional Ministerio de Salud y Accin de la Nacin, con domicilio real en la Avenida 9 de Julio
1925 de esta Capital Federal, a fin de que condene a la demandada a tomar todas las medidas
pertinentes para obtener e implantar al suscripto un cardiodesfibrilador implantable en posicin
pectoral, con caja activa, onda de choque bifsica y almacenamiento de electrogramas
endocavitarios con estimulacin bicameral con respuesta en frecuencia (tipo DDDR) marca CPI
modelo PRIZM DR, marca Ventritex modelo PHOTON o marca Medtronic modelo GEM SR. La
falta del implante del cardiodesfibrilador en mi persona, ha generado dos nuevos episodios
sincopes, circunstancia que pone en grave peligro mi salud y mi vida.
La no entrega por parte del Estado del cardiodesfibrilador mancionado y solicitado importara una
flagrante violacin al derecho a la salud y a la vida, estando estos tutelados en los arts. 14, 14 bis,
75 inc. 22 CN (arts. 12 del Pacto InternacionalModelos Escritos Judiciales de Derechos
Econmicos Sociales y Culturales en adelante PIDESC arts. I y XI de la Declaracin Americana
de Derechos y Deberes del Hombre en adelante, DADDH-, arts. 3 y 25 de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos en adelante, DUDH).
En consecuencia, y en virtud de la legitimacin reconocida en el art. 43 de la Constitucin Nacional
tanto a mi persona, como a las asociaciones y a la Defensora del Pueblo en materia de derechos
colectivos, solicito a V.S. condene al Estado Nacional a que estime los medios necesarios a efectos
que se me otorgue e implante el cardiodesfibrilador, como as, la adecuada asistencia mdica, la que
no puede ser costeada por mi parte.

Finalmente, vengo tambin a solicitar que se decrete en forma


urgente la medida cautelar detallada en el captulo correspondiente, notificando la misma tanto al
Ministerio de Salud de la Nacin como a la Sindicatura General de la Nacin.

II - Legitimacin

Baso mi legitimacin para interponer la presente accin en funcin de lo normado por el art. 43 de
C.N. y dems derechos constitucionales reconocidos en el plexo legal de aquella.
Me encuentro legitimado para interponer la presente accin de amparo, toda vez que mi derecho a
la salud y a la vida se encuentran reconocidos en nuestra Carta Magna, como as tambin por los
Tratados Internacionales de Derechos Humanos con jerarqua constitucional.

III - HECHOS
Que el 6 de abril de 2001, fui internado en la Fundacin Favaloro por padecer una patologa clnica
diagnosticada como comunicacin interventricular (CIV) y comunicacin interauricular (CIA),
motivo por el cual se me efectu coronariografa, ventriculograma, cateterismo derecho e izquierdo,
cavografa e oximetras que informaron arteria coronaria derecha sin lesiones, tronco de coronaria
izquierda sin lesiones, descendente anterior y circunfleja sin lesiones, ventrculo izquierdo con
deterioro moderado a severo de la funcin sistlica. En el resumen de internacin consta la
realizacin de una ciruga cardiaca en mayo de ese mismo ao. Adems, se me realiz cierre de CIV
y CIA.
Sin perjuicio de ello, el 9 de mayo de 2001 comenc a padecer trastornos de la conduccin
intraventricular y pausas sinusales. Posteriormente, se me inform que mi sistema cardaco sufra
una dilatacin biventricular con severo deterioro de la funcin biventricular, evolucionando con
mareos relacionados con la deambulacin.
Reingres reiteradas veces a la Fundacin Favaloro durante el mes de mayo de ese mismo ao por
un cuadro presincopal constatndose un aleteo auricular por el cual se me coloc marcapasos
transitorio para luego implantarme marcapasos definitivo tipo DDDR con posterior recambio de los
cables del sistema, procedimiento que se realiz sin complicaciones el 20 de julio de 2001.
Sin embargo, el 25 de julio, present un nuevo cuadro de sncope y se constat aleteo auricular que
fue tratado mediante radiofrecuencia en forma exitosa. Asimismo en ese mismo procedimiento se
me realiz estimulacin ventricular programada la cual fue positiva en virtud de la presencia de
taquicardia ventricular monomorfa sostenida con descompensacin hemodinmica.
Asimismo, se me otorg el alta mdica con control ambulatorio con el Servicio de Electrofisiologa
con fecha 6 de agosto de 2001.
Que por seguir padeciendo trastornos en m sistema cardaco, y con motivo de obtener una
adecuada asistencia mdica que me permitiera sanar de manera definitiva, concurr desde el mes de
septiembre del ao 2001 al Hospital Municipal "Cirujano Mayor Cosme Argerich", divisin
cardiologa, seccin electrofisiologa, a cargo del Dr. Alberto O. Ramos, donde se me indic que me
debera someter a una nueva intervencin quirrgica con motivo de implantarme un
cardiodesfibrilador. As tambin, la Junta Mdica del mismo nosocomio, present un nuevo
dictamen, con fecha 15 de noviembre de 2001, por el cual se reiteraba el pedido de
cardiodesfibrilador, remarcando la urgencia de esa solicitud.
Desde ese momento, fueron constantes mis esfuerzos a efectos que distintas entidades pblicas y
privadas me proporcionaran el mentado cardiodesfibrilador, sin tener resultado positivo ante m
pedido, debido a que por el costo del mismo y mis actuales condiciones econmicas que no me
permiten obtenerlo, como as no tener una cobertura mdica adecuada por no contar con trabajo

estable, me present ante el Ministerio de Salud y Accin Social de la Nacin a efectos que el ente
mencionado me proporcionara dicho cardiodesfibrilador.
En efecto, con fecha de noviembre de 2001 me present ante la Administracin Pblica para
gestionar y formalizar el pedido, iniciando el correspondiente trmite administrativo que, sin
perjuicio de ello, me informaron en forma verbal que el Ministerio no contaba con el
cardiodesfibrilador que les estaba solicitando. No obstante lo expuesto, segu concurriendo
cotidianamente al Ministerio de Salud a efectos de verificar si m pedido haba sido acogido. Pero
mis frecuentes visitas no fueron ms que una mera prdida de tiempo, puesto que en todas las
ocasiones se me informaba verbalmente que no se haba resulto la peticin.
Por ello y atento a m delicado estado de salud y la urgencia con la que cuento para que se me
realice el implante del cardiodesfibrilador mencionado y la postura indiferente de la Administracin
Pblica ante dicho pedido al no resolver con la celeridad que m estado de salud requiere, es que
concurro ante VS a efectos que se haga lugar a m peticin y en forma urgente se ordene la medida
cautelar solicitada, puesto que de esperar la manifestacin de la voluntad administrativa al reclamo
incoado, configurara de suyo adems de un ritualismo intil, (dado que recuerdo a SS que se me ha
informado verbalmente que no cuenta el Ministerio con lo solicitado por m parte) , un tiempo
excesivo que podra agravar an ms m actual estado de salud, dado que de no obtener en forma
inmediata el cardiodesfribilador solicitado, me costar la vida.
Note SS la necesidad y la urgencia del presente pedido, por lo que solicito se haga lugar al mismo y
ordene la medida cautelar mencionada en el captulo correspondiente.

IV - DERECHO VULNERADO
El derecho a la salud. El derecho a la vida.

Segn los organismos especializados en materia de salud, se entiende por salud un estado de
completo bienestar fsico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones y
enfermedades (Organizacin Panamericana de la Salud: Constitucin de la Organizacin Mundial
de la Salud. En Documentos Bsicos, Documento oficial N 240, Washington, 1991, p. 23).

Paralelamente, la salud ha sido reconocida en el mbito nacional e internacional como un derecho


humano, inherente a la dignidad humana, de forma tal que el bienestar fsico, mental y social que
pueda alcanzar el ser humano constituye un derecho que el Estado est obligado a garantizar.

La primera norma internacional que consagra expresamente el derecho a la salud data de 1946 y es
la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud (O.M.S.) que refiere como uno de los
derechos fundamentales ... el disfrute del ms alto nivel posible de salud.

Luego de ello, diversos instrumentos internacionales de derechos humanos han consagrado el

derecho a la salud. Dichos instrumentos se encuentran en lo ms alto del ordenamiento jurdico


argentino, es decir, gozan de jerarqua constitucional (CN, art. 75, inciso 22).

En efecto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su art. 25 establece que Toda


persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure (...) la salud y el bienestar, en
especial la alimentacin, el vestido, la vivienda, la asistencia mdica....

El derecho a la salud tambin se encuentra consagrado en el Pacto Internacional de Derechos


Econmicos, Sociales y Culturales, que en su art. 12 establece que en los estados parte debern
tomarse las medidas necesarias para la creacin de condiciones que aseguren a todos asistencia
mdica y servicios mdicos en caso de enfermedad para asegurar a toda persona el disfrute del ms
alto nivel posible de salud fsica y mental (art. 12. prr. 1ro. y 2.c).

En el mbito americano la Declaracin Americana de los Derechos del Hombre, en su art. XI


proclama que Toda persona tiene derecho a que la salud sea preservada por medidas sanitarias y
sociales, relativas a la alimentacin, el vestido, la vivienda y la asistencia mdica, correspondientes
al nivel que permitan los recursos pblicos y los de la comunidad.

El Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de


Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, denominado Protocolo de San Salvador, firmado
por la Repblica Argentina, establece en su art. 10.1 el derecho a la salud en los siguientes trminos
toda persona tiene derecho a la salud entendida como el disfrute del ms alto nivel de bienestar
fsico, mental y social. Dice en el punto 10.2 que Con el fin de hacer efectivo el derecho a la
salud los estados parte se comprometen a reconocer la salud como un bien pblico y
particularmente a adoptar las siguientes medidas para garantizar este derecho:

a) la atencin primaria de la salud, entendiendo como tal la de asistencia sanitaria esencial puesta al
alcance de todos los individuos y familiares de la comunidad;
b) la extensin de los beneficios de los servicios de salud a todos los individuos sujetos a la
jurisdiccin del estado;
c) la total inmunizacin con las principales enfermedades infecciosas;
d) la prevencin y tratamiento de las enfermedades endmicas....

Tres aspectos del derecho a la salud se han plasmado en los instrumentos internacionales de
derechos humanos: la declaracin del derecho a la salud en cuanto derecho bsico; la sancin de
normas con miras a subvenir las necesidades de salud de grupos de personas concretos y la
prescripcin de vas y medios para dar efecto al derecho a la salud (Theo Van Boven The right to

health as a Human Right, Workshop, 1979; p. 54-55).

El concepto de salud en tanto derecho humano pone el nfasis en los aspectos sociales y ticos de la
atencin de salud del estado y revela que su negacin, al igual que a la de cualquier otro derecho se
puede impugnar legtimamente.

A su vez, el derecho a la salud constituye un presupuesto esencial del inalienable derecho a la vida.
En relacin con ello, cabe sealar lo expresado por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
caso Campodnico de Beviacqua, Ana Carina c/ Ministerio de Salud y Accin Social - Secretara
de Programas de Salud y Banco de Drogas Neoplsicas s/ Recurso de Hecho"(Sentencia del 24 de
octubre de 2000):

... el Tribunal ha considerado que el derecho a la vida es el primer derecho de la persona humana
que resulta reconocido y garantizado por la Constitucin Nacional (Fallos: 302:1284; 310:1112).
Tambin ha dicho que el hombre es eje y centro de todo el sistema jurdico y en tanto fin en s
mismo ms all de su naturaleza trascendente su persona es inviolable y constituye valor
fundamental con respecto al cual los restantes valores tienen siempre carcter instrumental (Fallos
316: 479, votos concurrentes). Que a partir de lo dispuesto en los tratados internacionales con
jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22 de la Ley Suprema), reafirmado en recientes
pronunciamientos el derecho a la preservacin de la salud comprendido dentro del derecho a la
vida y ha destacado la obligacin impostergable que tiene la autoridad pblica de garantizar ese
derecho con acciones positivas... (Fallos: 321:1684 y causa A.186 XXXIV "Asociacin
Benghalensis y otros c/ Ministerio de Salud y Accin Social - Estado Nacional s/ amparo ley
16.986" del 1 de junio de 2000, mayora y votos concurrentes y dictamen del seor Procurador
General de la Nacin a cuyos fundamentos se remiten).

V - APLICACIN DIRECTA DE NORMAS INTERNACIONALES


OBLIGACIONES DEL ESTADO.
Existe un marco conformado por tratados Internacionales, con rango constitucional, Pacto de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Convenios Internacionales, que garantizan el
derecho a la salud sin discriminacin.

Cabe agregar que el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la Convencin


Americana de Derechos Humanos, la Declaracin Americana de Derechos del Hombre, la
Declaracin Universal de Derechos Humanos, desde la reforma del ao 1994 poseen jerarqua
constitucional por imperio del art. 75 inc. 22 de la C.N. Ello significa que comparte con la
Constitucin su supremaca y que, por lo tanto, se sita en el vrtice de nuestro ordenamiento
jurdico.

