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Derecho Romano

Universidad Nacional de Crdoba

Porello Agustn

2 Derecho Romano

Bolilla 1: Nociones instrumentales.


Concepto e importancia.
Podramos expresar que derecho es el conjunto de reglas y principios que rigen la conducta del hombre en
sociedad. Y decimos en sociedad, porque el derecho por naturaleza se ocupa de la interaccin humana.
El derecho romano es el conjunto de normas y principios que rigieron la conducta del pueblo romano, desde la
fundacin de Roma (ao 753 a.C.) hasta la muerte del emperador Justiniano (ao 565 d.C.).
El Corpus Iuris de Justiniano es el antecedente del derecho moderno universal. Los romanos lograron fijar en un
sistema de normas y decisiones jurdicas claras las supremas exigencias del vivir social.
Roma ha sido entre los pueblos antiguos pionera en la laicizacin de su derecho y as, en pocas en que las
normas eran obligatorias porque se las consideraba provenientes y sostenidas por la divinidad, los romanos fueron
los primeros en despojarlas de connotaciones religiosas.
Los juristas romanos fueron adems maestros en el arte de interpretar la conciencia social. El jurisconsulto romano
fue capaz de aprehender la conciencia social y traducirla en justicia, labor en la que jams ha sido superado hasta
la fecha. El romano fue adems un jurista de mente abierta.
El derecho romano como consecuencia, es la base de muchos sistemas jurdicos modernos.

La voz derecho: Origen y significado.


Si bien la palabra Ius suele traducirse al castellano como derecho, etimolgicamente sta no deriva de aquella.
No obstante, de ius, cuyo significado podra ms bien vincularse con unir, emanan conceptos como los de
iustitia (justicia) o iurisprudentia (jurisprudencia).
Derecho, como sus equivalentes diritto en italiano, droit en francs, dret en cataln, dereito en portugus, y an en
lenguas no romances, voces como right en ingls o recht en alemn, derivan todas de la vieja expresin del latn
vulgar derectum. Derectum tiene un significado muy grfico: simboliza el fiel de la balanza que est rgido
derecho cuando los dos platillos (simblicamente los derechos de ambas partes de una relacin jurdica) estn
equilibrados.

Concepto de Ius.
La voz ius es traducida en nuestro idioma como derecho. Su raz deriva del snscrito, idioma en el cual la voz
significa ligar. Celso define al ius como el arte de lo bueno y equitativo.
Es el arte tomando la palabra arte como sinnimo de conjunto de reglas y preceptos para realizar alguna cosa.
De lo bueno, y aqu la definicin trasciende del mbito meramente jurdico para entrar en el de la moral, campo
especfico de lo bueno y lo malo.
Y lo equitativo tomado como lo justo en el caso concreto, que no otra cosa es la equidad.

Principios fundamentales del derecho.


Segn Ulpiano son tres:

Vivir honestamente: Que en rigor de verdad no es un principio exclusivamente jurdico, sino moral.

No daar a otro: Mandamiento situado absolutamente dentro del campo del derecho. No se debe
daar a otro y el trmino entendido con toda amplitud. Porque tanto al prjimo se le puede daar en su
persona o en sus bienes, conductas todas reprobadas por el derecho.

Dar a cada uno lo suyo: Esto significar que en todo litigio, en toda controversia, debe darse a cada
una de las partes en conflicto lo que le corresponde. Si decimos que para los romanos equidad fue la
justicia en el caso concreto, este principio podra traducirse como hacer siempre la equidad.

Clasificaciones del derecho.

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Derecho pblico y privado:


Derecho pblico es el que se refiere al estado de la cosa pblica romana, mientras que derecho privado
es el que concierne al inters de los particulares.
El derecho pblico se ocupa, tanto de la organizacin y estructura del Estado, cuanto de sus relaciones
con los particulares, cuando acta investido del imperium, en un plano de superioridad (cuando establece
un impuesto por ejemplo).
Mientras tanto caen bajo la rbita del derecho privado las relaciones entre particulares, y an de los
particulares y el Estado, siempre y cuando ste acte en un plano de igualdad con aquellos (por ejemplo
al alquilar una casa).
En el campo del derecho privado, todo se rige por la voluntad de las partes, que regula su vida jurdica.
En el del derecho pblico encontramos principios que contemplan un inters social o colectivo.

Derecho natural, de gentes y civil:


Segn Ulpiano, el derecho se divide en tres partes: los preceptos naturales, los de gentes y los civiles.
De esta manera se caracteriza al derecho civil como el que cada pueblo constituye para s. Por
consiguiente vendra a constituir derecho civil el creado y empleado exclusivamente para y por los
ciudadanos romanos.
Derecho de gentes por el contrario es el comn a todos los pueblos.
Acerca de derecho natural, el Digesto nos proporciona dos definiciones. Una de Ulpiano, segn el cual
es derecho natural el que la naturaleza ense a todos los animales, la otra de Paulo, quien sostiene
que es el que siempre es bueno y equitativo.
El ius gentium, o derecho de gentes, reuna a todas las instituciones jurdicas comunes en los dems
pueblos contemporneos de Roma, as como las de Roma misma. A travs de l, el derecho romano
abandona el formalismo excesivo, la estrecha vinculacin con mitos, religin y tradiciones arcaicas.
Gracias a l comienzan a surgir en la esfera jurdica de los romanos nuevas instituciones jurdicas,
hechas necesarias por el desarrollo y cada vez mayor complejidad de la vida cotidiana, como por ejemplo
los contratos consensuales (venta, locacin) y los reales (comodato, depsito). El ius gentium no es un
derecho internacional privado, sino un sistema jurdico interno de Roma.
El concepto de derecho natural alude al conjunto de principios comunes a todos los seres vivos, hombres
o no. Equivale de alguna manera al instinto y penetra en Roma en la poca clsica, proveniente de la
filosofa griega.
El derecho natural es distinto del civil, pero tambin se diferencia del ius gentium, dado que ste admite
instituciones la esclavitud por ejemplo que son contrarias a lo que la naturaleza dicta, porque
naturalmente en el principio todos los hombres nacan libres.

Derecho civil y honorario:


Es derecho civil el que dimana de leyes, acuerdos de la plebe, o del senado, decretos de los prncipes y
autoridad de los sabios. Por su parte es derecho pretorio el que introdujeron los pretores a fin de
ayudar, suplir o corregir el civil, por causa de utilidad pblica.
Al derecho pretorio se lo denomina tambin honorario, por cuanto surge del honor de los pretores,
siempre teniendo como mira la equidad, la razn de utilidad pblica. En funcin de esa utilidad pblica,
para propender a lograr la equidad, el derecho honorario ayudaba, correga o supla al derecho civil. Lo
ayudaba cuando las prescripciones del edicto ratificaban las de la legislacin civil. Lo correga cuando
adoptaba nuevas disposiciones que modificaban los preceptos del derecho civil, ya que no tenan la
movilidad vital de la norma pretoria. Y lo supla finalmente, en caso de silencio del derecho civil.

Derechos reales y personales:


Derecho real es el que crea entre la persona y la cosa una relacin directa e inmediata, de tal manera que
no se encuentran en ella sino dos elementos: la persona, sujeto activo del derecho, y la cosa que es el
objeto.

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El derecho personal crea una relacin entre la persona a la que pertenece el derecho, llamada sujeto
activo o acreedor, y otra persona que se obliga hacia aquella, el sujeto pasivo o deudor. Aquello a lo que
el deudor se obliga a favor del acreedor es un dar, hacer o no hacer, que recibe el nombre de prestacin.
Por ejemplo, como un supuesto de derecho real podemos mencionar a la propiedad, y como derecho
personal a un contrato.

