Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
determined,
1832;
cin al que es inmanente la coercibilidad, de lo que deduce su exclusiva localizacin en el Estado, nica
entidad con poder poltico soberano para dirigir mandatos; el Derecho internacional (law of nations),
compuesto de opiniones ^sentimientos comunes de los Estados que imponen deberes respaldados por
meras sanciones ticas, no sera autntico Derecho, sino una rama de la moral o de la
cortesa
internacional; de hecho, Austin compara sus reglas con las del honor o la moda. De fcil vulgarizacin y
aparente confirmacin por el curso de unos acontecimientos servidos hoy, en los hogares del mundo
(desarrollado), entre plato y plato, por los medios de comunicacin de masas, la doctrina ha sido y es
popular.
Sin embargo, la coercibilidad de la norma tiene que ver con su eficacia, no con
su naturaleza. Acaso los lmites de velocidad o las prohibiciones de manejar un
vehculo cuando se supera un determinado ndice de alcohol en sangre son ley slo
46
DERECHO INTERNACIONAL
47
48
suceso o proceso que socave ese papel "constituye una amenaza a la seguridad".
De lo que hoy se trata, pues, es de reforzar al Estado, mejorando la calidad de sus
instituciones, legitimando su soberana como un haz de competencias y servicios
que ha de prestar a los individuos, recalcando su responsabilidad principal en la
satisfaccin de los fines sociales, (v. cap. II, IV, VI, XXXI).
Es, pues, la sociedad internacional una sociedad horizontal, escasamente
institucionalizada, con un nmero limitado de sujetos que partiendo del principio
de su igualdad formal la igualdad soberana persigue su coexistencia y,
eventualmente, articula una cooperacin para satisfacer intereses comunes
mediante organizaciones internacionales que reciben de la cabeza jupiterina de
los Estados una cierta subjetividad. El poder de los Estados est en la realidad
muy desigualmente repartido lo son China y Andorra, Rusia y Nauru, Estados
Unidos y Santa Luca pero, poco o mucho, cada cual conserva como punto de
partida el suyo. La distincin entre, de una parte, legislador, juez y gendarme y,
de otra, el destinatario de las normas, no se produce. As, la ley, acto normativo
primordial de los Derechos estatales, se ve sustituida en el orden internacional
por las obligaciones consentidas activa o pasivamente por sujetos civitates
superiorem non recognoscentes, la demanda judicial por el compromiso, el auxilio
policial por la autotutela.
Norma y obligacin tienden, pues, a confundirse en el orden internacional.
Aqulla, con las salvedades que se harn oportunamente (v. infra), existe en la
medida en que un sujeto ha aceptado o, bajo determinadas circunstancias, no
ha rechazado obligarse, someterse. En la teora de los mtodos de formacin de
las normas-obligaciones internacionales la distinta expresin e intensidad del
consentimiento del Estado, que puede resultar, incluso, embebido en un estado de
conciencia colectivo, desemboca en la articulacin de diferentes fuentes formales
(actos unilaterales, acuerdos orales y escritos, procesos de naturaleza consuetudinaria); pero su unidad esencial es puesta de relieve por el hecho de que,
frecuentemente, una misma manifestacin o comportamiento puede ser simultneamente incardinada en ms de un tipo normativo u obligacional, segn la
predileccin ideolgica del calificador. Por otro lado, no slo en el momento de la
creacin jurdica, tambin al decidir las reglas aplicables en el caso concreto,
forzar su revisin o buscar la solucin pacfica de las diferencias que por una u otra
causa puedan originarse, el consentimiento de los sujetos interesados es inexcusable. Lo es, desde luego, para atribuir a un tercero, rbitro o juez, la competencia
sobre un litigio, y ha de contarse con la cooperacin bona fide de las partes para
la observancia de una decisin, obligatoria pero slo declarativa, que de no ser
acatada quedar a expensas, como en general, la exigencia de toda responsabilidad y sancin por el incumplimiento de las reglas, de las fuerzas en presencia, de
las relaciones de poder.