Ello implica, tambin, que leyes, decretos, y reglamentos del poder ejecutivo, resoluciones
administrativas, actos administrativos de alcances individuales, y sentencias deban aplicarlas en un
doble sentido, no slo no contradicindola con las normas de las Convenciones sino en sentido
positivo, adecundose a lo prescripto por el tratado de modo que el tratado se desarrolle a travs de
esos dispositivos. (Bidart Campos, G. "Constitucin, Tratados y normas infraconstitucionales sobre
derechos humanos en relacin con la Convencin sobre los Derechos del Nio", en Derecho y los
chicos, Mara del Carmen Binchi (comp.), Espacio, Buenos Aires, 1995, p. 37).

En este sentido, se ha sealado que: "...a los tratados internacionales mucho ms cuando, como es
el caso del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, tienen jerarqua
constitucional hay que adjudicarles lo que se da en denominar "fuerza normativa" (Bidart Campos,
ob. Cit.). Quiere decir, en otras palabras, que son normas jurdicas, que tienen aplicabilidad directa.

La vigencia de los tratados de derechos humanos, reiteramos, no est destinada solamente a servir
de complemento del derecho interno sino que, necesariamente, implica condicionar el ejercicio de
todo el poder pblico, incluido el que ejerce el poder judicial, al pleno respeto y garanta de estos
instrumentos.

VI - PROCEDENCIA DE LA ACCIN DE AMPARO

Conforme lo determina el art. 43 de la Constitucin Nacional, la procedencia de la accin de


amparo se encuentra supeditada a la existencia de determinados requisitos, a saber:

1. Acto u omisin de autoridad pblica

De acuerdo a lo detallado en los acpites precedentes, sin bien no existe por parte de la
Administracin acto firme, s existe omisin, puesto que el Ministerio de Salud y Accin Social
de la Nacin ha informado en forma verbal que careca del aparato cardiolgico solicitado,
haciendo a priori caso omiso a m peticin, siendo excesivo el plazo de espera que la resolucin
administrativa importa.
Sin perjuicio de lo expresado ut-supra, me permito mencionar los dichos del Dr. Osvaldo Alfredo
Gozani ...Obsrvese que el acto lesivo que caracteriza el artculo 43 de la CN expande la atencin
al juzgamiento de hechos, actos u omisiones de autoridades pblicas o de particulares...
(GOZAINI, Osvaldo Alfredo, El derecho de amparo, Ed. Depalma, pgina 79) , y abunda dicha
postura, los expresado por el Dr. Quiroga Lavie ... las circunstancias siempre gobiernan la vida del
derecho. Que el derecho no pretenda negar las circunstancias, con el resultado de instalar el
desamparo de los derechos( QIROGA LAVIE, Hctor, Actualidad en la jurisprudencia sobre
amparo, pg. 1057)

En este sentido, el art. 1 de la ley 16.986 requera que el acto u omisin impugnado lesione,
restrinja, altere o amenace, en forma actual o inminente, derechos y garantas reconocidos por la
Constitucin Nacional. Este principio fue reforzado y ampliado por la reforma constitucional de
1.994, abarcando en el presente todos lo derechos y garantas reconocidos por la Constitucin, los
tratados y las leyes.

La conducta del Ministerio de Salud de la Nacin encuadra dentro de las previsiones tanto del art. 1
de la ley 16.986 como del art. 43 de la Constitucin Nacional, toda vez que a raz de la falta de la
provisin del cardiodesfibrilador se lesionan ms derechos constitucionales, privndome de manera
arbitraria del acceso a la salud, que como se expuso resulta ser un derecho fundamental, reconocido
tanto por la Constitucin Nacional (art. 14, 14 bis y 75 inc. 22 CN) como por los distintos pactos
internacionales de los que la Repblica Argentina es parte (arts. 12 del PIDESC, arts. I y XI de la
DADDH, arts. 3 y 25 de la DUDH).

Por todo ello es que estimo que V.S. debe arbitrar las medidas necesarias a fin de que la demandada
cese en su conducta lesiva, garantizndome los medios suficientes a efectos de proceder a m
intervencin quirrgica.

2. Dao real y actual a los derechos de acceso a la salud y el derecho a la vida.

El acto u omisin lesivo causa un dao real y actual a los derechos de acceso a la salud y al derecho
a la vida, garantizados por el artculo 75, incisos 22 y 23 de la Constitucin Nacional.

Finalmente, an cuando la naturaleza de los derechos, conjuntamente con los claros precedentes
jurisprudenciales, me eximira de toda explicacin, es conveniente sealar que el art. 43 de la CN ha
extendido la procedencia del amparo a aquellos derechos que surgen de los tratados internacionales;
de esta forma queda indudablemente ampliado el marco ms acotado que dispona el art.1 de la ley
16.986.

Ms all de ello, y dado que los derechos comprometidos se encuentran consagrados en forma
explcita por la Constitucin Nacional, resulta innecesario extendernos acerca de la procedencia del
amparo por razn de la materia.

3. Arbitrariedad o ilegalidad manifiesta

El accionar del Ministerio de Salud de la Nacin resulta manifiestamente contrario a la orden


jurdico vigente, lo que surge del mero ejercicio comparativo entre la conducta atacada y la
normativa aplicable en la materia, potenciando la gravedad de m salud, la demora en la resolucin
administrativa que me otorgara la posibilidad de obtener el aparato cardilogo.

De esta manera, la demandada violenta abiertamente el ordenamiento legal al no garantizar la


prestacin bsica que nuestro sistema de seguridad social basado en el principio de solidaridad
otorga a todos los ciudadanos que no cuentan con obra social ni sistema de salud privado,
contradiciendo su accionar con la legislacin aplicable, lo que aparece a todas luces como una
ilegalidad manifiesta, como fue expuesto anteriormente.

Nos permitimos recordar que al existir una palmaria lesin a los derechos constitucionales, el
principio de la supremaca constitucional resulta de aplicacin inevitable, ya que los magistrados
tienen por funcin primordial velar por el debido respeto a los derechos y garantas constitucionales
(Fallos 306:400). La "manifiesta" arbitrariedad o ilegalidad exigida por la ley 16.986 no requiere "...
que slo sea posible atacarlos cuando el vicio denunciado posea una entidad de tal magnitud que
resulte posible reconocerlo sin el menor anlisis. Lo que exige la ley en este aspecto para abrir la
competencia de los rganos judiciales es, simplemente, que la restriccin de los derechos
constitucionales provocada por un acto u omisin de autoridad pblica sea claramente
individualizada por el accionante, que se indique con precisin el o los derechos lesionados, resulte
verosmil su existencia y pueda evidenciarse con nitidez en el curso de un breve debate" (CN Cont.
Adm., Sala II, 13-7-76, ED 69-293, el subrayado es propio).

Sin embargo, y por un principio de eventualidad, recordamos que la Corte Suprema haba
interpretado dicha parte del inc. d) en forma favorable a la procedencia de la va procesal, al afirmar
que "... siempre que aparezca de un modo claro y manifiesto la ilegitimidad de una restriccin
cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as como el dao grave e
irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a los procedimientos
ordinarios administrativos o judiciales, corresponde que los jueces restablezcan de inmediato
el derecho restringido por la rpida va del amparo ("Mara Teresa Mayorca de Ingrone c/ Consejo
Nacional de Educacin y otro", voto del Dr. Risola 7.7.67, Fallos 268: 159; causa "Carlos Jos
Outon y otros", 29.3.67, Fallos 267: 215; "Arenzn, ...", ya citado, (Fallos 306:399); "Radio
Universidad del Litoral, ..." (Fallos 306:1253); entre muchsimos otros).

4. Inexistencia de un medio judicial ms idneo

Respecto de la inexistencia de un medio judicial ms idneo a los fines de tutelar el derecho


constitucional de acceder a la salud y al derecho a la vida, resulta ilustrativo citar el siguiente fallo
por dems esclarecedor sobre el tema: Apareciendo de modo claro y manifiesto la ilegitimidad de
la restriccin, la existencia de procedimientos administrativos previos o paralelos no son, en el caso,

obstculo para la procedencia del amparo, en razn de estimarse que el trnsito por ellos traera
aparejado un dao grave e irreparable, cual sera la prdida del perodo lectivo... (Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Federal de Mendoza del 22 de junio de 1983 "Moreno, Juan J." La Ley, 1984A, 118); por otro lado en autos Ballestero, Jos s/ Accin de Amparo C.S. octubre 4/994, se
sostuvo que la Accin de Amparo constituye un remedio de excepcin, cuya utilizacin est
reservada para aquellos casos en que la carencia de otras vas legales aptas para resolverlas pueda
afectar derechos constitucionales, mxime cuando su apertura requiere circunstancias muy
particulares, caracterizadas por la existencia de arbitrariedad e ilegalidad manifiesta, y la
demostracin, por aadidura, de que el dao concreto y grave ocasionado slo puede eventualmente
ser reparado acudiendo a la va urgente y expedita del citado proceso constitucional.

Cabe sealar tambin que la jurisprudencia anterior a la reforma constitucional no requera el


agotamiento de los procedimientos administrativos y por ende mucho menos se lo podra exigir
ahora debido a que la reforma de 1994 ha eliminado como requisito para la viabilidad del amparo la
inexistencia de procedimiento administrativo dejando solamente subsistente aqul que hace
referencia a la inexistencia de otro medio judicial ms idneo.

Con respecto a la posibilidad de utilizar otro medio judicial ms idneo, la demora que se
producira esperando la resolucin administrativa oportunamente iniciada y en atencin a la
urgencia que requiero para someterme a la intervencin quirrgica, impedira la tutela efectiva de
mis derechos en cuestin, puesto que el presente caso requiere una solucin urgente dado m
delicado estado de salud.

Al respecto la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido que "si bien la accin de amparo
no est destinada a reemplazar los medios ordinarios para la solucin de las controversias (Fallos
300:1033 La Ley, 1979-C, 605) su exclusin por la existencia de otros recursos no puede
fundarse en una apreciacin meramente ritual, toda vez que la institucin tiene por objeto una
efectiva proteccin de derechos ms que una ordenacin o resguardo de competencias (Fallos
299:358, 417 y 305:307)" (CS, Julio 8-997 .- Mases de Daz Colodrero, Mara A. C/ Provincia de
Corrientes, Doctrina Judicial, Ao XIV, N 20, p. 168, Buenos Aires, La Ley, 1998).

La alternativa de recurrir a recurso judicial ordinario no sera eficaz ante la proximidad de la lesin
irreparable a los derechos y garantas constitucionales antes referidos, dada la extrema urgencia que
el caso merece.

La Sala III de la Excma. Cmara Nacional Federal Contencioso Administrativo, (17.9.84, La Ley
1984-D-360) admiti que demostrada que fuere la irreparabilidad del perjuicio derivado de la
espera de una decisin en el mbito administrativo, resulta procedente la va judicial de la accin de
amparo. Tambin se ha admitido la viabilidad del amparo cuando no existan otras vas (judiciales o
no) que permitan obtener "adecuada" proteccin jurisdiccional (LL 112-796, "Olmedo, Hctor" C.
Nac. Civil, Sala F, 7-5-83). Es ms, lo indispensable a analizar no es que exista una va procesal
alternativa, sino que lo que hay que considerar inexcusablemente, es si tal trmite es autnticamente

operativo para enfrentar el acto lesivo (Sages, ob. cit. pg. 169).

Este criterio fue tambin adoptado por la Corte Suprema de Justicia desde hace muchos aos,
resultando hoy doctrina pacfica y de inevitable aplicacin al caso de autos, aquel pasaje ya citado
que sostiene que "... siempre que aparezca de manera clara y manifiesta la ilegitimidad de una
restriccin cualquiera a alguno de los derechos esenciales de las personas, as como el dao grave e
irreparable que se causara remitiendo el examen de la cuestin a los procedimientos ordinarios
administrativos o judiciales, corresponde que los jueces restablezcan de inmediato el derecho
restringido por la rpida va del amparo (Fallos: 241:291; 280:228; 147:738;) ("Arenzn, ...", ; el
subrayado no est en el original).ob.cit., cons. 4

En este sentido se ha sostenido que "Al exigirse la existencia de otros medios judiciales para negar
in limine el acceso al amparo, ello significa que aquellos deben ostentar la misma eficacia, la cual
no se logra si la demora en los trmites pudiera hacer ilusoria o mas gravosa la decisin que en
definitiva se dicte, pues, ello importara el cercenamiento de los derechos de defensa" (Voto del Dr.
Coviello CNFed. Cont.Adm., Sala V, nov 22 -1996- "Metrogas S.A. c/Ente Nacional Regulador del
Gas"). Este mismo criterio fue adoptado por la sala D de la Cmara Nacional en lo Civil al sostener
que "siendo el amparo el medio eficaz no es posible lograr ese objeto por otras vas legales mas
lentas" (CNCiv., Sala D, 19 abr. 1968 - E.D. 23-427).

