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Unidade V

O DIREITO CONVIVNCIA
FAMILIAR E COMUNITRIA

Prof. Dra. Fernanda da Silva Lima


Universidade do Extremo Sul Catarinense

Direito Convivncia
familiar e comunitria
Conveno Internacional dos Direitos
da Criana (1989); (Prembulo):

Os Estados Partes da presente Conveno, [...]


Convencidos de que a famlia, como grupo fundamental da sociedade e ambiente natural
para o crescimento e bem-estar de todos os seus membros, e em particular das crianas,
deve receber a proteo e assistncia necessrias a fim de poder assumir plenamente
suas responsabilidades dentro da comunidade;

Artigo 9, pargrafo 1:
Os Estados Partes devero zelar para que a criana no seja separada dos pais contra a
vontade dos mesmos, exceto quando, sujeita reviso judicial, as autoridades competentes
determinarem, em conformidade com a lei e os procedimentos legais cabveis, que tal
separao necessria ao interesse maior da criana. Tal determinao pode ser
necessria em casos especficos, por exemplo, nos casos em que a criana sofre maus
tratos ou descuido por parte de seus pais ou quando estes vivem separados e uma deciso
deve ser tomada a respeito do local da residncia da criana.

Direito Convivncia familiar


e comunitria

Na Constituio Federal de 1988:


Art.

227. dever da famlia, da sociedade e do Estado


assegurar criana, ao adolescente e ao jovem*, com
absoluta prioridade, o direito vida, sade,
alimentao, educao, ao lazer, profissionalizao,
cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los
a salvo de toda forma de negligncia, discriminao,
explorao, violncia, crueldade e opresso.
* (Redao dada pela Emenda Constitucional n. 65 de 2010)

Direito Convivncia familiar


e comunitria

Estatuto da Criana e do Adolescente: (cap.


III, a partir do art. 19)
Art.

19: Toda criana ou adolescente tem direito a


ser criado e educado no seio da sua famlia e,
excepcionalmente,
em
famlia
substituta,
assegurada a convivncia familiar e comunitria, em
ambiente livre da presena de pessoas
dependentes de substncias entorpecentes.

Novas discusses
Nova entidade familiar
concepo de famlia;

Respeito

e afetividade.

Famlia natural e ampliada;

Famlia substituta;

Formao de vnculos afetivos;

Filhos legtimos x ilegtimos

Poder Familiar

Art. 21 - O poder familiar ser exercido, em


igualdade de condies, pelo pai e pela me,
na forma do que dispuser a legislao civil,
assegurado a qualquer deles o direito de, em
caso de discordncia, recorrer autoridade
judiciria competente para a soluo da
divergncia.

Compete ao Poder Familiar:


Cdigo Civil

Art. 1.634. Compete aos pais, quanto pessoa dos filhos menores:
I - dirigir-lhes a criao e educao;
II - t-los em sua companhia e guarda;
III - conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
IV - nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se
o outro dos pais no lhe sobreviver, ou o sobrevivo no puder
exercer o poder familiar;
V - represent-los, at aos dezesseis anos, nos atos da vida civil, e
assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindolhes o consentimento;
VI - reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
VII - exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios
prprios de sua idade e condio.

A falta de recursos financeiros


Art. 23 - A falta ou a carncia de recursos materiais
no constitui motivo suficiente para a perda ou a
suspenso do poder familiar.
Pargrafo nico. No existindo outro motivo que por
si s autorize a decretao da medida, a criana ou
o adolescente ser mantido na sua famlia de
origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa
em programas oficiais de auxlio.

Acolhimento Institucional
(nova lei de Adoo 12.010 de 2009)

uma medida de proteo (art. 101, VII;


Deve ser realizado em local mais prximo a
residncia da famlia;
Incluso em acolhimento familiar (programa
municipal art. 101, VII);
So

medidas provisrias e excepcionais e visam a


transio para reintegrao familiar ou famlia substituta.
No implica em privao de liberdade.

Procedimento p/ acolhimento institucional

Guia de Acolhimento: ( 3 art. 101 ECA) (mudanas


nova Lei de Adoo)
Expedida pela autoridade judicial:

Identificao e filiao completa;


Endereo dos pais ou responsvel;
Os nomes dos parentes ou terceiros interessados em tlo sob sua guarda;
Os motivos da retirada ou da no reintegrao ao
convvio familiar.