Buscando una interpretacin de por qu los Estados cumplen por s, directamente, las tres funciones indispensables de creacin, verificacin jurisdiccional y
ejecucin del Derecho, se ha dicho (G. Scelle) que las carencias institucionales de
DERECHO INTERNACIONAL
49
En realidad los intereses generales de la sociedad internacional suelen aparecer al servicio de posiciones encontradas.
Cuando, por ej., Estados Unidos, Rusia o Gran Bretaa sostienen el paso en trnsito por los estrechos
esenciales para la navegacin internacional prefieren buscar apoyos aduciendo los intereses generales del
comercio, antes que confesar su inters estratgica en el despliegue irrestricto de sus poderosas fuerzas
aeronavales. Enfrentados a las grandes potencias martimas, los ribereos de los estrechos ms importantes,
buscando sostn para su causa, han podido denunciar los riesgos de un despliegue incondicionado de flotas
aeronavales y armamento nuclear por mares y ocanos y advertir que basta el reconocimiento del derecho de
paso inocente para acomodar los intereses del comercio internacional con los del ribereo a su seguridad fsica,
poltica y militar (V. Cap. XXIV).
Lo mejor que cabe hacer para proteger los intereses generales de la sociedad
internacional y, con ellos, los de los miembros ms dbiles, es favorecer su
institucionalizadn con un sentido pluralista, participativo y no discriminatorio.
De no ser as, los intereses generales acaban siendo mostrencos, al alcance de
cualquiera con el poder necesario para satisfacer sus propsitos, legtimos o no,
escamoteados tras apariencias respetables.
50
DERECHO INTERNACIONAL
51
52
Si esto sucede con un colegio de hombres honorables cuya misin es pronunciarse en Derecho a menos que las partes acuerden someterse a una decisin de
pura equidad, rara y hasta ignota avis (art. 38.2 del Estatuto de la CIJ) cmo
no suponer la explotacin de la incertidumbre del Derecho dado por sujetos con
intereses contradictorios? Los alegatos de infraccin constituyen, mxime cuando
los interesados no han de deferirlos al juez o al rbitro internacional, un leit-motiv
dialctico de ida y vuelta porque nadie comete la torpeza de conceder al adversario
la ventaja de la lex lata; detrs, lo que subyace es un debate legiferante, dos o ms
polticas enfrentadas acerca de la norma en un proceso siempre inacabado de
transformacin ms prximo a los jardines de Bomarzo, recreados por Mugica
Linez, que a los de Versalles.
Cuando Canad decidi aplicar coactivamente sus reglamentos pesqueros a barcos que faenaban fuera
de su zona econmica exclusiva, modific su declaracin de aceptacin de la jurisdiccin de la Corte para
hurtarse a las eventuales demandas de los Estados del pabelln de los barcos que fueran apresados. En 1995
el barco espaol Esta! vivi esta experiencia y Canad, demandada por Espaa ante la Corte, invoc con xito
su reserva (Competencia en materia de pesqueras, 1998), Canad era consciente que, de haber entrado la
Corte en el fondo del asunto, sus posibilidades de evitar la declaracin de su infraccin y consecuente
responsabilidad hubieran sido muy reducidas. Sin embargo, es obvio que, lejos de reconocerlo, habra sostenido
ante la Corte la licitud de su comportamiento alegando, nter alia, la existencia de una norma general facultando
a los ribereos a actuar en defensa de la conservacin de las pesqueras transzonales, ms all de las zonas
bajo su jurisdiccin...
DERECHO INTERNACIONAL
53
Recientemente la misma CIJ, dando respuesta a una cuestin jurdica planteada por la AGNU se ha dejado seducir por lo que G. Jellinek llam la exigencia
imperiosa de la conservacin del Estado (Lhere von den Staaten verbindungen,
1882) para confesar su perplejidad acerca de la legalidad o no de la amenaza o del
empleo de armas nucleares en una circunstancia extrema de legtima defensa en
que la supervivencia misma de un Estado estuviese en juego (Licitud de la
amenaza o del empleo de armas nucleares, 1996). Cabe temer la desmesura en la
interpretacin unilateral de esos conceptos por los sujetos dotados de tal clase de
armamento... (V. Caps. XXVI y XXVIII).