Por su parte, Augusto Morello, opina que a partir de la reforma de la CN de 1994, la accin de
amparo juega como una alternativa principal y no subsidiaria, utilizndose otras vas solo cuando
sean mas idneas, eficaces, tiles y efectivas, circunstancia esta ultima que considera excepcional
(Morello, Augusto en "Diario de J.A." 28 de diciembre de 1994). En este mismo sentido se ha
pronunciado Gordillo: "la mayor o menor idoneidad de una va judicial para ser preferida a otra ha
de estar dada por su mayor menor brevedad, sencillez y eficacia para la tutela de los derechos
constitucionales" (Gordillo, Agustn "Tratado de Derecho Administrativo" T. 1 Ed. Macchi.).

Se ha demostrado ya el dao irreparable que producira remitir la cuestin a los procedimientos


ordinarios, por lo que entendemos que resultara manifiestamente improcedente que se formulen
objeciones a la procedencia del amparo sobre esta base.

VII COMPETENCIA
En atencin a que el demandado resulta ser el Ministerio de Salud y Accin Social de la Nacin, y
que se requiera la continuacin de la prestacin de un servicio por parte del demandado, V.S. es
competente para entender en la presente accin de amparo.

VIII - MEDIDA CAUTELAR


Por las razones expuestas en el presente escrito, en los trminos del Libro I - Titulo IV - Capitulo III
del CPCCN, y en atencin a la gravedad y urgencia del caso, solicito que, como medida cautelar, se
ordene al Estado Nacional que de forma inmediata estime los medios necesarios para que pueda
obtener el cardiodesfibrilador, como as se me asigne turno inmediato en el Hospital Cirujano
Mayor Cosme Argerich a efectos de proceder a la intervencin quirrgica solicitada, hasta tanto
quede resuelta la cuestin aqu planteada.

En efecto, se configuran en la especie los recaudos exigidos por la ley ritual para admitir la
procedencia de esta medida cautelar, por cuanto:

a) la verosimilitud del derecho surge de las todas las disposiciones constitucionales, internacionales
y legales mencionadas en el presente recurso. Al respecto he hecho amplias consideraciones en los
captulos precedentes, los que, segn creo, demuestran acabadamente mi derecho, mucho ms all,
incluso, de lo requerido para el dictado de la medida cautelar solicitada;

b) El "peligro en la demora" consiste, como ya se seal, en la indudable gravedad del caso dado el
delicado estado de salud del suscripto, y en los daos irreparables que se podran causar a mi salud
y a mi vida si la demandada contina sin garantizar la provisin del cardiodesfibrilador.

En consecuencia, la denegatoria de la medida cautelar significara, sin ms, la imposibilidad de


seguir viviendo por lo que note SS que de su decisin depende mi vida y el sustento de mi familia.

La jurisprudencia ha sido conteste en resolver en el sentido solicitado: ... en relacin al caso aqu
trado a decisin judicial, cabe destacar la jurisprudencia sentada por parte del Tribunal de Familia
de Lomas de Zamora (decisorio de fecha 21/05/99, S., M. I., en JA, N 6197, 7 de junio de 2000,
ps. 82/4, con nota aprobatoria de Carlos A. Ghersi, bajo el ttulo Derecho Civil Constitucional a la
Salud. Medidas Autosatisfactivas), en el sentido que ante una madre que solicitaba la cobertura
social del servicio mdico asistencial de su hijo oxigenodependiente, el tribunal con muy buen
criterio aplica el procedimiento previsto para las medidas cautelares genricas previstas en el art.
232 del C.P.C.C. to. De la Provincia de Buenos Aires ... adaptado a las exigencias de sencillez y
urgencia de las medidas autosatisfactivas, sosteniendo: Comparte la medida autosatisfactiva con las
medidas cautelares su carcter urgente, su ejecutabilidad inmediata y la circunstancia de que, en
determinados casos como el de autos sea despachable inaudita parte, evitando por demoras
indebidas la consecuencia de un dao irreparable a bienes esencialsimos, como lo son la salud y la
vida Asimismo y de manera concordante, entre otros, puede verse sentencia del Juzgado Nacional
Civil, N 67, del 08/9/99, R. D., J. S. c. Obra Social de la Unin Obrera Metalrgica ... Que la
medida autosatisfactiva aqu planteada, responde a la imperiosa necesidad de brindar una tutela
integral y oportuna al derecho a la atencin sanitaria, frente a un cuadro en el cual la demora en la
sustanciacin del proceso podra tornar ilusorio el derecho material (B., A., Juzg. Crim. y
Correc. De Transicin N 1, Mar del Plata, 23 de mayo de 2001, consid. XII.g.).

c) No existe otra medida cautelar disponible en lo inmediato para alcanzar el objetivo perseguido.
De lo expuesto anteriormente, solicito a V.S. que, como medida precautoria, ordene de forma
inmediata que se me otogue el cardiodesfibrilador implantable en posicin pectoral, con caja activa,
onda de choque bifsica y almacenamiento de electrogramas endocavitarios con estimulacin
bicameral con respuesta en frecuencia (tipo DDDR) marca CPI modelo PRIZM DR, marca
Ventritex modelo PHOTON o marca Medtronic modelo GEM SR.
La presente solicitud halla su fundamento en que la violacin al derecho a la salud y el derecho a la
vida, surge claramente de los hechos y derecho expuestos y tiende a impedir que los derechos cuyo
reconocimiento pretendemos obtener a travs de la accin de amparo, pierda su virtualidad o
eficacia durante el tiempo que transcurra entre la iniciacin de la accin y el pronunciamiento de la
sentencia definitiva. Ms all que la doctrina y la jurisprudencia sostienen que alcanza con la
simple apariencia o verosimilitud del derecho, a cuyo efecto el procedimiento probatorio es
meramente informativo y sin intervencin de la persona contra la cual se pide la medida (Palacio,
Lino Enrique, Manual de Derecho procesal civil, 12 ed., Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1996, p.
771), cabe afirmar que de la alegacin de los hechos, del derecho y de la prueba acompaada, surge
que no nos encontramos ante una simple apariencia sino ante una certeza indubitable: El Estado
Nacional ha conculcado, mediante una omisin arbitraria y manifiestamente ilegal, el derecho a la
salud y a la vida.
Sin perjuicio de ello, cabe destacar que la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin sobre esta cuestin es conteste al exigir solamente la mera verosimilitud del derecho
pretendido. En un reciente pronunciamiento en un caso sobre derecho a la salud expres: Que
esta Corte ha sealado reiteradamente que como resulta de la naturaleza de las medidas cautelares,
ellas no exigen el examen de la certeza sobre la existencia del derecho pretendido, sino slo de su
verosimilitud. Es ms, el juicio de verdad en esta materia se encuentra en oposicin a la finalidad
del instituto cautelar, que no es otra que atender a aquello que no excede del marco de lo hipottico,
dentro del cual, asimismo, agota su virtualidad (Fallos: 315:2956; 316:2855 y 2860; 317:243 y 581;
318:30 y 532; 323:1877) (CSJN, Originario, Alvarez, Oscar Juan c. Provincia de Buenos Aires y
otro s/accin de amparo, sentencia del 12 de julio de 2001).

IX - PRUEBA
Se ofrecen los siguientes medios probatorios:

1) Documental
a) Resumen de internacin de la Fundacin Favaloro con fecha 6/4/2001.
b) Resumen de internacin de la Fundacin Favaloro con fecha 25/7/2001.
c) Resmenes de historia clnica correspondiente al Sr. C. Pablo, del Hospital Municipal Cirujano
Mayor Dr. Cosme Argerich, de fecha 17/9/2001 y de fecha 15/11/2001.

d) Documentacin de tramite administrativo por ante el Ministerio de Salud y Accin Social de la


Nacin, solicitando el pedido de cardiodesfibrilador.

2) Testimonial:
Se cite a declarar a:
a) ERNANDO A. S con domicilio en Avda. xxxxxxxx 000 (divisin cardiologa, seccin
electrofisiologa) de Capital Federal.
b) ALDO ALBERTO F, con domicilio en Avda. xxxxxxxxxxx 000 (divisin cardiologa, seccin
electrofisiologa) de Capital Federal.

3) Informativa:
Se libre oficio a las siguientes instituciones
a) A la Fundacin Favaloro, a los efectos que remita la historia clinica Nro. 000.000
b) Al Hospital Argerich, a efectos de remitir la historia clnica y dems documentacin
correspondiente al Sr. C Pablo.

X - RESERVA DEL CASO FEDERAL


En virtud de requerir, la presente demanda, la interpretacin de normas de carcter constitucional,
hacemos en legal tiempo y forma expresa reserva de accionar por ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin, conforme artculo 14 de la Ley N 48, en el supuesto de no hacerse lugar a nuestra
peticin, ya que se veran conculcados el derecho a la vida, a la salud, a la igualdad ante la ley y a la
no discriminacin. As tambin, en caso de ser rechazada la presente demanda, la sentencia
prescindira de la aplicacin de normas legales y constitucionales expresas, circunstancia que
tambin suscita cuestin federal y de la que hago reserva expresa de someter a conocimiento del
mximo tribunal.

XI - TASA DE JUSTICIA
De acuerdo con lo dispuesto por el art. 13 inciso b) de la ley 23.898 la accin de amparo est exenta
del pago de tasa judicial.
XII - Autorizaciones
Solicitamos se autorice indistintamente a la Dra. Roxana Dieleke Tomo 75, Fo. 444 C.P.A.C.F., y a
las Srtas. xxxxxxxxxxxxxx y los Sres. xxxxxxxxxxxxxxx a realizar los siguientes actos: 1)
consultar el expediente o retirarlo en prstamo; 2) diligenciar oficios, mandamientos y cdulas; 3)

retirar certificados, testimonios o copias de escritos, documentacin o resoluciones; 4) extraer


fotocopias, y 5) cumplir cualquier otro trmite necesario para impulsar las presentes actuaciones.

XIII - Petitorio

Por las razones expuestas, solicitamos a V.S.:

1. Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio indicado;


2. Se corra traslado de la demanda;
3. Se agregue la prueba documental ofrecida;
4. Se haga lugar a la medida cautelar solicitada, librndose cdula a diligenciarse en el da y con
habilitacin de das y horas al Ministerio de Salud de la Nacin.
5. Se haga lugar a la accin presentada.

Proveer de conformidad, que


SER JUSTICIA

COMO DEFIENDE SUS DERECHOS UNA PERSONA CUANDO LAS OBRAS


SOCIALES, LAS PREPAGAS O EL ESTADO LOS VULNERA?
Presentando un recurso de amparo.
QUIEN PUEDE INTERPONERLO?
Todo aquel a quien se le afecte o niegue el ejercicio de un derecho. El recurso de amparo siempre lo
presenta un abogado, por medio de un escrito.
DONDE SE PRESENTA ?
Se tramita en sede judicial (tribunales). El fuero ms comn es el Civil y Comercial Federal.
CUANTO TARDA?
Aunque un juicio comn siempre demora ms de dos aos, el recurso de amparo en cambio es
inmediato. Generalmente lo que se pide se obtiene en forma provisoria entre los 10 a 20 das de
iniciado (medida cautelar). Puede que luego el demandado se allane a la medida (la acepte como
definitiva) sino, prosigue el juicio y entre los 3 a 6 meses el amparo se termina y el ejercicio del
derecho queda firme, con costas a cargo del demandado.
Los plazos no son siempre iguales. Hay veces en que el juez ordena una audiencia para llegar a un

acuerdo o pide un informe a algn organismo. Hay juzgados ms rpidos que otros, por eso si bien
los recursos de amparo por lo general tardan 3 meses, pueden llegar a tardar hasta 6 , pero mas all
de lo que demoren, lo importante es que mientras se desarrolla el juicio, el derecho est cubierto
(ver Da 19).
CUALES SON LOS PASOS ?
Da 1. Se enva una carta documento.
Da 9. Si hay alguna respuesta se tiene una reunin para llegar a un acuerdo.
Da 12. De lo contrario, se presenta en tribunales una accin de amparo.
Da 19. El juez ordena que la Obra Social, Prepaga o el Estado empiece a cubrir lo que se pide hasta
que termine el juicio.
Da 21. Se le notifica al demandado que tiene que brindar lo solicitado.
Da 40. El demandado presenta un informe y da su postura.
Da 75. El juez dicta sentencia ordenando que se cubra para siempre lo que se haya pedido en la
demanda.

INICIA ACCION DE AMPARO. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.