Derechos comunes, singulares y privilegios:


El derecho entraa una serie de principios y reglas generales que son de aplicacin a la totalidad de la
comunidad. Por ello, se dice que es comn porque rige para todos. Pero en ocasiones, nos
encontramos con normas que no se aplican a la comunidad en general, sino simple y sencillamente a
alguna o algunas categoras de personas. La existencia de los llamados derechos singulares no viene a
controvertir la pertinencia ni la aplicabilidad de las normas generales que conforman el derecho comn,
sino simplemente a contemplar situaciones que, por lo especficas y excepcionales, requieren igualmente
una solucin especfica y de excepcin.
En el derecho imperial se entendi como privilegio, a cierto tipo de derechos singulares que entraaban
beneficios para determinadas personas (en el derecho antiguo el significado era inverso, implicaba
perjuicios). Por su parte existan normas que creaban lo que se denomin beneficio. Dichos beneficios no
eran en propiedad derechos singulares, ni entraaban excepcin a los principios generales, sino que por
el contrario, si bien implicaban ventajas, las mismas se concedan a todos los ciudadanos que se
encontrasen en una situacin determinada y siempre que lo solicitasen y se atuviesen a ciertas reglas.

Derecho escrito y no escrito:


Pertenecen al derecho escrito la ley, el plebiscito, el senadoconsulto, las constituciones imperiales, los
edictos de los magistrados, la respuesta de los prudentes. Todo derecho que tiene un origen cierto y
determinado.
Constituye en cambio derecho no escrito aqul que el uso ha hecho vlido. En otras palabras, las
costumbres. Porque stas, repetidas diariamente y aprobadas por el consentimiento de los que las
siguen, equivalen a leyes.

Ius Fas Mos.


En la Roma antigua, los trminos son sinnimos, porque el derecho estaba ntimamente ligado a la religin, y as
las reglas dictadas por el hombre ius vienen a confundirse con las normas divinas fas. Pero en la medida en
que los romanos comenzaron a distinguir el campo de lo humano del de lo divino, los conceptos se independizan.
Una cosa va a ser el ius, trmino utilizado para aludir al derecho humano en toda su integridad. A las normas y
principios sancionados por los hombres, para regular la vida de la sociedad. Por su parte el fas pas a aludir a los
preceptos que ordenaban las relaciones del hombre con los dioses, todo lo atinente al culto. La evolucin llev al
trmino fas a asimilarse a justicia, al par que su antnimo, nefas se utiliz para hacer referencia a lo ilcito o
injusto.
La costumbre es, probablemente en cualquier sistema jurdico, una de las ms antiguas fuentes de derecho. En un
sentido amplio, costumbre vendra a equivaler a derecho no escrito. En sentido estricto, podramos conceptualizar
a la costumbre como un conjunto de principios que la sociedad entera acata y viene cumpliendo desde tiempo
inmemorial, convencida de que son obligatorias. Dichos principios configuran lo que se denomina mos, esto es la
costumbre jurdicamente vinculante.
Los principios impuestos por la costumbre son por fuerza poco precisos, ya que por definicin no se encuentran
compendiados en ninguna norma especfica, sino que se transmite de generacin en generacin por va oral.
A la costumbre sin duda se debe la formulacin de las primitivas instituciones romanas, como la familia y la gens.
Poco a poco, no obstante, fue desplazada como fuente de derecho con la aparicin de las primeras leyes, que
contenan principios claramente determinados y con un alcance obligatorio general.

Justicia y equidad.
Ulpiano define a la justicia como la constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo. Es voluntad
porque surge como fruto de un obrar humano deliberado y consciente. La voluntad es constante porque se aplica

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de la misma manera para todos los hombres, en todos los casos, sin privilegios. Es perpetua porque siempre a
travs del tiempo, el concepto debe ser entendido de igual manera. La justicia debe propender a dar a cada uno
lo suyo. Debe entenderse como dar a cada parte, en un conflicto lo que le corresponde. La idea que entraa es
que siempre, y para todos, debe actuarse con equidad.
La equidad ha sido definida como la justicia en los casos especiales, en los casos concretos. Implica dar siempre y
en todos los casos a cada parte de un conflicto lo que le corresponde. Existe otro significado de la aequitas, y es
el considerarla como fuente del derecho. Sera de esta manera el conjunto de reglas y principios que reemplazan
el derecho antiguo cuando ste ha sido superado por las transformaciones sociales y se halla en oposicin al
orden actual de la sociedad.

Jurisprudencia.
Segn Ulpiano, jurisprudencia consiste en el conocimiento de las cosas divinas y humanas, y la ciencia de lo justo
e injusto. Este concepto ha sido criticado por cuanto incluye el conocimiento de las cosas divinas, que atae a lo
espiritual y que por lo tanto, escapa al mbito de lo jurdico.

Ley.
Segn Papiniano, ley es el precepto comn, decreto de hombres prudentes, correccin de los errores que por
voluntad e ignorancia se cometen, pacto comn de la Repblica. Precepto comn porque en principio la norma
legal debe ser para todo el pueblo en conjunto. Decreto de hombres prudentes, hombres que propendan por
sobre todo a la bsqueda de la equidad, en inters de la comunidad en su conjunto. Correccin de errores que
por voluntad o ignorancia se cometen, porque la norma es coercitiva, y como tal impuesta obligatoriamente para
regular la actividad humana, reprimiendo las violaciones voluntarias e involuntarias. Pacto comn de la Repblica
porque una norma slo puede serlo en la medida que haya una conciencia generalizada en el pueblo acerca de su
obligatoriedad.
Por su parte Gayo ensea que ley es lo que el pueblo manda y establece. Esta ltima definicin se vio
transformada en pocas de Justiniano, pasando a quedar reformulada como lo que el pueblo estableca a
propuesta de un magistrado.

Clasificaciones de la ley.

Leyes dadas y rogadas:

Las rogadas son las leyes romanas por excelencia, dado que eran las votadas por el pueblo en
asambleas (comicios) reunidas expresamente al efecto. Las leyes dadas eran las dictadas por los
magistrados encargados de administrar alguna provincia en virtud de una autorizacin expresa o tcita,
del comicio.
Leyes pluscuamperfectas, perfectas, menos que perfectas e imperfectas:
La clasificacin pertenece a Ulpiano:

Seran leyes pluscuamperfectas aquellas cuya formulacin trae aparejada nulidad del acto
realizado en violacin a las mismas y una pena para el infractor.

Eran leyes perfectas las que declaraban nulos los actos realizados en violacin a ellas.

Menos que perfectas fueron las leyes que solamente prevean como consecuencia de su
violacin una pena para el infractor.

Fueron leyes imperfectas las simplemente enunciativas de algn principio o precepto, sin
establecer consecuencias de nulidad o sancin para los violadores de ellas.

Partes de la ley.

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Por lo comn, la ley comicial llevaba el nombre del magistrado que la haba propuesto. En ella se distinguan
diversas partes:

La praescriptio: Indicadora del magistrado proponente, el comicio votante, el da de la votacin, la


designacin de la unidad comicial que sufrag primero y dentro de sta el ciudadano que vot primero.

La rogatio: O texto completo de la ley. Deba ser literalmente idntica a lo que fuera objeto de
promulgacin primero y votacin despus, ya que estaba prohibido introducirle cambios.