Reconozcamos, en todo caso, que el DI desfallece como factor en la .toma de
decisiones a medida que su observancia se aleja de o perjudica la satisfaccin
de estos intereses (vitales, esenciales o muy importantes), sobre todo cuando son
los de grandes potencias o de Estados en situacin de superioridad relativa,
siempre inclinados a promover dogmticamente las propias concepciones del
mundo o de la regin. Esos intereses suelen vincularse a la conservacin de la
independencia y del territorio, pero tambin a la nocin hoy expansiva de la
propia seguridad o incluso, en ocasiones, a sentimientos colectivos, como el honor
nacional, particularmente peligrosos por la irracional emotividad que hace presa
en las masas.
54
Cuenta Richard A. Ciarke, zar antiterrorista bajo las presidencias de Bill Clinton y George W. Bush, que la
primera vez que propuso la captura en el extranjero de un presunto terrorista, en 1993, Lloyd Cutler, asesor de
la Casa Blanca, solicit una reunin con el Presidente para explicar que eso supona violar el Derecho
Internacional. Al parecer, Clinton estaba del lado de Cutler hasta que el Vicepresidente Al Gore, incorporado a
la reunin, se ri y dijo: "Es una decisin fcil. Por supuesto que es una violacin del Derecho Internacional; por
eso tiene que ser una operacin encubierta. Ese tipo es un terrorista. Id y traedlo de los huevos" (R.A. Ciarke,
Against All Enemies. InsideAmerica's Wa ron Terror, 2004). Gore era un demcrata moderado, amante de la
naturaleza. Su consejo puntual se hizo regla con las sucesivas administraciones de George W. Bush.
La demostracin naval y el levantamiento de minas en las aguas albanesas del estrecho de Corf por la
armada britnica actos internacionalmente ilcitos segn la CU (1949) tres semanas despus de que dos
de sus torpederas sufrieran prdidas humanas y materiales al chocar con tales artefactos, puede contemplarse
desde la perspectiva de la defensa del honor. Lo mismo cabe decir, en parte, de la decisin de Gran Bretaa
de echar a la mar, rumbo a las Malvinas, en 1982 la flota de guerra ms importante desde la ltima conflagracin
mundial, sobre todo si se tiene en cuenta la facilidad con la que Argentina se hizo, de la noche al da, con el
control, a la postre efmero, del archipilago.
Reducir el ncleo de estos intereses, dominantes (M. Bos) porque, lejos de ser
dominados, dominan al Derecho, es una poltica que requiere, para prosperar,
procesos de produccin normativa capaces de integrar el ms amplio abanico de
intereses enjuego. Hace ya aos Ch. de Visscher sealaba la extraa paradoja de
que las partes ms slidas del DI, cuya observancia regular en la prctica de los
Estados se halla asegurada, se referan a cuestiones sin influencia real sobre los
problemas verdaderamente vitales, siendo en cambio las partes ms dbiles las
que colocan a los pueblos en la disyuntiva de la paz o de la guerra.
Ahora bien, incluso en los casos que la opinin pblica identifica como
violaciones escandalosas del orden internacional, se advierte el deliberado esfuerzo de los Estados por justificar su conducta en trminos jurdicos.
El mismo Kant, que no crea en la fuerza legal del Derecho de Gentes, adverta (Zum ewigen Frieden, 1795)
el homenaje que todo Estado renda al concepto del Derecho: ha de admirarse mucho, deca el filsofo alemn,
"que la palabra Derecho an no ha podido ser completamente desterrada como pedante de la poltica blica,
y an no se ha atrevido ningn Estado a declararse pblicamente por esta opinin..."; los padres del DI eran
siempre citados para la justificacin de un ataque blico, sin que, por el contrario, se conociera ejemplo alguno
aada con irona en que su testimonio hubiera movido a desistir de tal designio.