Modificar tamao de texto

Julio de 2009 Es en contra de los instrumentos que promueven el aumento de las tarifas de gas. La
medida est basada en la tutela de los derechos colectivos de los usuarios del servicio pblico de
gas natural por redes de la Provincia de Ro Negro. La accin se present en Viedma, Bariloche y
Gral. Roca.
INICIA ACCION DE AMPARO. SOLICITA MEDIDA CAUTELAR.
Seor Juez Federal:
Ana Ida PICCININI, en mi carcter de Defensora del Pueblo de la Provincia de Ro Negro,
con el patrocinio letrado de los Dres. Jorge SAEZ, inscripto al Tomo 111, Folio 153; Julin
H.FERNANDEZ EGUA, inscripto al T 111,F 751 de la CSJN, constituyendo domicilio a los
efectos legales en calle 25 de Mayo N 565 de la Ciudad de Viedma, ante V.S. me presento y
respetuosamente digo:
SOLICITA HABILITACION DE FERIA.
Por la urgencia de la cuestin llevada a su conocimiento, y habindose interpuesto en el
presente una medida cautelar, cuya finalidad es la proteccin inmediata de derechos colectivos
de los usuarios rionegrinos. Usuarios del servicio de gas por red brindado por la empresa
CAMUZZI GAS DEL SUR S.A., solicito a V.S. para su tratamiento, habilite la feria judicial y
dentro de ella das y horas inhbiles conforme prev el Cdigo de Rito.
I.- CARCTER INVOCADO
Que acredito la calidad invocada con la copia certificada de la Resolucin N 24/2006 de la
Legislatura de la Provincia de Ro Negro de fecha 5 de Septiembre del ao 2006, oportunidad
en la que fui designada Defensora del Pueblo, conforme lo dispuesto por el Articulo 168 de la
Constitucin de la Provincia de Ro Negro, encontrndose vigente mi mandato.
Para el hipottico caso de desconocer el carcter invocado, solicito se oficie a la Legislatura
Provincial a fin de que as lo certifique.

II.- LEGITIMACIN:
La legitimacin de la Defensora del Pueblo de Ro Negro para incoar la presente accin de
incidencia colectiva, encuentra su fundamento en las siguientes normas:
La Constitucin Nacional consagra la facultad del Ombudsman para accionar en
representacin de aquellas personas cuyos derechos pudieran lesionarse a consecuencia de
actos u omisiones de la Administracin y de las empresas privadas prestadoras de servicios
pblicos.
Nuestra Ley Fundamental define el efecto de la legitimacin del Defensor del Pueblo para
actuar en juicio, quien no lo har en nombre propio sino en representacin de la persona,
grupo o sector cuyos derechos se vieran conculcados. Es decir, en proteccin de los derechos
de incidencia colectiva en general (Art. 43).
Es aqu donde debemos detenernos para definir qu son los derechos colectivos, diciendo que
son aquellos respecto de los cuales nadie que se encuentre en un territorio determinado puede
ser excluido de su goce; y en segundo lugar, el goce por parte de una persona no impide ni
afecta el goce del mismo derecho por parte de otra. Ej.: la seguridad colectiva, el medio
ambiente, el patrimonio cultural de la humanidad, etc.
Sus caractersticas son: la no titularidad exclusiva sobre el mismo; su indisponibilidad, su
indivisibilidad, y la inapropiabilidad.
Existe una categorizacin de los derechos colectivos:
a) La primera categora corresponde a los derechos colectivos que tienen el doble carcter de
no-exclusivos y no-distributivos (Ej.: el medio ambiente, patrimonio cultural) Adems son
universales.
b) Una segunda categora son aquellos derechos colectivos que son la suma de derechos
individuales afectados, pero que no son universales, sino que los podramos denominar
grupales (Ej.: la discriminacin racial, religiosa, de genero, etc.).
c) Una tercera categora se dara cuando un bien se transforma en colectivo como resultado de
la sumatoria de derechos individuales, y cuyo fundamento esta dado en que, individualmente
los sujetos no tienen incentivo para actuar cada uno por su lado, o por economa procesal, etc.
Son grupales pero no universales. (Ej.: los usuarios y consumidores).
En el caso de los servicios pblicos y de las tarifas que los usuarios pagan por ellos, los
derechos individuales se suman a derechos de incidencia colectiva. Cada usuario tiene en
juego su derecho de propiedad a una tarifa justa y razonable, sin incrementos carentes de
sustento legal, sobrefacturaciones, etc., y ese derecho subjetivo existe sin perjuicio del
concurrente derecho de incidencia colectiva (Gordillo, Tratado de Derecho Administrativo,
Pg. III 23).
La Constitucin Nacional, seala expresamente que "El Defensor del Pueblo tiene
legitimacin procesal". Esta legitimacin incorporada dentro del marco constitucional, est
ntimamente relacionada con la naturaleza de su funcin, es decir, la agilizacin y la urgencia
de las cuestiones a l sometidas y la defensa de los derechos humanos individuales y colectivos.
Y en ese marco, la Defensora del Pueblo de la Provincia de Rio Negro ,se presenta ante V.S. en
nombre y representacin del colectivo de usuarios del servicio publico de distribucin de gas
por redes de la Provincia de Ro Negro, que se ven afectados por una serie de resoluciones
ilegtimas, por cuanto contravienen lo dispuesto por los artculos 4, 17, 42 y 75 inc. 2 de la
Constitucin Nacional, afectando gravemente el derecho de los usuarios del servicio al pago de
un precio justo establecido en un marco de respeto al debido proceso adjetivo y sustantivo,
como ms adelante se expondr.
Asimismo el inters legtimo de esta Defensora del Pueblo se halla plasmados en el artculo 9
inciso b) de la ley 2.756 de la Provincia de Ro Negro, y de la DOCTRINA de los artculos 43 y
86 de la Constitucin Nacional.
En efecto, la ley Orgnica del Defensor del Pueblo de la Provincia de Rio Negro(ley 2756),
reconoce en su artculo 9 inciso b) que: El Defensor del Pueblo tendr las siguientes
funciones que ejercer a pedido de parte o de oficio: b) La defensa en juicio de los derechos

difusos o derechos de instancia colectiva gozando para ello del beneficio de litigar sin gastos.
Por su parte el artculo 43 de la Constitucin Nacional dispone en referencia a la accin de
amparo que Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo
relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor,
as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el Defensor del Pueblo.
El artculo 86 de la Carta Magna dispone respecto del Defensor del Pueblo que Su misin es
la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos, garantas e intereses
tutelados en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la Administracin;
y el control del ejercicio de las funciones administrativas pblicas. El Defensor del Pueblo
tiene legitimacin procesal
Las normas aludidas definen la legitimacin del Defensor del Pueblo para actuar en juicio,
quien no lo hace en nombre propio sino en representacin de las personas, grupo o sector
cuyos derechos se vieran conculcados, en este caso lo hago en defensa de los intereses
colectivos de los usuarios del servicio de gas domiciliario de los residentes en la provincia de
Ro Negro.
Para una mejor comprensin acudimos a las enseanzas del maestro Agustn GORDILLO,
quien expresa que: El derecho de incidencia colectiva se ejerce para s y otros, sea que
resulten titulares de derechos subjetivos o intereses legtimos. Puede tramitar por accin de
amparo, accin declarativa o por cualquier accin de conocimiento, en especial la accin de
defensa del usuario y del consumidor. Estas nociones clsicas ceden frente a la nueva
categora constitucional de los derechos de incidencia colectiva. A ellos los ejercen tanto los
afectados (usuarios actuales o potenciales, vecinos, enfermos actuales o potenciales, etc;
incluso en algn caso ciudadanos como en Gambier II, o jubilados, como Torello, Sala II)
como las asociaciones (o fundaciones, cooperativas, Sala I, Consumidores Libres etc.)
reconocidas (tambin aunque no estn inscriptas en el registro nacional de usuarios o
interesados) aunque no tengan en su seno a la totalidad de afectados (Consumidores Libres,
Sala I), lo que es obviamente imposible.
Contina: El derecho de incidencia colectiva incorporado en la reforma de 1994 tiene de este
modo tutela no solamente por mltiples vas, sino tambin a muy diversos efectos. Servir
entonces, segn los casos ocurrentes, tanto para anular el acto erga omnes (Monges, Blas,
Barsanti, Torello, Defensor del Pueblo), o suspenderlo erga omnes. A su vez, dados los efectos
generales de la sentencia, devino inevitable la iniciativa del Juez MARINELLI, disponiendo la
publicacin de la cautelar en el BO Tambin es posible ordenar una conducta positiva de
alcance general (Labatn, Viceconte, Verbrugghe), o singular (Gambier I); o negativa
(Gambier II .).No puede perderse de vista que esta tutela interna amplia es congruente,
como no poda menos que serlo, con la tutela supranacional. En efecto, la denuncia ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos sirve a su vez tanto para derechos subjetivos
e intereses legtimos como derechos de incidencia colectiva. (GORDILLO, Tratado de
Derecho Administrativo T 2, La Defensa del Usuario y del Administrado -8 edicin, Bs. As.
FDA 2006).
Ms adelante agrega que el derecho de incidencia colectiva puede comprender tanto
intereses legtimos como derechos subjetivos y ah hace crisis la aeja distincin. (obra
citada)
En su obra Derechos Humanos concluye afirmando que resulta de todo ello que el tema
del derecho subjetivo stricto sensu est destinado a perder progresivamente importancia a
medida que se extiende la tutela a otras situaciones; el derecho de incidencia colectiva es una
nocin superadora tanto del derecho subjetivo como del inters legtimo. (GORDILLO,
Derechos Humanos -Fundacin de Derecho Administrativo 5 edicin Bs. As. 1999).
Se desprende claramente que esta Defensora del Pueblo tiene legitimacin procesal para
incoar la presente, habida cuenta de que los Decretos y Resoluciones citados en el apartado
III. OBJETO. del presente, incide en forma general sobre todos los usurarios del servicio.
En este sentido la legitimacin incorporada dentro del marco constitucional est ntimamente

relacionada con la naturaleza de la funcin del Defensor, es decir, la agilizacin y la urgencia


de las cuestiones a l sometidas y la defensa de los derechos colectivos, sin importar si la
disfuncin proviene del Estado o de los particulares.
El artculo 14 de nuestra ley orgnica 2756 de la Provincia de Rio Negro expresa en
referencia a las cuestiones por las cuales se puede recurrir a la Defensora del Pueblo que:
Podr dirigirse al Defensor del Pueblo para solicitar su intervencin en cualquier asunto,
toda persona fsica o jurdica que considere afectados sus derechos o intereses en cualquier
forma que sea, sin discriminacin de ninguna naturaleza. No constituir impedimento para
ello la nacionalidad, la residencia, ni el tener relacin de dependencia con los Estados
Nacional, Provincial o Municipal, ni con las comunas. Cualquier persona podr, asimismo,
realizar la presentacin en nombre de terceros impedidos materialmente, sin necesidad de
poder o autorizacin alguna.
La intencin del legislador es clara al no condicionar la intervencin judicial del Defensor del
Pueblo a las personas contra las que va dirigida su accin o al tipo de normas que se
cuestionan, pues justamente es la defensa de los derechos difusos o derechos de instancia
colectivos, el supuesto en el que se ejerce tal pretensin procesal.
En otras palabras lo sustancial es el derecho que se tutela y no dnde se origina la violacin al
derecho.
Pensarlo de otro modo es acotar y empobrecer la defensa de los intereses colectivos de los
ciudadanos rionegrinos que el legislador ha puesto en manos del Defensor del Pueblo. Tngase
presente que conferir esta legitimacin al Defensor del Pueblo es un medio para proteger
derechos, que el ciudadano medio no ejercita por falta de recursos, conocimiento o desaliento
ante los tiempos de la justicia, mxime cuando se trata de personas jubiladas.
La legitimacin procesal otorgada al Defensor del Pueblo se encuentra ntimamente ligada a
la accin de clase. Se trata de acciones que estn dirigidas a proteger intereses individuales de
sectores especficos de la poblacin, y que demostraron ser tiles en los Estados Unidos para
superar los inconvenientes, no slo de la indiferencia social frente a daos que no son
percibidos por muchos, sino tambin para evitar la acumulacin de acciones. En la class
action se produce una extensin de la representacin de intereses privados, semejantes y
fungibles, que se acumulan por razones prcticas (Humberto Quiroga Lavi, El amparo
colectivo, Rubinzal-Culzoni Editores Bs. As., 1998), quien a lo largo de la obra defiende con
nfasis la tutela colectiva).
Este autor menciona tambin que en oportunidad de la reforma de la Constitucin Nacional
en el ao 1994, los convencionales para definir en trminos sencillos al Defensor del Pueblo
citaban al profesor Agustn GORDILLO que lo llama el abogado de la sociedad.
Contestes con este principio resulta la doctrina y la jurisprudencia: los amplios trminos
de tal clusula habilitan su potencial legitimacin procesal activa contra actos de cualquier
autoridad, o incluso de particulares (Sages, Nstor Pedro; Accin de Amparo, 5ta.
Edicin actualizada y ampliada. Ed. Astrea, 2, quincena de Junio de 2007). El Defensor del
Pueblo de la Ciudad de Buenos Aires defensora municipal- posee legitimacin para
interponer acciones de amparo en defensa de los intereses de los habitantes de la Ciudad de
Buenos Aires, independientemente de la naturaleza federal o local del rgano que con su
accin u omisin lesiona en forma manifiesta y arbitraria a aquellos intereses (STJ CABA).Todo ello y a la luz del sabio principio ubi lex distinguit ubi no distinguerere, si la Ley
Suprema no distingue entre el Defensor del Pueblo de la Nacin y/o de las Provincias o hasta
Municipal, no corresponde de que esta Defensora del Pueblo realice tal distincin, toda vez
que la funcin de esta Ombudsman por principio constitucional y legal de creacin, reside en
la defensa, proteccin y promocin de los derechos e intereses legtimos, individuales o
colectivos consagrados en la Constitucin Nacional, en la Constitucin de la Provincia de Ro
Negro y en la legislacin vigente, frente a actos, hechos u omisiones de la Administracin
Pblica, de sus entes, organismos, dependencias descentralizadas y concesionarias de servicios
pblicos o privados nacionales, provinciales o municipales, que comprometan los referidos