La sanctio: Estaba integrada por clusulas extraas al contenido normativo del texto de la ley en s, que
conformaba la rogatio, y que tenan como finalidad el reglar la forma en que el nuevo precepto que
entraba en vigencia se adecuara al marco legal ya existente.

Plebiscito.
Gayo lo defini como lo que la plebe manda y establece. Es la deliberacin de la plebe en su asamblea propia y
especfica, el concilio de la plebe, convocado a tal fin por un tribuno. Luego de la ley Hortensia, se equipar a la ley
obligando tambin a los patricios. A partir de entonces se habl indistintamente de leyes o plebiscitos.

pocas en que puede dividirse el estudio del Derecho Romano.

El Estado romano en la Monarqua:

Organizacin social:
En la Roma monrquica, el grupo social presentaba diferencias profundas entre sus componentes,
mostrando una evidente desigualdad de derechos entre una casta superior y dominante el patriciado
que contaba con todos los privilegios y ejerca el monopolio de las funciones polticas, judiciales y
religiosas, y otra inferior y dominada el plebeyado a la que le estaban vedados el goce de los
derechos otorgados a la primera, a la vez que quedaban excluidos del manejo de la funcin pblica. Entre
ambas aparece colocada una organizacin especial caracterstica de Roma la clientela que figuraba
en la sociedad por el vnculo que la una a su patrono de cuya gens formaba parte.

Organizacin poltica:
Institucionalmente, Roma se habra configurado como una monarqua que reposaba en tres instituciones
fundamentales: la magistratura, la asamblea de los patres, y la asamblea popular, encarnadas por el rey
que presida y resolva, por el senado que aconsejaba y por el pueblo o comicio que discuta y asenta.

Organizacin religiosa:
La religin en Roma estuvo estrechamente ligada a la vida institucional del Estado, no slo porque era
parte integrante del ius publicum sino porque tena gran ascendencia en las relaciones de los particulares
regidas por el ius privatum que en los primeros tiempos deban conformarse a la voluntad de los dioses
dada la estrecha vinculacin de las normas jurdicas con las religiosas.
Los representantes del culto formaban parte de la organizacin poltica de la ciudad teniendo el carcter
de magistrados o funcionarios del Estado subordinados a la autoridad real.

El Estado romano en la Repblica:

Organizacin social:

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Se torna ms agudo el conflicto patricio plebeyo y la lucha de clases produce una verdadera conmocin
interna que recin tiene su fin cuando los plebeyos, por sucesivas conquistas, logran la igualdad con la
casta dominante.

Organizacin poltica:
El Estado romano, adquiere una configuracin opuesta a la poca anterior pues se sustituye la autoridad
unipersonal del rey por magistrados que se desempean temporariamente y en forma colegiada. Se crea
una nueva magistratura populi romani la pretura a la que se le otorg la jurisdiccin civil.

Organizacin religiosa:
En todo el perodo monrquico y en los primeros tiempos de la repblica, el colegio pontifical, monopoliz
el conocimiento del derecho y la funcin jurisprudencial. La importancia de la jurisprudencia pontifical
radica en el hecho de que sent las bases para una interpretacin del derecho.

El Estado romano en el Imperio:

Organizacin social:
En esta poca, la tradicional distincin entre los ciudadanos en patricios y plebeyos haba desaparecido
como problema social. El Imperio se divide en dos clases sociales: los honestiores, la clase alta,
compuesta por los ciudadanos de los rdenes senatorial y ecuestre; y los humiliores, la clase baja,
comprensiva del resto de la ciudadana.

Organizacin poltica:
La instauracin del nuevo rgimen institucional trajo consigo la creacin de un gobierno de cuo
monrquico, pero bajo la apariencia de una ordenacin democrtica. El cambio institucional acaecido con
motivo de la cada de la repblica no modific substancialmente las bases en que estaba asentado el
anterior ordenamiento poltico. Se mantuvieron aquellos estamentos caractersticos del rgimen
republicano, pueblo, senado y magistratura, los que paulatinamente fueron experimentando
transformaciones a medida que el emperador adquira mayores poderes.

Organizacin religiosa:
En materia religiosa, no solamente se rode a la persona del emperador de un halo divino, sino que
tambin se le otorg amplias facultades al ser elevado al cargo de pontfice mximo que se hizo
inseparable de la dignidad imperial.
El advenimiento del cristianismo fue otro factor decisivo en el proceso de transformacin del derecho
romano, ya que lleg a convertirse en culto oficial del Estado. Es a partir de entonces que sus principios
tuvieron gran influencia en la legislacin romana, que vio as modificados sus preceptos materialistas y
utilitarios por otros nuevos que estuvieron basados en la caridad, la virtud, el amor al prjimo, y que
repercutieron en instituciones bsicas, como el matrimonio, la familia y la patria potestad.

Bolilla 2: Primera vida del Derecho Romano.


Evolucin del Derecho Romano.

El Estado romano en la Monarqua (753 al 509 a.C.)

rganos de la constitucin monrquica: Bsicamente los rganos son tres: el rey, el senado y los
comicios, aunque fundamentalmente el primero es quien tiene a su cargo conducir los destinos de la
ciudad.

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El rey: Tiene poderes militares porque es el jefe del ejrcito; tiene poderes administrativos y civiles
porque es quien gobierna la ciudad; tiene poderes jurisdiccionales porque es juez; tiene poderes
religiosos, ya que es sumo sacerdote. El rey es vitalicio, o sea que gobierna hasta su muerte. Y cuando
sta se produce el gobierno queda a cargo del senado, llamndose al perodo durante el cual se extiende
dicho gobierno, interregno (literalmente entre reyes). Durante el mismo los senadores ejercen el poder
durante cinco das cada uno con el ttulo de interrex. Una vez realizada la eleccin, previa consulta de los
auspicios, y conseguida la aprobacin del senado (auctoritas patrum), el nuevo rey entraba en funciones.
El senado: Es un rgano consultivo del rey, quien no estaba obligado a seguir sus consejos, y ni siquiera
a requerirlos. Asimismo brindaba su aprobacin (auctoritas patrum) a las resoluciones de la asamblea de
ciudadanos. El cargo es vitalicio y, al fallecimiento de un senador, es el rey quien designa a su
reemplazante. Histricamente la creacin del senado se remonta a Rmulo, y estaba integrado en un
principio por cien personas, segn la tradicin. Todas jefes de familia (de all el trmino patres con el cual
tambin se denomina a los senadores).
Los comicios: La asamblea de ciudadanos, o comicio, fue el tercer rgano de gobierno en la monarqua.
Y de este comicio existieron diversos tipos:

Comicio por curias: Organizado segn la sangre. Est estructurado sobre la base de tres tribus: la de
los Ramnes o Ramnenses, los Titienses, y los Lceres. La primera reuna a los ciudadanos de origen
latino, la segunda al grupo tnico sabino, y la tercera agrupara a los de diversos orgenes nacionales,
aglutinados en torno a los lucumones etruscos. De este modo, la divisin en tres tribus marcara los
grupos raciales que confluyen a formar Roma. Cada una de estas tres tribus se divida a su vez en diez
curias, y una curia era la reunin de diez gentes o gens, entendiendo por gens al grupo de familias que
proviene del mismo antepasado comn, que reconoce un solo y mismo origen dado por un igual
antecesor.