Competncia da instituio

A entidade responsvel pelo acolhimento institucional


ter que:
Elaborar

imediatamente um PLANO DE ATENDIMENTO

individual;
De
O

responsabilidade da equipe tcnica;

plano deve levar em conta a opinio da criana/


adolescente;

Do Plano Individual de Atendimento

Dever constar no plano:


Os

resultados da avaliao interdisciplinar;

Os

compromissos assumidos pelos pais ou


responsvel;
A

previso das atividades a serem


desenvolvidas pela instituio com vistas
reintegrao familiar ou insero em famlia
substituta;

Procedimentos A. I. art. 101

8o
Verificada a possibilidade de reintegrao familiar, o
responsvel pelo programa de acolhimento familiar ou institucional far
imediata comunicao autoridade judiciria, que dar vista ao
Ministrio Pblico, pelo prazo de 5 (cinco) dias, decidindo em igual
prazo.
9o Em sendo constatada a impossibilidade de reintegrao da
criana ou do adolescente famlia de origem, aps seu
encaminhamento a programas oficiais ou comunitrios de orientao,
apoio e promoo social, ser enviado relatrio fundamentado ao
Ministrio Pblico, no qual conste a descrio pormenorizada das
providncias tomadas e a expressa recomendao, subscrita pelos
tcnicos da entidade ou responsveis pela execuo da poltica
municipal de garantia do direito convivncia familiar, para a
destituio do poder familiar, ou destituio de tutela ou guarda.

Procedimentos A. I. art. 101

10. Recebido o relatrio, o Ministrio Pblico ter o prazo de 30


(trinta) dias para o ingresso com a ao de destituio do poder
familiar, salvo se entender necessria a realizao de estudos
complementares ou outras providncias que entender indispensveis
ao ajuizamento da demanda.

11. A autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro


regional, um cadastro contendo informaes atualizadas sobre as
crianas e adolescentes em regime de acolhimento familiar e
institucional sob sua responsabilidade, com informaes
pormenorizadas sobre a situao jurdica de cada um, bem como as
providncias tomadas para sua reintegrao familiar ou colocao
em famlia substituta, em qualquer das modalidades previstas no art.
28 desta Lei.

As mudanas

Toda criana/ adolescente que estiver cumprindo


mendida de proteo de acolhimento institucional
dever ter sua situao reavaliada pela equipe
tcnica a cada 6 meses; ( 1o , art. 19)
A permanncia de crianas/ adolescentes na
instituio no dever ultrapassar o perodo mximo
de 2 anos; ( 2o , art. 19)

Da destituio do Poder Familiar

Requisitos para a perda:


Art.

1635 do Cdigo Civil


a morte dos pais ou do filho,
a emancipao civil,
o alcance da maioridade,
a adoo,
e, por ltimo, a deciso judicial que versar
sobre descumprimento injustificado dos deveres
e obrigaes inerentes ao poder familiar.

Requisitos para destituio do Poder


Familiar

Art. 1.638. Perder por ato judicial o poder familiar


o pai ou a me que:
I - castigar imoderadamente o filho;
II - deixar o filho em abandono;
III - praticar atos contrrios moral e aos bons
costumes;
IV - incidir, reiteradamente, nas faltas previstas no
artigo antecedente.

Da suspenso do Poder Familiar


Art. 1.637. Se o pai, ou a me, abusar de sua
autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes ou
arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo
algum parente, ou o Ministrio Pblico, adotar a
medida que lhe parea reclamada pela segurana do
menor e seus haveres, at suspendendo o poder
familiar, quando convenha.
Pargrafo nico. Suspende-se igualmente o exerccio
do poder familiar ao pai ou me condenados por
sentena irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena
exceda a dois anos de priso.

Da Famlia Substituta

Guarda;

Tutela;

Adoo.