derechos e intereses. Y en ese sentido nuestra Corte Suprema de Justicia reconoci que quien
tiene el deber de procurar determinado fin, tiene el derecho de disponer los medios para su
logro efectivo. (Fallos: 304:1186; 322:2624; 325:723 entre otros) (Del voto del Sr. Ministro Dr.
Juan Carlos Maqueda, in re Defensor del Nacin c/ Estado Nacional- Poder Ejecutivo
Nacional M.E. Decreto 1738/92 y otro s/ Proceso de Conocimiento, pronunciamiento del
24/05/2005).As pues, la Sra. Juez Federal de 1ra. Instancia de General Roca en autos caratulados:
PICCININI ANA IDA C/ ESTADO NACIONAL Y OTROS S/ ACCION DE AMPARO
(Expte.N 533, Folio 243, Ao 2009), en relacin a la legitimidad de la Defensora del Pueblo ha
expresado: () Puede colegirse as que a ms del derecho subjetivo de cada particular
usuario afectado por el cargo tarifario, la situacin fctica descripta presenta un cariz
colectivo que a mi entender habilita suficientemente en el caso el obrar de la Defensora de
Pueblo, en tanto acciona con sustento en la proteccin de ese derecho colectivo superior que
excede el inters individual ().
III.- OBJETO.En el carcter invocado, vengo a promover accin de amparo contra el ESTADO NACIONAL
(Poder Ejecutivo Nacional), y contra el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS),
domiciliados respectivamente en la calle Balcarce 50 y Suipacha 636, ambos de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires, y subsidiariamente contra la empresa CAMUZZI GAS DEL SUR
S.A., con domicilio en Avenida Alicia Moreau de Justo n 240 3 Piso de Ciudad Autonma de
Buenos Aires, en su calidad de distribuidora del servicio de gas natural por redes, con el
objeto que se declare la Inconstitucionalidad por ilegitimidad manifiesta de los siguientes
instrumentos:
a) Decreto del PEN N 2067, del 27 de noviembre de 2008 (B.O. 3/12/08);
b) Resolucin N 1451/2008 del Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y
Servicios, del 12/12/08, publicada en B.O. con fecha 23/12/08;
c) Resolucin N 563 dictada por el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), del
15/12/08, publicada en B.O. el 23/12/08.
d) Resolucin N 570/08 dictada por el Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS) con
fecha 16/12/08.
e) Y, subsidiariamente, toda otra norma dictada en concordancia con las citadas y que afecte
los derechos de los usuarios rionegrinos.
Como se dijo precedentemente, esta accin se promueve en tutela de los derechos colectivos de
los usuarios del servicio pblico de gas natural por redes de la Provincia de Ro Negro,
perjudicados por el incremento de los montos que debern pagar en sus facturas a raz de la
aplicacin de los cargos establecidos en las normas atacadas, respecto de las cuales esta parte
pretende que V.S. declare los mismos inconstitucionales por ilegitimidad manifiesta
Si bien la ENARGAS ha dictado Resoluciones como las n 730/09 y 768/09 que excluyen de la
aplicacin del Cargo Dec 2067/08 a partir del 01/04/09 y 01/05/09, respectivamente, a
distintas categoras y usuarios, la realidad es que las bajas temperaturas y el consiguiente
mayor consumo de gas en los hogares, han derivado en que un porcentaje muy elevado de la
poblacin rionegrina haya tenido que soportar el incremento desproporcionado e irracional
en la facturacin, justamente por aplicacin de la normativa que se tacha de inconstitucional.
Esta accin de amparo es procedente toda vez que el cargo tarifario al que aluden las
normas citadas precedentemente fue incluido en las facturas que Camuzzi Gas del Sur -agente
de percepcin de dicho cargo- est distribuyendo entre los usuarios, por lo que el plazo de
caducidad de la accin previsto en el art. 2 inc. e) de la Ley 16986 aun no se ha cumplido.
Teniendo presente la jerarqua de los derechos conculcados, el inminente e irreparable dao
que se provocara con la automtica aplicacin de la cuestionada normativa, solicito asimismo
se haga lugar a la medida cautelar peticionada en el apartado VIII del presente ordenndose
la urgente la suspensin de los efectos derivados de los instrumentos impugnados.-

IV. HECHOS.
Antecedentes:
a) En virtud del Decreto N 2067 de fecha 27 de noviembre de 2008, fue creado un Fondo
Fiduciario con el objeto de atender las importaciones de gas natural y toda aquella que resulte
necesaria para complementar la inyeccin de gas natural que sea requerida para satisfacer las
necesidades nacionales de dicho hidrocarburo.
El Fondo Fiduciario que se crea estar integrado entre otras cosas, por: cargos tarifarios a
pagar por los usuarios de los servicios regulados del transporte y/o distribucin, por los
sujetos consumidores de gas que reciben directamente el gas de los productores, sin hacer uso
de los sistemas de transporte o distribucin de gas natural y por las empresas que procesen
gas natural.
Por ultimo, cabe resaltar que dicho decreto faculta al Ministerio de Planificacin Federal,
Inversin Pblica y Servicios, con la asistencia tcnica de la Secretaria de Energa bajo su
dependencia y del ENARGAS, a fijar el valor de los cargos y a ajustarlos -en la medida que
resulte necesario- a fin de atender el pago y/o repago de las importaciones de gas natural. A su
vez, el referido Ministerio de Planificacin Federal podr exceptuar a las categoras de
usuarios que determine, del pago de estos cargos tarifarios.
b) La Resolucin N 1451/2008, dictada por el Ministerio de Planificacin Federal, Inversin
Pblica y Servicios reglament el Fondo Fiduciario, estableciendo que el patrimonio del
mencionado fideicomiso estar constituido por los recursos provenientes de los cargos
tarifarios creados para integrar el fideicomiso, entre otros.
Asimismo, se instruye a la Secretara de Energa de la Nacin y al Ente Nacional Regulador
del Gas para que, dentro del mbito de sus respectivas competencias, determinen el valor de
los cargos, los agentes de percepcin de los mismos, dentro de los lineamientos que determine
el Ministerio (art. 7).
c) La Resolucin ENARGAS I/563/2008, hace referencia a que el Ministerio de Planificacin
Federal Inversin Pblica y Servicios ha fijado los Cargos mediante la providencia MPFIPyS
N 3061, de fecha 12 de diciembre de 2008. En consecuencia, el ENARGAS dispone
implementar con vigencia a partir del 1 de noviembre de 2008 los cargos aprobados por el
Ministerio -que son los detallados en el Anexo I de la misma Resolucin- establecindose
tambin quines actuarn como agentes de percepcin de tales cargos.
Habiendo analizado los instrumentos citados precedentemente concluimos que se ha dispuesto
aplicar un adicional a las tarifas que los usuarios deben abonar como contraprestacin por el
servicio de gas natural por redes, que se denomina cargo tarifario y que tiene por finalidad
la capitalizacin del Fondo Fiduciario creado con el objeto de hacer frente a las eventuales
necesidades de importacin del gas natural.
Conociendo esto y ante sucesin de reclamos llegados a la institucin a mi cargo mantuvimos
reuniones informativas en la sede de la Defensoria del Pueblo, como la del da 30 de Abril de
2009. En dicha oportunidad directivos de la Empresa distribuidora CAMUZZI GAS DEL
SUR explicaron que por disposicin del ENARGAS (Resolucin I/615 del 26/01/2009) deban
facturar dicho cargo bajo responsabilidad exclusiva y excluyente de cada uno de los Agentes
de Percepcin (empresas distribuidoras).
Es as que si observamos el modelo de factura adjunta al presente, nos encontramos que el
monto a pagar en concepto de cargo tarifario es superior a lo que percibe la Distribuidora
por todo el servicio que otorga -el que incluye el costo del gas en boca de pozo, el transporte y
la distribucin domiciliaria- , lo que resulta absolutamente desproporcionado, y contrario a
toda lgica, por ende inconstitucional.
La aplicacin de estos cargos implica incrementar en trminos irrazonables la facturacin
final del servicio para los consumidores detallados en el Anexo I de la Resolucin ENARGAS
563/2008, que son aquellos que consumen mas de una cantidad X de m3 anuales, asumiendo
el cargo establecido carcter de confiscatorio, mas all de la consideracin de la naturaleza
jurdica del cargo en si mismo.-.

Por ltimo, del anlisis efectuado concluimos que este cargo es inconstitucional, vulnerando el
Principio de Reserva de Ley, ya que crea un verdadero impuesto, competencia que
corresponde en forma exclusiva al Congreso de la Nacin.
Actuaciones sobre el particular.
As las cosas, y ante este cuadro fctico, la Asociacin de Defensores del Pueblo de la
Repblica Argentina (A.D.P.R.A.) resolvi llamar a un Plenario en la Provincia de Santiago
del Estero, en el cual los Defensores del Pueblo del Pas expusimos un informe de los reclamos
efectuados en las Defensoras a nuestro cargo. En virtud de lo cual, concluimos que las
facturaciones desproporcionadas y arbitrarias se evidenciaban en todo el pas.
Con excepcin del Sur que a ese momento se encontraba subvencionado , excepcin que ms
tarde queda vaca de contenido con los cambios de categora.
En el convencimiento respecto a la ilegitimidad de los tres instrumentos citados por su
inconstitucionalidad manifiesta y ante el grave cuadro social es que los Defensores del Pueblo
nos presentamos ante los rganos jurisdiccionales a fin de que pongan coto a tan alarmante
ilegalidad. As pues, un Juez Federal de la Provincia de Jujuy, Dr. Carlos M. Olivera Pastor,
autos DEFENSOR DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DE JUJUY contra ESTADO
NACIONAL Y OTRO por ACCION DE AMPARO COLECTIVO Y MEDIDA CAUTELAR
(Expte.: 116/09) ha hecho lugar a la medida cautelar solicitada por el Defensor del Pueblo
ordenando a la empresa GASNOR S.A. se abstenga de efectuar cortes en el suministro de gas
a los usuarios de esa Provincia, motivado en la falta de pago de los importes correspondientes
al nuevo cuadro tarifario, segn cargo creado por el Decreto 2067/08 y cualquier otra norma
dictada al respecto, y a sus accesorios en cada perodo, hasta tanto recaiga sentencia definitiva
en la accin de amparo planteada, en igual sentido se expreso la Justicia en la Provincia de
Tucumn, donde incluso orden adems a la empresa refacturar. A mayor abundamiento
tenemos un fallo reciente de fecha 29 de junio de 2009 , en autos caratulados: DEFENSORIA
DEL PUEBLO DEL PARTIDO DE ESCOBAR C/ ENARGAS Y OTROS S/ AMPAROMEDIDA CAUTELAR EXPTE. N 4547/09. En el mismo, el Juez Federal Federico Efrain
Faggionatto Marquez , orden a Gas Natural Ban S.A. que se abstenga de interrumpir,
suspender y /o cortar el suministro de gas natural motivado por la falta de pago de las
facturas que incluyen el cargo tarifario a los habitantes de la ciudad de Escobar hasta tanto
no recaiga en autos sentencia definitiva. , fallo que en copia se adjunta como as tambin el
que recientemente ha dictado la Sra. Jueza Federal de Primera Instancia de Gral.Roca ,
donde en autos caratulados: PICCININI ANA IDA c/ ESTADO NACIONAL Y OTROS s/
ACCION DE AMPARO( Expte.N 533, Folio 243, Ao 2009 , ha resuelto tener por iniciada la
accin de amparo y : HACER LUGAR a la medida cautelar innovativa planteada, la que
queda circunscripta al marco de competencia territorial de ste Juzgado interviniente y en
consecuencia ORDENAR al ESTADO NACIONAL (Poder Ejecutivo Nacional), Ente Nacional
Regulador del Gas (ENARGAS) y a CAMUZZI GAS DEL SUR S.A. a aceptar el pago de las
facturas del servicio de gas excluyendo de las mismas el Cargo Decreto 2067/08 IVA
Decreto 2067/08, Int.Cargo Dec.2067/08 e Int.Ret.Cargo Dec. 2067/08, abstenindose de
proceder al corte o interrupcin del suministro de gas motivado en la falta de pago de dichos
conceptos bajo apercibimiento hasta tanto se dicte sentencia definitiva en el presente trmite,
bajo apercibimiento de aplicarle sanciones conminatorias en caso de incumplimiento.()
Por lo tanto, planteo la ilegitimidad de los tres instrumentos que crean el cargo tarifario por
su inconstitucionalidad manifiesta, toda vez que vulneran el principio de reserva de ley
garantizado por la Constitucin Nacional en la creacin de tributos, competencia exclusiva del
Honorable Congreso de la Nacin en el ejercicio de la funcin legislativa.La realidad rionegrina.
Sin perjuicio de lo expuesto no puedo dejar de resaltar que Ro Negro, no debe abstraerse en
la normativa de discriminacin que atiende el rgimen creado respecto de otras latitudes.
Latitudes que padecen igual o menor rigor climtico que en Rio Negro y que , por el solo
hecho de encontrarse en el imaginario colectivo como zona inhspita lase Santa Cruz. Ello