Comicio por centurias: Servio Tulio cre un nuevo tipo de comicio estructurado, no ya sobre la base de
la procedencia tnica, sino del dinero de los ciudadanos. A esta altura de la historia existen en Roma dos
clases sociales bien definidas, los patricios y los plebeyos. Patricios eran los descendientes de los patres,
de los fundadores de la ciudad. Plebeyos los advenidos a aqulla con posterioridad, una gran masa
amorfa de personas y familias cuyo nmero iba aumentando continuamente. La distincin es importante,
porque originariamente slo los patricios eran ciudadanos y por consiguiente en el primitivo comicio por
curias solamente ellos votaban. La distincin de clases era total y absoluta, solamente mitigada para los
plebeyos que pudieran transformarse en clientes. Si tal suceda se creaba entre patricio y plebeyo un
vnculo muy especial que estableca derechos y obligaciones recprocos.
La creacin del comicio por centurias es una consecuencia del desesperado afn de los plebeyos de
igualarse a los patricios. Con este comicio, los plebeyos adquieren por fin la ciudadana. En este sistema,
la unidad de voto es la centuria, y por centuria se entendi en un principio a cien hombres y luego a un
nmero indeterminado de familias que pudiesen suministrar cien soldados. Conforme la fortuna, los
ciudadanos se clasificaron en centurias de caballeros (quites) y de infantes (pedites). En cuanto a las
centurias fuera de clase se dividan de esta manera: artesanos (lignarii aerarii), msicos (cornicines
tubicines) y proletarios, ciudadanos con un capital inferior al requerido para integrar la quinta clase y que
figuraban en el censo por la descendencia, la prole.
Este comicio centuriado era convocado y presidido por el rey, al igual que el curiado. Este ltimo va a ir
quedando cada vez ms relegado de las funciones polticas.

Comicio por tribus: Servio Tulio establece igualmente una divisin del pueblo en tribus, conforme su
asentamiento geogrfico, que luego ser la base de un nuevo tipo de asamblea popular a partir del ao
449 a.C.
Colegios sacerdotales:

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Colegio de los pontfices: Compuesto por quince miembros, de los cuales uno era el pontfice
mximo. El nombre del colegio significa hacedores de puentes dado que habran tenido a su
cargo los puentes de la ciudad.
En materia jurdica, eran los custodios de las frmulas que haba que conocer y emplear para
realizar cualquier acto. De all que hayan sido los primeros jurisconsultos.
Su funcin comprenda el cavere, asesoramiento acerca de cmo llevar a cabo un determinado
acto; el respondere, respuesta a consultas legales; y el agere, indicacin de las acciones que
haba que emplear para promover un determinado litigio.

Augures y aurispices: Los augures eran los encargados de consultar la voluntad de los dioses
acerca de si un da determinado era fasto o nefasto, para cumplimentar cualquier acto jurdico.

Vrgenes vestales: Eran sacerdotisas consagradas al culto de la diosa Vesta, y deban


mantenerse vrgenes mientras durase su consagracin a dicho culto. Estaban a cargo del templo
de la diosa.

Colegio de los feciales: Los feciales podran ser mencionados como antecesores de los
actuales embajadores. Eran sacerdotes cuya funcin principal consista en comunicar a los
pueblos extranjeros las disposiciones que Roma tomaba en materia de guerra o paz.

La costumbre: el Mos.
La costumbre es, probablemente en cualquier sistema jurdico, una de las ms antiguas fuentes de derecho. En un
sentido amplio, costumbre vendra a equivaler a derecho no escrito. En sentido estricto, podramos conceptualizar
a la costumbre como un conjunto de principios que la sociedad entera acata y viene cumpliendo desde tiempo
inmemorial, convencida de que son obligatorias. Dichos principios configuran lo que se denomina mos, esto es la
costumbre jurdicamente vinculante.
Los principios impuestos por la costumbre son por fuerza poco precisos, ya que por definicin no se encuentran
compendiados en ninguna norma especfica, sino que se transmite de generacin en generacin por va oral.
A la costumbre sin duda se debe la formulacin de las primitivas instituciones romanas, como la familia y la gens.
Poco a poco, no obstante, fue desplazada como fuente de derecho con la aparicin de las primeras leyes, que
contenan principios claramente determinados y con un alcance obligatorio general.

Leyes: el Ius Papirianum.


Se denominan comnmente leyes regias o tambin Ius Papirianum ya que se dice fueron recopiladas por el
pontfice Sexto Papirio. Habran sido catorce, de las cuales conocemos concretamente cuatro:
a. Pena a la nuera que faltase el respeto a su suegra.
b. Homicidio de un hombre libre.
c. Pena al autor de un delito.
d. En contra de los hijos que maltratasen a sus padres.

El Estado romano en la Repblica (509 al 27 a.C.)

rganos de la constitucin republicana: Desde la expulsin de Tarquino el soberbio (509 a.C.) hasta el
advenimiento del Imperio, Roma ser una civitas, una ciudad estado a semejanza de la poleis griega.
Esta ciudad, que conforma en s misma un Estado, se encontraba regida por diversos rganos de poder:
el senado, los comicios y los magistrados republicanos, herederos estos ltimos del rey, las funciones del
cual se vern limitadas exclusivamente al aspecto religioso.

10 Derecho Romano
Los magistrados romanos combinan el principio etrusco del imperium, poder unitario, absoluto e ilimitado
por definicin, con la temporalidad y colegialidad. De esta simbiosis resultan funcionarios de
caractersticas propias y especficas, que son las siguientes:

Gratuidad: Los cargos son honorficos, esto es que los magistrados no cobran por ejercer sus
funciones. Deben costear de su propio peculio los emprendimientos que encaran, cosa que
haca de la magistratura una ocupacin onerosa ms bien que lucrativa.

Responsabilidad: Dentro de los cinco das posteriores a asumir el cargo, los magistrados
juraban solemnemente observar fielmente las leyes de la Repblica. Luego de finalizado el
mandato, ya que el mismo era temporal, quedaba el magistrado en condicin de responder
legalmente por los actos realizados en ejercicio de su cargo, a travs del correspondiente juicio
criminal de responsabilidad.

Periodicidad: Las magistraturas romanas son temporales, no perpetuas y peridicas. Los


cargos duraban un ao, perodo acabado el cual deba designarse un sucesor.

Colegialidad: Salvo ciertas magistraturas excepcionales, como la dictadura, las ordinarias


fueron siempre colegiadas. Esto es que haba por lo menos dos titulares por cada una. El hecho
de existir un colega con el mismo cargo y con las mismas funciones, impeda que cualquier
magistrado tomase por s mismo un poder demasiado desmesurado. La forma de ejercer el
control era a travs del veto, posibilidad que cualquier magistrado tena de oponerse y
consecuentemente de enervar cualquier iniciativa asumida por otro de su misma categora, o de
un grado inferior.

Electividad: Los magistrados ordinarios son elegidos por la asamblea del pueblo romano
reunida ya en comicio centuriado, en comicio tribado o aun en concilios de la plebe.

Potestas e Imperium.
Potestas es un trmino que, en general, se utiliza para aludir al poder que alguien tiene sobre otra persona. Por ejemplo si
hablamos de patria potestad nos referimos al poder del padre sobre los hijos, y con potestad marital o dominial, indicamos
los derechos del marido sobre la esposa, o los del amo sobre el esclavo. En el mbito especfico del derecho pblico
romano, potestas vendra a significar el poder que los magistrados tenan para representar al Estado.
El Imperium es, en cambio, el poder especfico que los magistrados superiores tenan para realizar alguna funcin
determinada. Dicho imperium les vena conferido por una lex curiata de imperio, una vez que se hacan cargo del
ejercicio de la magistratura y, mediante l, podan mandar los ejrcitos, juzgar, convocar y presidir el senado, llamar y
presidir el comicio.

Clasificacin de las magistraturas.