Todo Kant era desde luego ajeno a la Administracin de R. Reagan, pero a nadie pudo extraar que sta
tratase de justificar la intervencin de Estados Unidos en Nicaragua, finalmente condenada por la CU (1986),
como expresin, nter alia, de legtima defensa colectiva de El Salvador, aduciendo y judicialmente no
probando que el gobierno sandinista abasteca de armas a la guerrilla salvadorea (FSLN). Igualmente, en
2003 Georges W. Bush trat de presentar el recurso unilateral y masivo a la fuerza armada en Iraq como una
operacin conforme con las normas internacionales. Una y otra vez Estados Unidos insisti en que l y sus
satlites (las "naciones dispuestas") eran ios garantes de la legalidad internacional y del respeto de las
resoluciones del C. de S. (v. Cap. XXVIII).
DERECHO INTERNACIONAL
55
No obstante, tambin es cierto que los actos de los grandes atraen una atencin
que hace su imagen ms sensible que las de los dems a las denuncias de los ms
dbiles y numerosos, sobre todo cuando stos cuentan con instancias de expresin
colectiva, como la Asamblea General (AG) de las NU. De ah el nfasis que los
Estados aparentemente ms desvalidos ponen en la articulacin legal de sus
56
DERECHO INTERNACIONAL
57
para explicar el nacimiento de la sociedad y del DI tal como hoy los conocemos,
basta con tomar como punto de partida la aparicin y desarrollo en el continente
europeo de una sociedad de Estados soberanos e independientes, que arranca a
mediados del siglo XV con la desintegracin de la llamada Respblica Christiana
(bajo la diarqua en tensin Imperio-Papado) y se asienta dos siglos ms tarde con
la Paz de Westfalia (1648). La sociedad internacional de nuestro tiempo es el
resultado de la expansin y, finalmente, la universalizacin de esa sociedad, de
sus valores, instituciones, reglas y prcticas.
En el perodo fundacional de la sociedad europea de Estados cristianos, soberanos e independientes, la
Tierra daba asiento a otras sociedades regionales. China, bajo la dinasta Ming (1368-1644), era el Centro de
un imperio el ms avanzado y poderoso a mediados del siglo XVI a cuyo alrededor giraba una constelacin
de Estados vasallos y tributarios. El Islam, desbordando los lmites del frica Subsahariana en el oeste y de
Insulindia en el este, contaba con tres centros hegemnicos, no bien avenidos, dispuestos a capitalizar
polticamente la comunidad de los creyentes: el otomano, que se extenda por todo el sureste de Europa hasta
la riberas del mar Negro, Anatolia, Mediterrneo oriental, norte de frica y riberas del mar Rojo; el persa de los
safaves, que alcanzaba a gran parte de Iraq y de la Arabia feliz; el trtaro de las estepas eurosiberianas, que
se desvaneci en las manos de Rusia para dar paso al imperio mongol establecido, de Beluchistn a Bengala,
por el rey de Kabul (1526) y que se expandi hacia el sur a costa de los marathas hindes. Ms all del espacio
euroasitico (el mundo entonces conocido), en frica, Amrica y Oceana, haba tambin un mundo habitado
por un millar de grupos humanos diferentes en el que no faltaban los centros de poder como el azteca en el valle
de Mxico, el maya, (ese imperio del Norte ya desaparecido en el siglo XV, cuya conquista fue el sueo
multisecular de los caribes, frustrado por la Cruz), el inca en el Per, con una red viaria que ha sido comparada
con la gran muralla china...
58
DERECHO INTERNACIONAL
59
60
DERECHO INTERNACIONAL
61
estaban de acuerdo, no tena otro sentido que el de mantener gracias a ellas un status que ya no poda ser
garantizado por el poder. No caba inmovilizar el DI justo en el momento en que los nuevos Estados accedan
a la sociedad internacional. Haba en su actitud un anhelo evidente por proceder a lo que P. Reuter llam un
nuevo bautismo del DI, un nuevo compromiso que responda a los intereses ahora relevantes en la formacin
de las normas.
62
reivindicaciones. Reducir ei tutano de los conflictos al componente civilizatorio no slo empobrece el concepto
de civilizacin, sino que es una coartada para emboscar las razones reales e inconfesables de muchos
conflictos. Decir que el Zar de todas las Rusias lleg al Mar Negro para proteger a las comunidades ortodoxas
de la tirana otomana es una bella manipulacin para escamotear un designio de expansin territorial... Tambin
era ms respetable para el Papado, Espaa y Venecia hacer la guerra contra el Turco en nombre de la
Cristiandad (obviando que el Rey de Francia rey crisf/an/s/mo conforme a sus ttulos era un tradicional aliado
del Imperio Otomano)
Y no se explic, como acabamos de ver, la expansin colonial como misin de
(sagrada) civilizacin (una civilizacin que no permita compartir las ventajas del DI con los brbaros y
salvajes?).