no se condice con la realidad que cotidianamente se vive por ejemplo en la Lnea Sur o la
Cordillera Rionegrina que muchas veces sufre temperaturas extremas.En efecto: la resolucin N 563/2009 del ENARGAS dispone un cuadro tarifario y de rangos
de consumo que, si bien contempla diferencias atendibles sobre las distintas latitudes del pas,
no se adecua con rigor a la realidad climtica rionegrina.A ello debe sumrsele el delicado contexto de crisis econmica regional .
Los aumentos en la tarifa de gas se han venido sucediendo, de forma escalonada, a partir de la
entrada en vigor de las resoluciones N 1070/08 y 1417/08 a las que se ha sumado la creacin
del Fondo Fiduciario (Decreto 2067/08) destinado a atender las necesidades de importacin de
gas natural y garantizar su suministro, cuyos recursos se encuentran principalmente
compuestos por cargos tarifarios a pagar por los consumidores. Dicho fondo, establece una
tarifa diferencial para aquellos usuarios cuyos consumos superan los 700 m3 al ao, cifra que,
como se comprender, resulta minima para la enorme mayora de los habitantes patagnicos
que necesitan, en promedio, un piso mnimo de 6000 m3 anuales para vivir dignamente.Para enmendar este error, el ENARGAS emiti la resolucin N 730/2009 por la que se
excepta, desde el 1 de abril de 2009, del pago del cargo del decreto 2067/08 a varias
provincias incluida Ro Negro.
ARTCULO 1. Exceptase del pago del Cargo Decreto 2067/08 a los usuarios Residenciales
R3 1 de las Provincias de Mendoza, San Juan, San Luis, Neuqun, Ro Negro, Chubut, Santa
Cruz, Tierra del Fuego, La Pampa y Buenos Aires.
Pero la medida de exceptuar a los usuarios residenciales R3 1 es insuficiente. Es por ello que,
entiendo, debe procederse SIN MAS a declarar la inconstitucionalidad de la citada normativa,
que si bien fija un rgimen mas benvolo en atencin a las particularidades climticas, no
pierden por ello su palmario carcter de inconstitucionalidad, como veremos detalladamente
en el apartado correspondiente; todo con el fin ultimo de paliar el impacto de los aumentos
(que en algunos casos han llegado hasta el 400%).Es cierto que tal cual lo establece el art. 1 up supra indicado de la Resolucin, los
residenciales R3 1 estaran exceptuados del pago del cargo del Decreto 2067/08. Pero tambin
es cierto que con asombro descubrimos que todos nuestros residenciales R3 1 pasaron a la
categora R 3 -4 tal cual surge de las facturas que he tenido a la vista. All es donde ms del
70% de los usuarios rionegrinos salen del marco de la excepcin citada y son abarcados por el
Decreto an viviendo en Rio Negro De este modo, la excepcin la clasifican como Provincia
pero luego los incluyen en el Cargo tarifario como usuarios. O sea la excepcin la vacan de
contenido.
V. DERECHO.
Para poder analizar la legalidad de las normas cuestionadas es necesario en forma previa
determinar cual es la naturaleza jurdica del cargo cargo tarifario que aquellas imponen.
Aparentemente, la denominacin de cargo tarifario hace creer que el mismo tiene alguna
relacin con la tarifa del servicio pblico de distribucin de gas por redes domiciliarias, ya sea
por que su importe se relacione de alguna forma a la tarifa, o bien que forme parte de sta. Es
decir, el adicional creado aparece como parte del precio del servicio, cuando en realidad no lo
es.
Segn los citados instrumentos legales, este cargo tiene por objeto la conformacin de un
fondo fiduciario destinado a cubrir (en forma anticipada) las futuras (y eventuales) prdidas
operativas del Estado, que se produciran en caso de que se deba recurrir a la importacin del
hidrocarburo a precios superiores a los del precio en boca de pozo de los productores
locales.
No se cuantifica ni podra cuantificarse en modo alguno ese dficit, puesto que depende de
hechos futuros e inciertos (como ser el nivel de demanda, niveles de produccin local, precio
del gas importado, condiciones meteorolgicas, etc.)
Es precisamente esta eventualidad la que determina que este cargo sea ajeno al precio del
servicio pblico y no pueda ser encuadrado como la contraprestacin debida por el usuario

del mismo.
Es as que estamos frente a un Cargo Tarifario que no tiene por fundamento un aumento en
los costos de prestacin del servicio, ni por finalidad constituirse en su contraprestacin a
cargo del usuario, sino que su creacin obedece a circunstancias extraas a los contratos
individuales del usuario con la empresa -tal como lo es la necesidad de crear un fondo con
asignacin especifica para hacer frente a eventuales necesidades de importacin del
hidrocarburo.
El precio del servicio publico consiste en un ingreso de carcter no tributario cuya fuente
jurdica esta dada por un contrato de servicio pblico, segn el cual quien recibe el servicio
paga por el mismo una contraprestacin: una suma determinada de dinero.
El adicional aqu impugnado no se ha fundado en un incremento concreto de ninguno de los
factores que, de acuerdo con lo establecido por la Ley 24.076, concurren en la formacin de la
tarifa de gas, a saber:
a) Precio del gas en el punto de ingreso al sistema de transporte;
b) Tarifa de transporte;
c) Tarifa de distribucin.
Ahora bien, el cargo tarifario tal como est expuesto en las normas impugnadas reviste en
general las caractersticas propias de un tributo, es decir, una prestacin en dinero exigida
por el Estado, en ejercicio de su poder de imperio, con el objeto de obtener recursos para el
cumplimiento de sus fines.
Particular importancia adquiere la distincin entre precio y tributo, por la circunstancia
de que estos ltimos estn sujetos al Principio de Legalidad o de Reserva de Ley en materia
tributaria. () Todo intento de confundir tasa y precio con regmenes legales hbridos o
atpicos debe ser entendido como un mecanismo para eludir las garantas individuales del
contribuyente (Modelo de Cdigo Tributario para Amrica Latina, del Programa Conjunto
OEA/BID, 1967 CASAS, Derechos y Garantas del contribuyente, pg. 519).
Como sabemos el impuesto es la prestacin pecuniaria exigida por el Estado a los individuos
para cubrir los gastos de inters general, nicamente a causa de que los contribuyentes son
miembros de una comunidad poltica organizada. El impuesto es independiente de cualquier
contraprestacin por parte del ente pblico.
La tasa es un tributo cuyo hecho generador esta integrado con una actividad del Estado
divisible e inherente a su soberana, hallndose esa actividad relacionada directamente con el
contribuyente. (Villegas, pg. 90).

Las contribuciones especiales, por su lado, son tributos que el Estado exige en razn de
beneficios individuales o de grupos sociales derivados de la realizacin de obras o gastos
pblicos o de especiales actividades del Estado.
No cabe ninguna duda el cargo tarifario subexamen no es un precio pblico ni integra la
tarifa del servicio. Puede discutirse si se trata de un impuesto, una tasa o una contribucin,
pero es evidente que su naturaleza jurdica es TRIBUTARIA y en consecuencia, siempre
estar sometido al Principio de Legalidad y de Reserva de Ley garantizado en nuestra
Constitucin Nacional.
Ninguna carga puede ser exigible sin la preexistencia de una disposicin legal encuadrada
dentro de los preceptos y recaudos constitucionales, esto es vlidamente creada por el nico
poder del Estado investido por tales atribuciones, de conformidad con los artculos 4, 17, 44 y
67 texto 1853/1860 de la Constitucin Nacional (conf. CSJN, Video Club Dreams
c/Instituto Nacional de Cinematografa S/amparo 6/6/1995; La Bellaca SA c/DGI,
27/12/1996,).
Los principios constitucionales prohiben a otro poder que el Legislativo el establecimiento de
impuestos, contribuciones y tasas (Fallos 155:290; 248:482; 303:245).
Que entre los principios generales que predominan en el rgimen representativo republicano
de gobierno, ninguno existe ms esencial a su naturaleza y objeto, que la facultad atribuida a
los representantes del pueblo para crear las contribuciones necesarias para la existencia del
Estado. Nada exterioriza ms la posesin de la plena soberana que el ejercicio de aquella
facultad, ya que la libre disposicin de lo propio, tanto en lo personal como en lo pblico, es el
rasgo ms saliente de la libertad civil. Todas las constituciones se ajustan a este rgimen,
entregando a los Congresos o legislaturas este privilegio exclusivo, pues como ensea Cooley,
En todo Estado soberano el Poder Legislativo es el depositario de la mayor suma de poder y
es, a la vez, el representante ms inmediato de la soberana.. (CSJN, Fallo 155:290).
El principio de reserva de la ley tributaria, de rango constitucional y propio del Estado de
derecho, slo admite que una ley formal tipifique el hecho que se considera imponible y que
constituir la posterior causa de la obligacin tributaria (CSJN, Fallo 155:293, Fallo
182:412).
En el mismo sentido, ha afirmado reiteradamente que ninguna carga tributaria puede ser
exigible sin la preexistencia de una disposicin legal encuadrada dentro de los preceptos y
recaudos constitucionales, esto es, vlidamente creada por el nico poder del Estado investido
de tales atribuciones (Fallos 316:2329 consid. 10).
En definitiva, slo el Congreso Nacional tiene la competencia para crear ingresos de carcter
tributario para el Estado, segn lo dispuesto por nuestra Constitucin Nacional.
En el caso de marras, observamos que el Poder Ejecutivo Nacional se atribuye competencias
que no le son propias, lo que provoca una situacin de suma gravedad institucional que atenta
contra el sistema republicano de gobierno, la separacin de poderes y el natural equilibrio que
debe existir entre ellos para garantizar los derechos de las personas.
En conclusin: el mal llamado Cargo Tarifario no es otra cosa que un tributo, creado
ilegtimamente , por un rgano que segn nuestra Constitucin Nacional no tiene facultades
para hacerlo, que adems resulta desproporcionado e irrazonable, puesto que en la mayora
de los casos supera el costo de la tarifa del mismo servicio, que tambin por ello es
confiscatorio de la propiedad de los usuarios y consumidores de gas natural por redes.
Y como si no estuviramos frente a una suficiente arbitrariedad por parte del Poder Ejecutivo
al crear este tributo encubierto, a travs del Decreto 2067/08 se autoriza a que el mismo sea
gravado con IVA.
Por todo lo expuesto, es que venimos a travs de la presente demanda a solicitar que V.S.
restablezca la vigencia de nuestra Constitucin Nacional, declarando la inconstitucionalidad
de los actos aqu impugnados, asegurando as el ejercicio de los derechos de los usuarios.
No debemos olvidar que la Administracin Pblica DEBE ajustar sus acciones y conductas al
ordenamiento jurdico vigente (Principio de Juridicidad). Sobre el particular se ha dicho que

es imperativo constitucional que toda la organizacin y funcionamiento del gobierno y de