Existen diversas clasificaciones de las magistraturas:

Ordinarias y extraordinarias: Ordinarias son las magistraturas que, conformando la estructura normal de la
Repblica, existen de manera permanente, integradas en una carrera, el cursus honorum, cuyos diversos
peldaos era necesario ir ascendiendo ordenadamente. Extraordinarias en cambio, fueron las creadas para casos
excepcionales, que deban durar solamente el tiempo durante el que se prolongase la contingencia que haba
dado lugar a su designacin, como por ejemplo la dictadura.
Curules y no curules: Segn tuviesen o no, quienes las desempeaban, derecho a sentarse en la silla porttil y
plegadiza con adornos de marfil, llamada curul. Fueron curules la dictadura, la censura, el consulado, la pretura y
el edilato curul.

11 Derecho Romano

Mayores y menores: Segn la amplitud del derecho a consultar los auspicios. Dictador, censores, cnsules y
pretores, fueron funcionarios mayores, los cuales, salvo el dictador que tiene un sistema de designacin especial,
eran elegidos por los comicios centuriados. Los magistrados menores, se elegan en el comicio por tribus.

Del pueblo romano y de la plebe: Siendo las primeras las elegidas para desempear funciones atinentes a la
marcha y gobierno de la Repblica, como las que en general integraban el cursus honorum. Se llamaron
magistraturas plebeyas a las instituidas para actuar en beneficio e inters de un sector determinado el de los
plebeyos como el tribuno y el edil plebeyo.

El Cursus Honorum.
Es la carrera ordinaria de las magistraturas. Para iniciarla era necesario poseer la edad legal, que para el ejercicio de cada
cargo haba establecido la ley Villa Annalis. Para aspirar a desempear alguna magistratura era necesaria la presentacin
del interesado en forma personal ante la asamblea popular respectiva. Los cargos deban desempearse ordenadamente:
cuestura, edilidad, pretura y consulado.

Cuestura: probablemente la magistratura ms antigua, dado que quizs exista ya en tiempos de la Monarqua,
pocas en las que los cuestores habran tenido la atribucin de jueces en lo criminal. A partir de la ley Valeria, los
cuestores tenan a su cargo todo lo concerniente al erario pblico: recibir y custodiar los ingresos y realizar los
pagos que encomendase el senado o los magistrados superiores.

Edilidad: el nombre del cargo deriva de la funcin, que literalmente era cuidar la casa, ya que tenan a su cargo
la atencin de los asuntos de la ciudad. Existieron diversos tipos de ediles:

Ediles plebeyos: tenan a su cargo la supervisin de la polica urbana, la organizacin de los juegos
plebeyos y la misin, en general, de servir de auxiliares de los tribunos.

Ediles curules: surgen con la pretura en el 367 a.C. En un principio el cargo estaba reservado para
patricios, consistiendo su misin en la supervisin de los templos patricios y la organizacin de los juegos
romanos, as como la atencin de los dems asuntos de la ciudad, funciones stas que realizaban
conjuntamente con sus colegas plebeyos.

Ediles cereales: surgen a partir de Julio Csar, para ocuparse del abastecimiento de granos.

Pretura: el cargo es creado por las leyes Sextias y Licinias en el 367 a.C., como colega menor de los cnsules
encargado de la administracin de justicia. En un principio constituy una excepcin al principio de la colegialidad,
ya que el pretor urbano, encargado de impartir justicia entre los ciudadanos, no tena colega. Posteriormente se
cre un segundo pretor, denominado pretor peregrino, cuya misin estribaba en impartir justicia entre ciudadanos
y extranjeros o extranjeros entre s.

Consulado: originariamente tenan todo el poder de los reyes, salvo en lo atinente a las funciones religiosas.
Habran existido desde un principio dos cnsules, uno mayor y el otro menor (maior y minor). Durante el 451 a.C.
y el 450 a.C. fueron reemplazados por decenviros, diez magistrados encargados de redactar un cuerpo de leyes
conocido luego como las XII Tablas. Desde el 443 a.C. a fin de impedir el acceso de los plebeyos al consulado se
mantuvo el cargo en suspenso, hasta el 367 a.C. Las leyes Sextias y Licinias restauran la normal eleccin de
dos cnsules, uno de los cuales deba ser necesariamente plebeyo.
En el orden administrativo, eran las mximas autoridades de la ciudad. Todos los magistrados ordinarios, excepto
los tribunos, les deban obediencia; convocaban y presidan el comicio y el senado y gestionaban en general
todos los asuntos del Estado. Eran igualmente los jefes supremos, en lo militar, del ejrcito romano. En pocas de
paz, cuando ambos magistrados permanecan en Roma, se turnaban ordinariamente en la gestin de los asuntos
pblicos un mes cada uno, conservando el que no estaba a cargo de los mismos el derecho de veto sobre las
decisiones del colega. Y cuando existan campaas militares era usual que uno de ellos tuviese a su cargo el
mando del ejrcito, caso en que se lo designaba como cnsul armado, para distinguirlo del cnsul togado, que
haba quedado en Roma.

12 Derecho Romano
Cuando uno de los dos cnsules falleca durante el ejercicio de sus funciones, se llamaba a comicio para designar
un reemplazante por el tiempo que faltaba para completar el mandato. En estos casos dicho reemplazante era
designado cnsul suffectus, para distinguirlo del cnsul electus.

Censura: el censo en Roma fue una institucin creada por el rey Servio Tulio, y conforme a l se estructur el
comicio centuriado.
Jerrquicamente inferiores a los cnsules, ya que carecan del imperium, en la prctica tenan una dignidad
superior. Tanto que, para el cargo de censor, se elegan siempre ex cnsules.
Se trataba de dos magistrados cuya misin consista, aparte de la realizacin del censo, en la supervisin de las
costumbres y la moralidad de los ciudadanos, pudiendo castigarlos hacindolos bajar de tribu al anotarlos en
alguna categora inferior, o privar a un caballero de su dignidad de tal.
Confeccionaban el lbum senatorial desde la ley Ovinia, es decir la lista de los ciudadanos en condiciones de
integrar el senado.
Los censores se elegan cada cinco aos, y desempeaban el cargo durante dieciocho meses, con lo que
constituyen una excepcin al principio general de la anualidad de las magistraturas, aunque no al de la
periodicidad.

Una magistratura extraordinaria: La dictadura.


Los dictadores constituan un rgano previsto por la constitucin republicana de Roma, como un recaudo para mantener el
normal funcionamiento de las instituciones. Dada su jerarqua y lo delicado de las funciones que desempeaban, eran
elegidos entre los ex cnsules.
Se los designaba en caso de serio peligro exterior, o de grave conmocin interior. En esos supuestos, el senado dictaba el
senatusconsultum ultimum, autorizando a los cnsules a nombrar un dictador. El mismo duraba en su cargo nunca ms
tiempo que el necesario para sobrellevar la emergencia.
Nombrado el dictador, ello implica que las dems magistraturas ordinarias, salvo el caso de los tribunos, quedan en
suspenso. Su poder era casi absoluto, siendo sus decisiones inapelables.
Los mismos dictadores designaban un auxiliar, el jefe de caballera (magister equitum), que tena como funcin secundarlo
en el ejercicio de las facultades que le eran propias.

El conflicto social: Los tribunos.


