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Se asume aqu que la regla de reconocimiento puede ser considerada desde un punto de vista interno,
segn HART pretende, como una norma aceptada y no exclusivamente, desde un punto de vista
externo, como un mero hbito regular a describir (cfr. The Concept of Law, Clarendon Press, Oxford,
1961, pp. 106-108; trad. cast. de GENARO R. CARRI, El concepto de Derecho, Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1968, pp. 136-139), ni, segn ha sostenido EUGENIO BULYGIN, como una mera regla conceptual
lo que a la jerarqua normativa se refiere, tales criterios pueden coincidir, en todo o en parte,
con el contenido de determinadas normas formalmente explcitas en el sistema, sean del rango
que sean; pero la clave est en que su carcter de criterios ltimos no proceder de tales
normas, sino de su aceptacin prctica como regla de reconocimiento.
La interpretacin anterior conduce aparentemente a la paradoja de que, al ser una norma
consuetudinaria la que consagra la superioridad de las normas legales sobre las
consuetudinarias, o bien se supone la superior jerarqua de las normas consuetudinarias con
la aceptacin del desuso como forma de prdida de validez de las leyes, contra lo que la propia
regla de reconocimiento establece, o bien se produce la autorrefutacin de la propia regla de
reconocimiento como regla superior. Me parece que este problema no puede ser soslayado ni
mediante un paso atrs como hizo el jurista britnico JOHN SALMOND a propsito de la razn
jurdica del principio de supremaca de la ley, al concluir que es la ley porque es la ley y por
ninguna otra razn digna de mencin2 ni mediante un paso adelante como intent KELSEN
con su ficticia norma fundamental, que no es ms que una huida hacia adelante. Ms bien,
creo que la solucin de la paradoja puede venir de una distincin utilizada por el propio HART
que evita la recursividad al crculo y al infinito: la distincin entre norma ltima y norma
suprema.3
sin valor normativo alguno (cfr. Sobre la regla de reconocimiento, en la obra colectiva Derecho,
Filosofa y Lenguaje. Homenaje a Ambrosio L. Gioja, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1976, pp. 31-39).
2
Jurisprudence, 3 ed., p. 125, cit. por MARSHALL, op. cit., p. 76.
3
Vase The Concept of Law, cit., pp. 102-107; trad. cast., pp. 132-137.
En este sentido, diversos pactos internacionales de derechos humanos tienen normas que
explicitan el principio de progresividad o integridad maximizadora de los derechos. As, la
convencin American de Derechos Humanos, en su artculo 29, b), seala que ninguna de sus
disposiciones puede ser interpretada en el sentido de limitar el goce y ejercicio de cualquier
derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los
estados parte o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos estados". El
mismo principio est reconocido en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las
Naciones Unidas, en su artculo 52, entre oros.
El principio de progresividad lleva a aplicar siempre la disposicin ms favorable a los elementos
de las personas, por lo que siempre debe aplicarse aquel instrumento que en mejor forma
garantice el derecho, no importando si la mayor garanta se encuentra en la norma interna del
Estado o en la norma de derecho internacional de los derechos humanos incorporada al derecho
interno, la que lleva a una interpretacin pro- cives o favor libertatis o sea, a la interpretacin
que mejor favorezca y garantice los derechos humanos.
Esta progresividad de los derechos y su autoejecutividad implica que le juez debe conocer y
aplicar las normas del derecho internacional de derechos humanos que se ha incorporado al
derecho interno, cuando el derecho nacional no garantiza tal derecho.
Los derechos de las personas, los pueblos y la naturaleza, para su aplicacin e interpretacin,
deben ser desarrollados progresivamente a fin de extender su mbito de proteccin. El Estado
debe generar y garantizar las condiciones necesarias para su pleno reconocimiento y ejercicio.
El contenido de los derechos debe ser desarrollado doctrinaria, normativa, jurisprudencialmente
y a travs de polticas pblicas. Cualquier accin u omisin de carcter regresivo que disminuya,
menoscabe o anule injustificadamente el ejercicio de los derechos ser declarada
inconstitucional.
El estado es el llamado a reconocer y llevar a cumplimiento los derechos y garantas de las
personas, los pueblos y la naturaleza, pero estos derechos al no ser estticos, evolucionan, para
alcanzar mayores y amplias garantas para su cumplimiento, de esta manera el desarrollo de los
derechos es alimentado por varias vertientes, entre ellas la doctrina, que a travs de la
experiencia y observacin positiva de los tratadistas permite ampliar progresivamente tanto a
los derechos y garantas. Otra fuente que influye en esta alimentacin a los derechos es la
jurisprudencia, es aqu que la experiencia social ser la que aporte a este crecimiento, todos los
actos que vulneren este carcter progresivo y que afecte, disminuyan, contradigan o anulen el
ejercicio de estos derechos sern calificados de inconstitucionales.
En la Constitucin ecuatoriana se invoca este principio en el artculo 11numeral 8 que dice: "El
contenido de los derechos se desarrollar de manera progresiva a travs de las normas, la
jurisprudencia y las polticas pblicas. El Estado generar y garantizar las condiciones
necesarias para su pleno desenvolvimiento" y contenido adems en el inciso segundo del
artculo 424 que manifiesta: ".los tratados internacionales de derechos humanos ratificados por
el Estado que reconozcan derechos ms favorables a los contenidos en la Constitucin,
prevalecern sobre cualquier otra norma jurdica o acto del poder pblico".
En este mismo sentido, la Ley Orgnica de Garantas Jurisdiccionales y Control Constitucional,
en su artculo 2 numeral 1 habla del principio de aplicacin ms favorable a los derechos y dice:
"Si hay varias normas o interpretaciones aplicables a un caso concreto, se debe elegir la que ms
CONLUSIONES
El ordenamiento jurdico actual ya no tiene una vertiente meramente legalista, donde lo que
establece la ley es rgido, sin posibilidad de otra aplicacin o interpretacin; ahora se establecen
principios y derechos, estos ltimos siempre deben ponderarse a cualquier tipo de formalismo,
inclusive a la misma jerarqua de la norma, ya que su proteccin y pleno ejercicio constituye la
razn misma y ltima del ordenamiento jurdico. Los principios permiten una aplicacin vertical
de la norma en favor de los derechos, ya no horizontal y rgida como se estableci en los antiguos
sistemas legalistas; as mismo la progresividad implica el avance en materia de derechos, no solo
en nuestro Estado, sino mediante la integracin, es As que el Art. 423 numeral 3 de la
Constitucin seala que el Sistema Jurdico se desarrolla de manera progresiva e integrada entre
pases de la comunidad internacional.
Bibliografa Recomendada
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