la administracin en todo sentido, este sometida al orden jurdico Esto asegura la primaca
del supremo poder sobre los gobernantes, quienes deben obedecer no slo por esa calidad sino
porque slo son meros agentes. Esto implica que el soberano (el pueblo) decide sobre el poder
estatal, fijando las reglas para su ejercicio, subordinando a los gobernantes a la Constitucin.
Que, consecuencia de ello es que los gobernantes no poseen por s el poder; obran y lo ejercen
como agentes, no como propietarios del poder. Las atribuciones y facultades que se les
reconocen en su ejercicio son derechos adventicios, jams derechos originarios. Los
gobernantes no poseen ningn derecho subjetivo al mando pues ello est prohibido en el
estatuto del poder que es el que funda a la vez la legitimidad y autoridad del gobernante.
La legalidad de la Administracin, como forma de caracterizar el Estado de Derecho,
significa el total sometimiento de la administracin a la ley. Toda actuacin de la
administracin debe estar sujeta a la ley. Sin un sometimiento de la actuacin de la
administracin a la ley y sin un control judicial de la administracin, no hay Estado de
Derecho. El Control jurisdiccional -judicial- de la administracin, asegura la sumisin de esta
a la ley, su proceder conforme a derecho y a la vez, constituye una firme garanta para los
administrados. (Cmara 4ta. Civil y Comercial Cba. 10-9-2.002, autos Mar Chiquita
S.R.L. c/ Provincia de Crdoba. L.L.C. 2.003 (abril), 325).
Por otra parte, los generalizados incrementos en las facturaciones de los servicios pblicos a
los que se est sometiendo a la ciudadana, su magnitud, su imprevisibilidad para los usuarios,
e incluso su aplicacin retroactiva a consumos efectuados con anterioridad, vulneran en forma
flagrante los derechos establecidos en el art. 42 de nuestra Constitucin Nacional que
establece que los consumidores y usuarios tienen derecho en la relacin de consumo a la
proteccin de sus intereses econmicos; a una informacin adecuada y veraz; y a
condiciones de trato equitativo y digno Las autoridades proveern a la proteccin de esos
derechos.
Cabe resaltar que los usuarios de los servicios pblicos son la parte mas dbil de la relacin de
consumo, y en el caso no se han respetado debidamente sus intereses y el derecho a ser
informados con anticipacin y en forma adecuada de la tarifa que pagarn, a fin de poder
adoptar las previsiones para endeudarse de acuerdo a su capacidad econmica.
Asimismo el art. 4 de la Ley 24.240, establece la obligacin a los proveedores de servicios de
informar adecuadamente a los usuarios en forma cierta y objetiva, veraz, detallada, eficaz
y suficientemente sobre las condiciones de prestacin del mismo, entre las que se encuentra el
precio que pagarn.
El derecho a la informacin, qu y cmo se informa, es esencial en la prestacin de un servicio
publico como lo es el del gas natural. El objetivo de este derecho es el adecuado conocimiento
por parte de los usuarios de las condiciones del servicio, sus derechos y obligaciones, mediante
una informacin oportuna, completa y veraz.
Es deber y funcin del Estado, en su carcter de poder concedente de ese servicio pblico, y de
los Entes de Control brindar una adecuada informacin a los usuarios, como as tambin
verificar que las concesionarias informen sobre las condiciones de servicio, mas aun cuando
existan alteraciones a dichas condiciones que incidirn sobre el precio final a pagar en la
factura, que es lo que sucede como consecuencia de la aplicacin del cargo cuestionado.
El derecho a la informacin de los usuarios o consumidores tiene el alcance de un PRINCIPIO
GENERAL DEL DERECHO que incide en la interpretacin de las normas legales y permite
cuestionar por inconstitucionalidad normas o decisiones administrativas o judiciales que
afecten este derecho ( Defensa del Consumidor y del Usuario. Comentario exegtico de la Ley
24.240 y del Decreto Reglamentario 1798/94. Juan M. Farina. 3 Edicin actualizada y
ampliada. Ed Atrea. pag. 167).
La naturaleza y funcin del derecho a la informacin parte de la desigualdad de conocimiento
que los usuarios tienen frente a los proveedores o prestadores del servicio. Esta informacin
debe ser veraz, efectiva y oportuna como para que los usuarios puedan juzgar POR

ADELANTADO, as como conocer los riesgos que el consumo del servicio les puede
comportar y las medidas a adoptar para evitarlos o minimizarlos de acuerdo a sus
capacidades econmicas, tomando las medidas necesarias y adecuando los presupuestos
familiares en cada caso.
El elemento imprevisibilidad no ha sido disipado con la informacin adecuada y veraz que
establece nuestra Constitucin Nacional en su art. 42. Nunca inform el Poder Ejecutivo
Nacional, ni el Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y Servicios, ni el Ente
Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), ni la Licenciataria Camuzzi Gas del Sur S.A. , que
este Cargo Tarifario se aplicara. Ni su forma ,ni oportunidad de aplicacin. As pues, los
usuarios han consumido gas a un precio determinado, y sin embargo, al momento de pagar su
contraprestacin, la conmutatividad del contrato ha sido modificada de forma ilegitima,
arbitraria e irrazonable, sorprendiendo al usuario con aumentos desmesurados.
VI. IRRETROACTIVIDAD DEL AUMENTO TARIFARIO.
Por Resolucin 570/2008 el Ente Nacional Regulador del Gas aprob el nuevo Cuadro
Tarifario de CAMUZZI GAS DEL SUR SA, el que comenz a facturarse con las boletas del
servicio correspondientes al periodo 01/09 que vencen a partir del mes de Febrero del
corriente ao.
De los Considerandos de la Resolucin citada surge que el ajuste tarifario previsto tiene como
objetivo reconocer las variaciones en el precio de gas que surgen como consecuencia del
dictado de la Resolucin SE N 1417/08, por la que se determinan nuevos valores de Precios de
Cuenca con vigencia a partir del 1 de Noviembre de 2008.
Tomando en consideracin los nuevos precios de gas por cuenca aprobados, sobre la base del
mix de abastecimiento por cuenca de la estructura tarifaria actual de cada Distribuidora, se
determinaron los nuevos Precios de gas en el Punto de Ingreso al Sistema de Transporte
(PIST) para las subcategoras R3- 1, R3- 2, R3-3 y R3-4.
Partiendo de esas premisas, el Anexo I de la Resolucin 570/2008, dictada en fecha 16 de
Diciembre de 2008, reglamenta el nuevo Cuadro tarifario de CAMUZZI GAS DEL SUR S.A.,
con vigencia a partir del 1 de Noviembre de 2008, esto es, prev la vigencia retroactiva de las
nuevas tarifas de la Licenciataria.
A la retroactividad de la vigencia del Cuadro Tarifario de CAMUZZI GAS DEL SUR SA,
debemos agregar que el ENARGAS mediante la Resolucin 563/2008 de fecha 15 de diciembre
de 2008, dispuso implementar con vigencia a partir del 1 de Noviembre de 2008 los cargos
que son cobrados en la actual facturacin de la Empresa, bajo el item Cargo Decr. 2067/08.
Cuando la fijacin de tarifas la realiza el Estado, la naturaleza jurdica de acto de alcance
general , que corresponde atribuir a dicha determinacin, da lugar a la aplicacin del
principio de Irretroactividad de las leyes, prescripto en el art. 3 del Cd. Civ despus de la
Reforma introducida por la Ley 17.711.
Esta norma, si bien admite la posibilidad de que la propia ley estatuya la retroactividad de sus
disposiciones, prescribe tambin que "en ningn caso podr afectar derechos amparados por
garantas constitucionales".
La aplicacin de una tarifa que imponga en forma retroactiva nuevos precios sera un acto
inconstitucional por cuanto privara a los usuarios de un derecho adquirido a pagar el valor
de prestaciones ya efectuadas e incorporadas definitivamente a su patrimonio.
En tales supuestos, segn lo tiene dicho la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, el principio
de irretroactividad se confunde con la garanta de la inviolabilidad de la propiedad
consagrada en el art. 17 de la Const. Nac.
En consecuencia, poco importa si se ha abonado o no el precio respectivo por parte del
usuario para cuestionar la irretroactividad de las tarifas ya que, tratndose de prestaciones
consumadas respecto de personas determinadas, se configura siempre un verdadero derecho
adquirido al pago del valor fijado al momento de realizarse las prestaciones.
En este sentido el maestro Juan Farina en su obra Defensa del Consumidor y del Usuario
Editorial Astrea, pag. 330/31 expresa en relacin a la eficacia liberatoria del pago de la

factura, que la empresa proveedora de Servicios Pblicos no puede exigir al usuario que pag
puntualmente el importe de las facturas que luego abone diferencias por las mismas. Sobre el
particular cita el fallo de la Cmara Nacional Civil Sala B del 16/10/98 que expresa
aceptados por la empresa prestadora del servicio los pagos efectuados por la usuaria sin
reserva alguna {esta se liber de la obligacin correlativa (art. 505 inc. 2 Cod. Civil) en forma
definitiva entrando ello en su patrimonio como derecho constitucionalmente tutelado NO
PUDIENDO RENACER ESA OBLIGACION EXTINTA (J.A. 1999-IV-348).Por lo sealado precedentemente, podemos afirmar que la Resolucin 570/08, al afectar
derechos amparados por garantas constitucionales de los usuarios del servicio de gas por
redes, estatuyendo nuevos precios para el consumo de los mismos con efectos retroactivos al 1
de noviembre de 2008, deviene inconstitucional, y as debe declararse.
VII-DISPOSICIONES FINALES.
El costo de la crisis de falta de gas claramente no se distribuye homogneamente en la
sociedad: los sectores ms perjudicados sern aquellos muy dependientes del gas y que, por
razones econmicas y/o tecnolgicas no pueden sustituir este servicio.
Lo cierto es que el Gobierno a fin de garantizar la importacin de gas a futuro, bajo el
argumento que en los meses venideros podra escasear, impone por Decreto un cargo
exorbitante a abonar por el usuario que, vaya contrasentido, tan elevado es, que los
consumidores no podrn afrontar su pago.
Razn por la cual, frente a un corte de servicio, precisamente por la falta de pago, ser ahora
y no en los meses prximos que veremos nuestros hogares sin suministro de gas. Es decir, nos
hacen pagar un Cargo Tarifario para que garanticemos la provisin de gas a futuro dado que
tal vez escasee en la Repblica. y si no aportamos ste fondo fiduciario nos cortan el
suministro hoy.
Este Cargo Tarifario es imposible de afrontar ahora por la mayora de usuarios a
consecuencia de los valores que se han fijado.
Y lo que es ms grave an esto ocurre en un contexto de alarma nacional dado el progresivo
avance de la Pandemia GRIPE A N1 H1 y sin lugar a dudas los cortes van a profundizar el
flanco que tenemos frente a la enfermedad.
A diferencia de lo que ocurri con los aumentos de la electricidad, en donde se plante
castigar a quienes ms consumieran, establecindose mseras y arbitrarias excepciones, so
pretexto de que, por ejemplo, quien poseyera televisin por cable estaba en condiciones de
afrontar los aumentos, en relacin al gas , su consumo es directamente proporcional con las
necesidades bsicas. No se trata aqu de reducir el consumo de los aires acondicionados,
apagar las computadoras o de hacer un uso ms racional de la energa cambiando las
lmparas por otras de bajo consumo, etctera.
El gas residencial se utiliza, nicamente, en estufas y cocinas, es decir, para enfrentar el fro y
cocinar los alimentos. En consecuencia, poco o nada puede reducirse su consumo.
Por ltimo, es dable agregar que siguiendo con el mismo criterio, el Sr. Julio De Vido,
Ministro de Planificacin, Inversin Pblica y Servicios, das pasados apareci pblicamente
en diferentes medios de comunicacin manifestando que el piso para la aplicacin del cargo
tarifario se elevara, mas incluso en esta regin, generando ello como resultado una
disminucin en el nmero de usuarios afectados por la aplicacin del Decreto PEN N 2067/08
y las Resoluciones dictadas en su consecuencia.
As pues, en este Sistema Democrtico, a los hombres y mujeres que habitamos esta sta
Provincia de Ro Negro y que sufrimos la arbitrariedad y el avasallamiento de nuestros
derechos esenciales, slo nos resta presentarnos ante V.S. para que con su imparcialidad, su
autonoma y su sano criterio ponga coto a tamaa injusticia, porque al fin y al cabo, nosotros
los ciudadanos, sabemos que nicamente el Derecho se convierte en el ltimo refugio para
sentirnos libres.