Los plebeyos, que con las reformas del rey Servio Tulio haban alcanzado la dignidad de ciudadanos, van a ser
protagonistas junto a los patricios, durante los primeros siglos de la Repblica, de una enconada lucha de clases
en la que aqullos pugnarn por asimilarse a stos.
Corriendo el ao 494 a.C. los plebeyos advierten que su inclusin en el comicio ha distado de implicar para ellos
una mejora. En efecto, ahora estn obligados a integrar el ejrcito, pagar los tributos, y sin embargo se ven
excluidos del gobierno de la ciudad, ya que no pueden acceder a las magistraturas, ni por ende al senado.
Tampoco les es posible integrar el colegio de los pontfices, lo que les excluye del conocimiento de las leyes.
A partir de esto, los plebeyos deciden una secesin, trasladndose al monte Aventino, a fin de fundar all una
nueva ciudad.
Esta separacin, no es precisamente algo que colme de dicha a los patricios, quienes comisionan a uno entre
ellos, un tal Menenio Agripa, para que intente disuadir a los plebeyos en su actitud. ste trata de hacerlo mediando
un aplogo, en el que compara a los patricios con la cabeza y a los plebeyos con los miembros del cuerpo
humano, aadiendo que uno no puede subsistir sin el otro.
El aplogo tiene un xito relativo: los plebeyos se reintegran a Roma, pero no sin obtener que de all en adelante
se designen dos nuevos magistrados anuales, los tribunos, cuya funcin ser la de tutelar los intereses de su
clase.
Los tribunos tienen una facultad esencialmente negativa, el derecho de veto o intercessio, que podan oponer a
las resoluciones, medidas administrativas y acciones de los magistrados, el senado y los comicios, con el cual
podan enervarlas totalmente.
Estaban igualmente facultados los tribunos a convocar al pueblo en asambleas (contio), y al comicio por tribus.
Hacan igualmente votar normas, designadas dado su origen como plebiscitos que, siendo en principio oponibles y

13 Derecho Romano
vinculante solamente para la plebe, fueron a partir de la ley Hortensia consideradas como leyes de la Repblica y
obligatorias para todos los ciudadanos, fuere cual fuere su clase social.
La figura de los tribunos implica un sabio y necesario contrapeso a las facultades de los magistrados patricios y el
senado.

El senado en la Repblica.
Los senadores son nombrados por los censores, quienes tenan asimismo facultad de removerlos si demostrasen malas
costumbres. Hecha esta salvedad, el cargo sigue siendo vitalicio. Los magistrados del ao en curso, en ejercicio de sus
funciones, tenan derecho a asistir con voz y voto a las sesiones del senado. La sesin es pblica. El magistrado
convocante explica el motivo de la reunin, exponiendo si lo desea su propio punto de vista. Luego tienen derecho a usar
de la palabra todos los senadores. Odas todas las opiniones se procede a votar. El resultado de esta votacin es el
senadoconsulto (senatusconsultum) y, pese a su enorme jerarqua no es ley (la fuerza legal la adquirir recin en el
Imperio). Los tribunos podan oponerle el veto. Fueron especficas funciones del senado en la Repblica:

En lo poltico: la direccin de las relaciones internacionales, recibiendo y mandando a tales fines embajadores,
negociar tratados de paz y amistad o realizar declaraciones de guerra, y durante esta ltima, designar al jefe del
ejrcito.

En lo judicial: puede juzgar e imponer castigos a los magistrados, separndolos inclusive del cargo. Juzgaba
asimismo a los extranjeros, y a los ciudadanos acusados de conjura en contra del Estado o envenenamiento.
En lo administrativo: supervisaba el culto, las finanzas del Estado, el ordenamiento y gestin de las provincias y
controlaba y asesoraba asimismo a los magistrados. Le corresponda asimismo dictar el senadoconsulto merced al
cual se nombraba dictador.

Los comicios en la Repblica.


Durante la poca republicana sigui reunindose regularmente el pueblo en asamblea. Lo haca en:

Comicios por curias: para resolver sobre alguna adrogacin o testamento y, formalmente, para conceder el
poder nominal a cnsules y pretores electos mediante la lex curiata de imperio, o el imperium a quien hubiese
sido designado dictador.

Comicios por centurias: para votar las leyes rogadas, y para elegir los magistrados superiores.

Comicios por tribus: para la eleccin de los magistrados inferiores. Con el andar del tiempo adquieren poder
legislativo, que ir en aumento en detrimento de los comicios centuriados.

Concilios de la plebe: reunin solamente de plebeyos, convocados por sus tribunos, para votar normas
denominadas plebiscitos, que a partir de la ley Hortensia fueron obligatorios para toda la Repblica.

Simples asambleas: llamadas contio, eran convocadas por un magistrado cualquiera, simplemente para
informar a los ciudadanos y eventualmente formar un movimiento de opinin. Sus resoluciones, aunque sera
mejor hablar de opiniones ya que no estaban facultadas a resolver nada, no eran de obligatorio acatamiento.

La ley de las XII Tablas.

14 Derecho Romano
Su sancin debe ser inscripta en plena poca del conflicto entre patricios y plebeyos. Se cuenta que stos se
haban cansado de ver cmo el derecho era celosamente custodiado por el colegio de los pontfices los cuales,
siendo patricios, slo lo confiaban ante la consulta de otro patricio.
Tanta fue la presin ejercida por los plebeyos, que en el ao 455 a.C. se resolvi la creacin de una magistratura
extraordinaria, el colegio de los decenviros, encomendado de redactar un cuerpo de leyes que fuese conocido a
todo el pueblo. Dicho organismo demor en realizar su labor porque antes cuenta la tradicin envi de su seno
una embajada a Grecia para interiorizarse sobre la legislacin helenstica, fundamentalmente las leyes de Soln.
Regresada dicha delegacin a Roma, no se eligi a ninguno de los magistrados ordinarios, estando a cargo del
gobierno el colegio de los decenviros, los que asimismo deban redactar las leyes.
En cuanto a lo que sabemos acerca de su contenido digamos lo siguiente:

Tablas I, II y III: Las tres primeras trataban sobre el procedimiento judicial. Concretamente la primera se refera a
la comparencia ante el magistrado, la segunda al trmite del litigio y la tercera a la ejecucin en caso de confesin
o condena.

Tabla IV: La cuarta se ocupaba de los poderes del padre de familia.

Tabla V: La quinta, de las herencias y las tutelas, as como de los locos furiosos y otros incapaces, como los
prdigos.

Tabla VI: La sexta, de la propiedad y la posesin.

Tabla VII: La sptima, de la legislacin relativa a inmuebles edificados y plantados, servidumbres y restricciones y
lmites al dominio.

Tabla VIII: La octava, de los delitos.

Tabla IX: La novena, del derecho pblico y los delitos contra el pueblo romano.

Tabla X: La dcima, del derecho sacro, conteniendo todo lo relativo a la reglamentacin de los funerales.
En cuanto a las dos ltimas tablas, tienen disposiciones suplementarias a las diez anteriores, sin aparentemente
metodologa determinada. Conocemos de ellas disposiciones aisladas, por ejemplo:

Tabla XI: La undcima tabla prohiba el matrimonio entre patricios y plebeyos.

Tabla XII: La duodcima estableca el principio que las leyes posteriores derogaban, aunque no lo digan
expresamente, a las anteriores; prohiba consagrar a los dioses cosas litigiosas; y estableca un procedimiento
especial, la toma de prenda, para ejecutar la obligacin de quien hubiese ofrecido un sacrificio a los dioses y no lo
hubiese llevado a cabo.