Da Famlia Substituta

uma medida de proteo: art. 101, IX


CONCEITO: compreendida como a unidade familiar, disposta a ter
sob sua guarda, tutela ou adoo, em um ambiente familiar adequado,
criana ou adolescente, cujos direitos foram violados, tendo em vista a
impossibilidade de convivncia com a sua prpria famlia de origem
(natural).
REQUISITOS:

Quando h perda ou suspenso do poder familiar;


Modalidades: guarda, tutela ou adoo.
Pode ser provisria ou definitiva.
Oferecer a criana ou adolescente ambiente familiar adequado.
Ambiente
A

de afeto, e no meramente com fartos recursos econmicos.

colocao em famlia substituta estrangeira constitui medida excepcional,


somente admissvel na modalidade de adoo. (art. 31 ECA)

Da guarda

Conceito: o instituto pelo qual algum assume a


responsabilidade sobre um menor de 18 anos,
passando a dispensar-lhe todos os cuidados prprios
da idade, alm de ministrar-lhe assistncia espiritual,
material, educacional e moral.

A guarda pode coexistir com o poder familiar, art.


33, 2;
Modalidades de guarda:

Guarda provisria liminar;

Pode ser revogada a qualquer tempo art. 35, ECA.

Da Tutela

Art. 36 - A tutela ser deferida, nos termos da


lei civil, pessoa de at dezoito anos
incompletos.
Pargrafo nico. O deferimento da tutela
pressupe a prvia decretao da perda ou
suspenso do poder familiar e implica
necessariamente o dever de guarda.

Da tutela

Antecedentes histricos;
CONCEITO: Para desempenho da tutela, o tutor
provido de uma soma de poderes que se assemelha ao
poder familiar, mas no ter as mesmas faculdades
do pai: age sob a vigilncia do juiz, necessitando de
autorizao judicial para a prtica de inmeros atos,
em dimenso maior que a restrio imposta aos pais.
(Venosa, 2003,p. 400)
previsto destituio de tutela arts. 1637 e 1638 CC.
Em regra geral a tutela destituda quando alcanada
a maioridade civil;

Modalidades de Tutela

Testamentria;

Legtima;

Dativa;

Tutela Testamentria

O detentor do poder familiar concede em


testamento;

Tutela legtima
Consiste

na ordem de preferncia art.


1731 CC

Art. 1.731. Em falta de tutor nomeado pelos pais, incumbe a tutela aos
parentes consangneos do menor, por esta ordem: I) aos
ascendentes, preferindo o de grau mais prximo ao mais remoto;
II) aos colaterais at terceiro grau, preferindo os mais prximos
aos mais remotos e, no mesmo grau, os mais velhos aos mais
moos, em qualquer dos casos, o juiz escolher entre eles o mais
apto a exercer a tutela em benefcio do menor.

Tutela Dativa
Exercida

por um
consanguinidade.

Art.

terceiro

sem

laos

de

1.732. O juiz nomear tutor idneo e residente


no domiclio do menor: I) na falta de tutor
testamentrio, ou legtimo; II) quando estes forem
excludos ou escusados da tutela; III) quando
removidos por no idneos o tutor legtimo e o
testamentrio.

O Instituto da tutela

Serve para garantir a criana e o adolescente o direito


convivncia familiar e comunitria;
De acordo com VERONESE e SILVEIRA:
No obstante, destaca-se que se observa na prtica dos
juizados uma tutela que busca proteger mais o
patrimnio do que propriamente a pessoa da criana e
do adolescente, de forma que se presta, em especial a
tutela dativa, apenas aos meninos e meninas que
possuam bens. queles que sempre circularam pela linha
da pobreza e da miserabilidade, resta, muitas vezes, o
recolhimento a abrigos e instituies.

Da Adoo

Breve histrico;
Art. 39 Art. 52-D do ECA;
Melhor

interesse da criana e do adolescente.

Requisitos:

necessrio o consentimento dos pais ou a destituio do poder


familiar; (art. 45 ECA)
excepcional e irrevogvel;
Impossibilidade por procurao;
Adontando no mximo 18 anos;
Confere os mesmos direitos inerentes ao poder familiar, inclusive
sucessrios;
O adotante tem que ser pelo menos 16 anos mais velho que o
adontando.

Adoo:

Podem adotar:
Os

maiores de 18 anos independente do estado civil;


Adoo conjunta: casados civilmente ou unio estvel
(comprovada estabilidade familiar;
Os separados judicialmente, os divorciados e os excompanheiros ;
acordar

regime de visitas
Guarda compartilhada

No podem adotar:
Os

ascendentes e os irmos do adotando;

Caractersticas

cabvel adoo pstuma:


42, 6o A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps
inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no curso do
procedimento, antes de prolatada a sentena.
Art.