VIII. SE DICTE MEDIDA CAUTELAR CON CARACTER URGENTE.


A fin de evitar el dao inminente e irreparable a los usuarios del servicio pblico de
distribucin de gas natural por redes de la Provincia de Ro Negro, vengo a requerir que V.S.
disponga con carcter urgente la suspensin de los efectos derivados de los instrumentos
impugnados: 1) Decreto 2067/2008 dictado por el PEN, 2) Resolucin 1451/2008 dictada por el
MPIPyS y 3) Resolucin 563/2008 dictada por el ENARGAS; y en consecuencia que dicho
Ente Regulador, instruya a la Distribuidora CAMUZZI GAS DEL SUR S.A.- a aceptar el
pago de la factura del servicio, excluyendo de las mismas los Cargos derivados del Decreto
PEN 2067/08 en el caso de las facturas ya emitidas y en poder del usuario, es decir que acepten
el pago parcial;y en relacin a las facturas a emitir ordene a CAMUZZI GAS DEL SUR S.A.
que no facture con el cargo tarifario hasta que no se dirima la cuestin de fondo o que
discrimine perfectamente en la boleta lo que el usuario no tiene que pagar en virtud de la
orden judicial . Asimismo se le ordene a la empresa que se abstenga a efectuar cortes de
suministro de gas motivado en la falta de pago de tales facturas.; Todo ello, en los trminos del
art. 230 del ritual.
As pues, en el caso concreto que nos ocupa, no hay duda alguna que la medida cautelar que se
solicita resulta ajustada a derecho, atento la ilegitimidad manifiesta de las normas
impugnadas y de las facturaciones emitidas en su consecuencia.
Por su propia naturaleza, las medidas cautelares no requieren la prueba terminante y plena
del derecho invocado; quien las pide solo debe acreditar que el derecho es verosmil y el juez
la otorga sin prejuzgar sobre el fondo del asunto. Es menester probar la apariencia del
derecho; por eso, para designar este requisito, se suele emplear la expresin Fumus Bonis
Iuris (humo del buen derecho). En tal sentido se ha sealado que la verosimilitud del derecho
se refiere a la posibilidad de que ese derecho exista, no a una incontrastable realidad, que solo
se lograra al agotarse el tramite; por tal razn se propugna la amplitud del criterio en este
punto. Va de suyo que el presupuesto en tratamiento supone la existencia de un derecho
garantizado por la ley y un inters jurdico que justifique ese adelanto al resultado de un
proceso (Codigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Fenochietto y Arazi, Ed. Astrea, Bs.
As., 1993, pag. 741-742).
En cuanto al peligro en la demora, debe evitarse que se concrete la actividad confiscatoria del
Estado, a travs de la percepcin ilegtima del cargo tarifario impuesto a las facturaciones del
servicio de gas natural por redes.
A ello debe adicionarse, el dao que significar al universo de usuarios afectados la suspensin
del servicio en los supuestos de falta de pago de las tarifas ilegitimas.
Parece olvidar el Estado Nacional su obligacin de en la prestacin del servicio pblico. El
carcter de obligatoriedad es el que permite diferenciar a los servicios pblicos propios de los
impropios, siendo que en estos ltimos no existe tal obligacin de prestar el servicio,
deviniendo la misma en una facultad del prestador, cosa que obviamente no ocurre con el caso
de autos, puesto que el imprevisto y desmedido incremento en la facturacin importar el
corte del suministro de gas en caso que los usuarios no puedan pagar el servicio, es decir, la
imposibilidad de gozar del servicio pblico, no pudiendo ser sustituido por otro de igual
naturaleza, lo que impone la necesidad de hacer lugar a la medida cautelar solicitada.
Cassagne explica que: La configuracin del rgimen jurdico del servicio pblico quedara
desprovisto de sentido sino se asegurara la prestacin efectiva del mismo y la consecuente
satisfaccin de las necesidades colectivas. A ello, atiende precisamente el principio de
obligatoriedad.
Coincidimos con Marienhoff cuando sostiene: "si bien es exacto que los jueces no pueden
modificar las tarifas, es, en cambio, equivocado afirmar que no pueden revisarlas o dejarlas
sin efecto. Ante una impugnacin de irrazonabilidad formulada a una tarifa, la competencia
del poder judicial se extiende hasta la revisin de dicha tarifa a efectos de comprobar si
efectivamente existe el vicio que se le atribuye: de ser exacta la existencia de ese vicio, el juez
interviniente puede y debe dejar sin efecto la tarifa cuestionada. En tal sentido deben

rectificarse las afirmaciones de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En los EE UU la


Corte Federal, en reiterados fallos reconoci la competencia de los tribunales judiciales para
pronunciarse sobre la razonabilidad de las tarifas. (Pridtchett "La Constitucin Americana"
Pg. 787/91 Buenos Aires 1965 T.E.A.).
En el supuesto de que la tarifa sea efectivamente irrazonable, el rgano judicial esta facultado
para declarar su nulidad como consecuencia de su inconstitucionalidad. Pero solo eso puede
hacer el poder judicial respecto a tarifas irrazonables: si bien, en lo pertinente, el rgano
judicial tiene potestad de anulacin, no puede, en cambio, sustituirse al rgano administrativo
y fijar la tarifa adecuada; esto ltimo es atribucin exclusiva del rgano ejecutivo de
gobierno, por lo que el ejercicio de tal potestad por el rgano judicial traducira una violacin
del principio de separacin de los poderes. (Marienhoff, Miguel S., Tratado de Derecho
Administrativo, Tomo 2, Cap. VI, n 353 Poder judicial y montos de las tarifas, Pgs. 159/160,
Abeledo Perrot 4 Edicin Actualizada)
En mi carcter de Defensora del Pueblo de Ro Negro, solicito se me exima de prestar caucin
en mrito del cargo y representacin que invisto. Pido se tenga presente.
La medida cautelar que se solicita, esto es la prohibicin de innovar, no debe confundirse
con el objeto de la peticin de fondo que persigue la accin interpuesta, que consiste en que se
declare la nulidad por ilegitimidad de las normas citadas precedentemente.
Por las razones expuestas y encontrndose cumplidos los requisitos exigibles sobre el
particular, es que solicito se haga lugar a la medida cautelar peticionada. En su caso, pido que
la medida sea notificada a las demandadas con habilitacin de da y hora.
IX. PRUEBA:
a) Documental.
1) Copia de reclamos, facturas de Usuarios del Servicio de gas natural prestado por
CAMUZZI GAS DEL SUR S.A., correspondientes a los periodos 03/08 y 03/09, presentadas
por los ciudadanos en la Defensora del Pueblo (Exptes. N 814/ 09 a 818/09 DPRN :
EXPEDIENTES DE LA DEFENSORIA DEL PUEBLO DE LA PROVINCIA DE RIO
NEGRO
EXPEDIENTE N 814/09 YASEM CADER S/ RECLAMO CUADRO TARIFARIO C/
CAMUZZI GAS DEL SUR
EXPEDIENTE N 815/09 ASENSIO ANIBAL S/ RECLAMO CUADRO TARIFARIO C/
CAMUZZI GAS DEL SUR
EXPEDIENTE N 816/09 CEVOLI HECTOR S/ RECLAMO -CUADRO TARIFARIO C/
CAMUZZI GAS DEL SUR
EXPEDIENTE N 817/09 GIORGIS JOSE LUIS S/ RECLAMO CUADRO TARIFARIO
C/ CAMUZZI GAS DEL SUR
EXPEDIENTE N 818/09 MARA ROXANA DIAZ VELEZ S/ RECLAMO CUADRO
TARIFARIO C/ CAMUZZI GAS DEL SUR
2) Fallo de la Sra. Juez Federal de Primera Instancia de Gral.Roca Dra. Mara del Carmen
Garca dado en Gral.Roca el da 17 de julio de 2009 y Fallo del Juez Federal Federico Efran
Faggionato Marquez dado en Campana el 09 de junio de 2009
b) Informativa.
Se solicite mediante oficio a CAMUZZI GAS DEL SUR S.A. informe respecto a los usuarios
de la Provincia de Ro Negro:
1- Indique a qu categora residencial de usuarios afectarn principalmente los incrementos
tarifarios. Informe cantidad de usuarios afectados en cada una de las categoras sealadas.
Acompae copias de facturas segn las distintas categoras a los fines de ilustrar a cuanto
ascendern los cargos segn los consumos.-

2- Srvase aclarar si la modificacin en las tarifas finales del servicio de gas responden a un
incremento en: I) el valor gas (metro cbico) del cuadro tarifario aprobado; II) a la
implementacin del cargo creado por el Decreto PEN N 2067/2008 y Resoluciones dictadas en
consecuencia; III) cargo por el servicio de transporte y distribucin; IV) PURE (Programa de
Uso Racional de Energa); o bien a todos los conceptos. Indique separadamente el porcentaje
de incremento que corresponde a cada uno de los conceptos sealados.3- Metodologa a travs de la cual CAMUZZI GAS DEL SUR S.A proceder a recaudar en la
Provincia los cargos tarifarios implementados mediante Decreto del Poder Ejecutivo Nacional
N 2067/2008, Resolucin del Ministerio de Planificacin Federal, Inversin Pblica y
Servicios N 1451/2008, Resolucin ENARGAS N 563/2008.
4- Metodologa a travs de la cual los usuarios podrn efectuar reclamos ante la empresa, ello
atendiendo a la considerables distancias existentes entre los diferentes sectores geogrficos.
5- Informe si se contempl a favor del usuario la posibilidad de realizar el pago parcial de las
facturas. En caso afirmativo, seale como se imputarn dichos pagos y/o se prorratearn con
los dems cargos contemplados en la tarifa. Asimismo, indique si la negativa o la falta de pago
del usuario de los conceptos referidos motivar el corte del servicio y cul ser el
procedimiento del mismo.
6- Srvase indicar si la aplicacin de la tarifa del Decreto PEN N 2067/2008 y las Resoluciones
dictadas en consecuencia, redundar en un aumento de los dems conceptos y tributos que
integran la misma. Detalle el porcentaje de incremento correspondiente a cada uno de ellos.
7- Seale tiempo durante el cual se aplicar a los usuarios el cobro de los cargos tarifarios
destinados a la formacin del Fondo Fiduciario creado por el Decreto PEN N 2067/2008 y
dems Resoluciones; cargo por el Servicio de Transporte y Distribucin; PURE (Programa de
Uso Racional de Energa) e incremento del valor del gas.8- Atento la certeza de las Tarifas (Art. 1349 del Cdigo Civil) y del Deber de Informacin a
Usuarios y Consumidores (Art. 42 de la Constitucin Nacional y Art. 4 de la Ley 24.240),
indique y acredite cual fue el mecanismo de informacin a los usuarios del incremento en las
tarifas del servicio de gas ya facturados.
c- Pericial Contable:
En caso de resultar estrictamente necesario se designe perito contable nico de oficio a los
efectos de que, comparando el cuadro tarifario vigente con anterioridad al dictado de las
resoluciones impugnadas y el que entro en vigencia en virtud de dichas normas, indique,
atendiendo las diferentes situaciones que se pueden suscitar (con incremento de consumo, sin
incremento de consumo, con incremento de PURE), cules son los porcentajes de incremento
en la facturacin final en cada caso.
X. CASO FEDERAL.
Para el hipottico caso que V.S. no hiciera lugar a esta demanda, formulo reserva del caso
federal para ocurrir por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, de conformidad con
lo establecido por el artculo 14 de la ley 48.
Ello en funcin a que un pronunciamiento jurisdiccional con esos alcances resultara
violatorio de los siguientes derechos, consagrados en nuestra Constitucin Nacional: 1)
Derecho de Propiedad (art. 17); 2) Principio de Legalidad (art. 19); 3) Proteccin de los
Derechos de los Usuarios y Consumidores (art. 42).
XI. BENEFICIO DE JUSTICIA GRATUITA:
La Ley Provincial 2756 expresamente dispone en su artculo 9 que El Defensor del Pueblo
tendr las siguientes funciones que ejercer a pedido de parte o de oficio: b) La defensa en
juicio de los derechos difusos o derechos de instancia colectiva gozando para ello del beneficio
de litigar sin gastos.
En virtud de ello solicito se conceda el Beneficio de Litigar sin Gastos previsto en la ley de
Defensa del Consumidor modificado por el art. 55 Ley 26.361 que particularmente

(Modificacin de la Ley N 24.240. Disposiciones complementarias), la que en su artculo 28


contempla modificacin del art. 55 de la 24.240 que enuncia la providencia transcrita en el
prrafo anterior, quedando dicho articulado as: "ARTICULO 28. Sustityese el texto del
artculo 55 de la Ley N 24.240 de Defensa del Consumidor, por el siguiente: Artculo 55:
Legitimacin. Las asociaciones de consumidores y usuarios constituidas como personas
jurdicas reconocidas por la autoridad de aplicacin, estn legitimadas para accionar cuando
resulten objetivamente afectados o amenazados intereses de los consumidores o usuarios, sin
perjuicio de la intervencin de stos prevista en el segundo prrafo del artculo 58 de esta ley.Las acciones judiciales iniciadas en defensa de intereses de incidencia colectiva cuentan con el
beneficio de justicia gratuita.-"
XII.- AUTORIZACIN:
Quedan expresamente autorizados los Drs. Jorge SAEZ, Julin H. FERNNDEZ EGUA y/o
Alicia CARREIRA NETO, para tomar vista de las actuaciones, presentar escritos; retirar
copias, cdulas, oficios y mandamientos; efectuar desgloses, extraer fotocopias; y en general
cumplir con toda diligencia relacionada al trmite de las presentes actuaciones.
XIII. PETITORIO.
Por todo lo expuesto, de V.S. solicito:
1. Me tenga por presentada, por parte, por constituido el domicilio, habilitada la feria judicial
con das y horas inhbiles y otorgando al tramite el beneficio de justicia gratuita art. 55 de la
ley 24.240 .
2. Haga lugar con carcter urgente a la medida cautelar solicitada en el punto VIII. de la
presente, eximindome de la cautela a partir del carcter invocado.3. Solicite el informe del art. 8 de la Ley 16.986 a las demandadas, por el trmino de ley.
4. Tenga presente la prueba documental acompaada y ofrecida la restante.
5. Tenga presente la reserva del caso federal efectuada en el punto X.
6. Oportunamente haga lugar a esta accin.
Proveer de conformidad,
SERA JUSTICIA.