El Ius Flavianum.
Pese a lo esperado, la sancin y publicacin de las XII Tablas no tuvo la consecuencia de hacer desaparecer por
completo el predominio patricio en el conocimiento del derecho existente, ya que los pontfices mantuvieron
guardado el secreto de las formas de las acciones de la ley y el conocimiento de los das fastos y nefastos, o sea,
los das que era lcito o no, litigar.
El Ius Flavianum contena la descripcin de los actos que los litigantes deban ineludiblemente llevar a cabo
durante el trmite de los procesos de acuerdo al sistema de las acciones de la ley, y portaba como apndice una
tabla en la que se detallaba el calendario de los das fastos y nefastos.

El Ius Aelianum.
El jurisconsulto Sexto Aelio public una nueva coleccin de frmulas de acciones de ley, que recibi el nombre de
Ius Aelianum. Probablemente el mismo Sexto Aelio ampli con posterioridad su obra, dando a conocer lo que dio
en llamarse Tripertita, por estar dividida en tres partes. La nueva obra contena respectivamente el texto de las XII
Tablas, probablemente comentado; la interpretacin que de dicha norma haban hecho pontfices y jurisconsultos

15 Derecho Romano
y, finalmente, las nuevas acciones de la ley que ya haban sido incluidas en el Ius Aelianum. Esta Tripertita
constituy el primer intento serio de codificacin sistematizada del derecho realizado por los romanos.

El edicto de los magistrados.


A la labor de los pretores, y en mucha menor medida a la de los ediles curules se debe, como se lleva dicho, la
creacin del derecho honorario. Tales magistrados se encontraban investidos del ius edicendi, esto es la facultad
de dictar edictos, y estos edictos son los que dieron origen al derecho honorario.
Son los pretores entonces, y en menor medida los ediles curules, quienes con sus edictos dan inicio a un proceso
lento pero sin pausas de creacin jurdica.
El edicto del pretor fue entonces una fuente sumamente importante de creacin de derecho durante buena parte
de la Repblica y el primer siglo del Imperio. Los magistrados se renovaban anualmente y cada uno de ellos
dictaba su propio edicto, en el que se recogan las soluciones ms logradas de los edictos anteriores y se
incorporaban principios nuevos, principios que iran siendo elaborados y desarrollados en los edictos de los
magistrados siguientes.
Ahora bien, los edictos que ao a ao se dictaban no constituan leyes abstractas, no era sa la manera en que
trabajaban los pretores, sino que se trataba fundamentalmente de colecciones de acciones, consagradas para
resolver situaciones particulares que pudieran presentarse.
Edicto perpetuo (Perpetuum): El edicto que cada pretor dictaba al iniciar su mandato recibe el nombre
de edicto anual o edicto perpetuo. No porque durase para siempre, sino porque tena vigencia durante
todo el mandato del magistrado que lo haba instituido. Estaba dividido por diversas partes:
a)

b)

c)

Edicto traslaticio (Traslaticium): Se llamaba as a la parte del edicto perpetuo constituida por
soluciones y normas tomadas del edicto del pretor anterior, y que en consecuencia se
trasladaba de un edicto a otro.
Edicto nuevo (Pars Nova): Est constituido por las disposiciones dentro del edicto anual, que
creaba el pretor que lo dictaba, y que por consiguiente eran consagradas por primera vez, sin
que antes hubiesen estado contempladas en otro edicto anterior.
Edicto repentino (Repentinum): Poda suceder que durante el ao de mandato de algn pretor
se presentase algn caso cuya solucin no se encontrase contemplada en el edicto perpetuo
vigente, ni en su pars nova ni en el traslaticium. Para resolver este caso, el magistrado dictaba
un edicto especial, llamado repentino o repentinum, el cual despus se incorporaba al edicto
perpetuo.

El Estado romano en el Alto Imperio (27 a.C. al 284 d.C.)

Cuando los plebeyos pudieron ingresar al comicio, cuando lograron que sus plebiscitos tuvieran fuerza de ley para toda la
Repblica, cuando la ley Ogulnia les abri el camino al colegio de los pontfices y al pontificado mximo, cuando a partir de
las leyes Sextias y Licinias alcanzan los estratos superiores del cursus honorum, lo que incidentalmente les abre las
puertas del senado, cuando lograron abolir la prohibicin de matrimonios entre clases, entonces dejaron de existir. Es decir
que, asimilados por completo ambos rdenes, dej de hablarse de patricios y plebeyos, como dos clases sociales
diferentes.
Otra divisin escindir de ahora en adelante al pueblo. Ahora se hablar de optimates y populares. Los optimates
representaban la clase alta. Estaban a su vez divididos en nobles y caballeros. Los populares, por su parte, constituan los
estratos ms bajos de la sociedad, eran el grueso del pueblo. Entre estas dos clases se plantea un conflicto que signar las
ltimas dcadas de la Repblica, a cuya cada va a llevar, con la correlativa creacin de un orden nuevo: el Imperio.

El Emperador Augusto.
Octavio hijo adoptivo de Csar se haca llamar Cayo Julio Csar Octaviano, tambin conocido como
Csar Augusto o Augusto a secas inicia una transformacin poltica, favorecida por el largo perodo de
su gobierno, con la que se pone definitivamente fin a la Repblica y da comienzo el Imperio. Dentro de
ste se conoce como Alto Imperio o Principado (porque el Emperador es el princeps, el primero entre los
ciudadanos, pero ciudadano al fin) a la etapa ubicada entre los aos 27 a.C. y 284 d.C.; mientras que el

16 Derecho Romano
Bajo Imperio o Dominado (el Emperador es un dominus, seor absoluto) va desde el 284 d.C. en
adelante.
Augusto, bajo la apariencia de procurar la restauracin de la Repblica, va instaurando un orden nuevo.
De todos los ttulos y cargos con que es investido, elige conservar slo uno, el de Imperator, designacin
honorfica con que se denominaba a los generales victoriosos. Y va de a poco aunando en su persona
mltiples prerrogativas:
o

Las otorgadas en virtud de la auctoritas de que estaba investido en forma general, para auxiliar a los
otros rdenes de gobierno en la tutela y gestin de los intereses del Estado. Tales las facultades de dirigir
la poltica exterior, dictar ordenanzas (constituciones) de carcter general, acuar moneda, proponer
candidatos para las magistraturas, y la exencin de las limitaciones a que normalmente hubiera debido
someterse un ciudadano en virtud de las leyes y los vetos tribunicios.

Las derivadas del imperium consular y proconsular de que estaba investido, que le permitan gobernar
las provincias que le haban sido confiadas especficamente a ese fin y supervisar la administracin
de las dems, mandar los ejrcitos e impartir justicia.

Las derivadas de la potestas censoria, que tambin ostentaba, y que le permitan elegir y controlar los
miembros del senado, supervisar los censos, y ejercitar la polica de costumbres.

Integraba igualmente el senado como princeps senatus, rango que le confera dentro del cuerpo la
mayor jerarqua.
Para ejercitar todas esas funciones, estaba autorizado a designar colaboradores. Estos funcionarios
imperiales fueron, poco a poco, reemplazando a las tradicionales magistraturas republicanas.

Prefecto del pretorio: Especie de jefe de estado mayor, con competencia en materia jurdica
por delegacin del Emperador.

Prefecto de la ciudad: Con funciones de jefe de polica y competencia en las cuestiones de


orden correccional penal.

Prefecto de las anonas: Encargado del abastecimiento, transporte y represin de la


especulacin en materia de cereales, aceite, etc.

Prefecto de los vigiles: Guardias que velaban por la seguridad nocturna y la prevencin de
incendios.

Prefecto de los vehculos: Encargado del correo oficial.

Prefecto de Egipto: Delegado del gobierno en esa regin, que actuaba en la misma como un
virrey.

Curador de las aguas: Es el encargado del mantenimiento de los acueductos.