DERECHO INTERNACIONAL
63
64
y ofrece formas de participacin en el sistema multilateral o universal alternativas o concurrentes a las del Estado soberano (siendo al respecto paradigmtica la
experiencia de la Unin Europea). Estas caractersticas distinguen el regionalismo del particularismo o, por lo menos, hacen de l una especie ms sofisticada.
El lmite de un DI regional que comparte con los DI particulares est en el
respeto dlos principios estructurales de la sociedad internacional universallo que
podramos llamar, recuperando una vieja expresin, los derechos fundamentales de
sus miembros, y en primer trmino la soberana e igualdad de los Estados y en las
normas imperativas (ius cogens) que limitan materialmente el comportamiento de
stos (v. infra). El regionalismo no ha de concebirse como una forma de autoexclusin
de una sociedad ms amplia. El regionalismo, obviamente, asume los problemas
propios de la regin; pero es compatible, ms an, se propone como plataforma para
expresar ms eficazmente una posicin sobre problemas universales, imprimiendo
fuerza a las propias doctrinas. La regin defiende su identidad e intereses comunes
en un medio universal cuyo cosmopolitismo refuerza. Al igual que el particularismo,
el regionalismo puede ser beneficioso para el multilateralismo si responde a
actitudes cooperativas; pero no lo ser si se concibe como una alternativa animada
por un espritu autrquico o de confrontacin.
No cabe, pues, un DI regional o particular como un orden paralelo.
Esta es la crtica que se hizo en su da al denominado DI socialista, una construccin fundamentalmente
de la doctrina sovitica, que responda a los intereses hegemnicos de la URSS en el campo social-comunista.
Si este Derecho socialistano hubiera insistido en la calificacin de nternaclonalyse hubiera ubicado en el marco
de un proceso ya federativo, las objeciones hubieran provenido, en su caso, del respeto de los derechos
humanos. Dentro de una federacin de Estados la autoridad federal puede, por ejemplo, usar la fuerza armada
para prevenir y reprimir la violencia separatista con las limitaciones que imponen las normas del DI humanitario,
aplicables en los conflictos armados, y las normas protectoras de los derechos humanos irrenunciables. Pero
los propagandistas del DI socialista insistieron, una y otra vez, en que las relaciones intersocialistas eran entre
Estados soberanos e iguales, es decir, internacionales, por ms que se recrearan complacidos en el carcter
nuevo y superior de este tipo de relaciones.
El DI socialista, en realidad, fue el engendro que, despus de muchas vacilaciones (por miedo a estropear
los propsitos de la coexistencia y cooperacin con los pases capitalistas adoptados por la poltica exterior
sovitica), puso en marcha el PCUS para salvar el respeto formal de la soberana de pases incorporados a la
zona de influencia sovitica en el centro y este de Europa como consecuencia de la Segunda Guerra Mundial,
a los que (a diferencia de los pases blticos y de la Moldova, ocupados en 1940) no incluy en la URSS, y
simultneamente eliminar los obstculos que el DI universal poda suponer para el ejercicio de su hegemona.
La intervencin directa del ejrcito rojo en Hungra (1956) para reponer el rgimen socialista dio luz verde aun
proyecto que se consolid cuando las fuerzas del Pacto de Varsovia aplastaron la va checoslovaca al socialismo
(1968).
El DI socialista poda profundizar lo que quisiera para exhibir todos los dones predicados del rbol fecundo
del energtico internacionalismofraterno, solidario e inseminador, pero siempre respetando los lmites naturales
de cualquier DI regional, ya mencionados, que obligan a todos frente a todos. De no ser as, slo poda ser
considerado como una racionalizacin en trminos legales del imperialismo sovitico.
DERECHO INTERNACIONAL
65
66