Adolescentes maior de 12 anos devem dar o consentimento da


adoo;
Adoo Unilateral art. 41, 1 do ECA
A morte dos adotantes no restabelece o poder familiar dos pais
naturais. Art. 49.

Estgio de convivncia
(Art. 46 do ECA
1o O estgio de convivncia poder ser dispensado se o
adotando j estiver sob a tutela ou guarda legal do adotante
durante tempo suficiente para que seja possvel avaliar a convenincia
da constituio do vnculo;
2o A simples guarda de fato no autoriza, por si s, a dispensa da realizao do
estgio de convivncia; (apenas a guarda legal via sentena)

3o Em caso de adoo por pessoa ou casal residente ou domiciliado fora do Pas,


o estgio de convivncia, cumprido no territrio nacional, ser de, no mnimo, 30
(trinta) dias.
4o O estgio de convivncia ser acompanhado pela equipe interprofissional a
servio da Justia da Infncia e da Juventude, preferencialmente com apoio dos
tcnicos responsveis pela execuo da poltica de garantia do direito
convivncia familiar, que apresentaro relatrio minucioso acerca da convenincia
do deferimento da medida.

Adoo se efetiva via sentena judicial


(art. 47 ECA)

Registro Civil:
Cancelamento

do registro de nascimento anterior;


Novo registro com o nome dos adotantes e ancestrais;
Possibilidade de modificao do prenome pelos adotantes e
oitiva do adotando quanto a esta modificao; ( 1o e 2o do
art. 28 ECA)
No

poder constar na certido de nascimento que a criana


ou adolescente foi adotado.

O processo relativo a adoo ser arquivado podendo ser


consultado a qualquer tempo (aps 18 anos, antes disso com
autorizao judicial e assegurada orientao e assistncia
jurdica e psicolgica (art. 48 ECA);

Art. 50 e pargrafos ECA


Lista em cada comarca de crianas e adolescentes
em condies de adoo;

Lista estadual e nacional de crianas e Adolescentes e


adotantes;
Lista de casais postulantes fora do pas; 6o (exceo)

10. A adoo internacional somente ser deferida se, aps


consulta ao cadastro de pessoas ou casais habilitados adoo,
mantido pela Justia da Infncia e da Juventude na comarca, bem como
aos cadastros estadual e nacional referidos no 5o deste artigo, no
for encontrado interessado com residncia permanente no Brasil.

Adoo Internacional
(art. 51 ECA)

Requisitos:
Quando

no restar outra alternativa para assegurar o


direito convivncia familiar e comunitria;
As famlias brasileiras tm preferncia;
Em relao ao adolescente (so ouvidos);
Os brasileiros residentes no exterior tero preferncia aos
estrangeiros no exterior;
Procedimentos: art. 52 e arts. 165 a 170 do ECA

Procedimentos:
Utiliza-se o CPC de forma subsidiria

Legitimados para ingressar com Ao de


Suspenso/ Destituio do Poder Familiar:
Ministrio

Pblico;
Qualquer Parente;
O prprio menor de idade representado pela me ou
pai;
Ou ainda terceiro que pretenda adot-lo;

Acompanhamento de advogado;
Vara da Infncia e Juventude;
Em

segredo de justia

Procedimento destituio de tutela

Legitimados p/ ao:
Ministrio

Pblico;

Particular

que tenha interesse legtimo (poder


ser um parente da criana ou do adolescente;
Ou

quem tenha sua guarda de fato.

Consideraes: Problema
Complexo
A complexidade dos problemas exige

tratamento integrado e sistmico


das questes.
intersetorialidade e a integrao das esferas

pblicas com as organizaes da sociedade civil.


a intersetorialidade um processo complexo e, como

tal, envolve o enfrentamento das contradies,


restries e resistncias.

Professora Responsvel
Fernanda da Silva Lima, Doutora em Direito
(PPGD/UFSC) Mestre em Direito (PPGD/UFSC),
Graduada em Direito (UNESC), Pesquisadora do
Ncleo de Estudos Jurdicos e Sociais da Criana e
do Adolescente (NEJUSCA/UFSC) e do Ncleo de
Estudos
em
Poltica,
Estado
e
Direito
(NUPED/UNESC). Professora titular da disciplina de
Direitos Humanos na Unesc.
Currculo
Lattes: http://lattes.cnpq.br/9242692113745540
E-mail: fernandalima@unesc.net