Junto al Emperador y sus funcionarios siguieron coexistiendo los rganos tradicionales de gobierno, sobre todo el
senado, aunque stos se van a ir debilitando cada vez ms con el correr de las generaciones. De all que al
rgimen impuesto por Augusto se lo conoce tambin como diarqua o gobierno con dos cabezas.

El senado:
Presidido ahora por el prncipe, ha cedido al Emperador buena parte de sus funciones de direccin de
poltica exterior y control de la Repblica. Se ha reservado para su gobierno directo ciertas provincias, las
senatoriales por contraposicin a las imperiales regidas por el Emperador.

Las magistraturas:

17 Derecho Romano
Van a perder importancia llegando algunas a desaparecer ya que, sus funciones son absorbidas por los
nuevos funcionarios designados por el Emperador. As los cnsules, solamente servirn en lo sucesivo
para designar con su nombre el ao en que desempeen el cargo; los pretores, menguan totalmente en
importancia, principalmente luego de la codificacin del edicto perpetuo realizada por el Emperador
Adriano; los censores, ediles y tribunos pierden totalmente importancia; y los cuestores, son los que
conservan en mayor medida sus anteriores, y poco importantes, funciones.

Los comicios:
Durante el Imperio las asambleas populares van a ir perdiendo importancia de modo paulatino, hasta el
punto que su subsistencia ser una cuestin solamente formal reunindose simplemente para consagrar
por aclamacin al Emperador y los magistrados.

Los jurisconsultos.
Fuente importantsima de creacin de derecho es, a partir de la poca imperial, la actividad de los jurisconsultos
prudentes que se dedicaron a la labor de interpretar los principios jurdicos.
Surgen, paralelamente con la decadencia del monopolio jurdico de los pontfices y merced a los mismos motivos
que llevaron a sta, una serie de personajes entregados al estudio de los principios del derecho, que contribuyeron
a formar la ciencia jurisprudencial.
A partir del Imperio la labor jurisprudencial alcanza la categora de fuente oficial del derecho, dado que los
prncipes optaron por regular la actividad de los prudentes de forma de poder controlarla, al par que le daban
jerarqua y trascendencia.
Augusto otorga el ius publice respondendi, prerrogativa conferida solamente a ciertos juristas privilegiados a los
que se autorizaba a emitir opinin en los asuntos sobre los que fuesen consultados, en nombre del Emperador.

Edicto perpetuo de Salvio Juliano.


A finales del siglo I d.C. el derecho honorario o pretoriano no evidencia desarrollo alguno, ni los edictos contienen
reformas importantes, sino que constituyen simples repeticiones que se suceden en el tiempo de las normas
establecidas en los anteriores edictos. En consecuencia, durante el reinado de Adriano, se sinti la necesidad de
codificar los principios del derecho honorario o pretoriano a fin de preservar sus normas, por lo que ste
Emperador encarga al jurista Salvio Juliano la tarea de reunir en un solo cuerpo de leyes todas las reglas y normas
publicadas cada ao por el pretor urbano y por el edil curul.
Este edicto perpetuo, as codificado, supone la cristalizacin del derecho honorario, ya que el mismo deba
permanecer en adelante fijo e inmutable, no pudiendo ser variado salvo por el Emperador. Por este motivo suele
decirse que a partir del edicto perpetuo de Salvio Juliano acaba la actividad jurisdiscente del pretor, en el sentido
que finaliza all la etapa en que la labor de ste constitua fuente importante de creacin de derecho.
El edicto perpetuo de Salvio Juliano consta de cuatro partes:

Una parte introductora, con lo relativo a la iniciacin de los juicios, y el procedimiento hasta la litis
contestatio.

Una segunda parte sobre las acciones mediante las que se protegan los derechos privados de los
ciudadanos, relaciones contractuales de crdito y deuda, relaciones patrimoniales entre cnyuges, tutela
y hurto.

Una tercera parte con reglas relativas a ciertos procesos particulares, la herencia pretoria, la apertura de
testamentos, garantas a legatarios, litigios sobre libertad o esclavitud.

Una cuarta parte con las normas sobre cosa juzgada y ejecucin de las sentencias, especialmente el
proceso a seguir ante la falencia de algn deudor.

Las Constituciones Imperiales.

18 Derecho Romano

En el Bajo Imperio, la fuente fundamental del derecho son las Constituciones Imperiales, las decisiones de los
Emperadores, a las que tambin se suele denominar leyes o leges. Dichas constituciones imperiales, fueron de
distintos tipos:

Edictos: dictados en virtud del imperium proconsular de que el Emperador estaba investido y destinados
a alguna provincia o municipio. Eran ordenanzas de carcter general, podan ser dirigidas a algn
funcionario, pero siempre con la consigna expresa de ser expuestos al pblico, al que iban dirigidos.

Mandatos: eran instrucciones dirigidas a los funcionarios imperiales, fundamentalmente los


gobernadores de provincia. En el Dominado pierden casi toda su importancia.

Rescriptos: eran opiniones emitidas por el Emperador sobre casos jurdicos controvertidos, a pedido de
los litigantes o los jueces.

Decretos: eran las sentencias judiciales dictadas por los Emperadores en los casos que llegaban a su
conocimiento, ya fuere por va originaria o en virtud de apelacin. La costumbre de que el Emperador
resolviera las controversias desaparece casi por completo en el Bajo Imperio, y con ella la importancia de
los decretos imperiales.

Pragmticas: se dictaban a pedido de entidades oficiales, para regir a determinadas provincias o a cierto
grupo de personas. No eran de carcter general y tenan un alcance ms reducido que el edicto, por este
motivo, en caso de contraposicin entre una pragmtica y un edicto, este ltimo tena la primaca.

El Estado romano en el Bajo Imperio (284 al 565 d.C.)


En el siglo III d.C. el Imperio se sumerge en una profunda anarqua. Casi todo jefe militar, aclamado y
seguido por sus tropas, se crea con derecho a reinar. Hubo de esta manera cantidad de emperadores en
solamente cincuenta aos, y a veces deban convivir con usurpadores que se autonominaban en diversos
lugares, algunos de los cuales lograron formar mini estados regionales dentro del Imperio.
En este contexto aparece Diocleciano (Emperador entre el 284 y el 305 d.C.) quien durante sus veinte
aos de gobierno pacific el Imperio, dndole una nueva estructura. A partir de su poca se hablar de
Bajo Imperio, o Dominado, rgimen en el cual el Emperador no ser el primero de entre sus pares, sino
virtualmente un Dios.

Reformas polticas: a los fines de facilitar el gobierno y la defensa, cosas dificultadas ambas por la gran
extensin del Imperio, divide a ste en dos partes, Oriente y Occidente, reservando para s el gobierno de
Oriente y encomendando Occidente a su colega de armas Maximiano. Luego dichas partes se
fragmentaron a su vez en dos, nombrndose csares a Constantino y a Galerio, mientras que Diocleciano
y Maximiano toman para s el ttulo de Augustos. Existe entonces una colegialidad dispareja: los Augustos
eran superiores a los Csares, y se consigue de esta manera una suerte de descentralizacin
administrativa: cada uno de los cuatro tena en su zona un ejrcito, una finanza, una organizacin judicial
y un consejo del prncipe propio. Las disposiciones legales que tomase cualquiera de ellos
automticamente tenan valor en las restantes partes del Imperio. Por esto a tal sistema se lo conoce
tambin como tetrarqua o gobierno de cuatro cabezas.
Reformas administrativas: en lo administrativo Diocleciano reform drsticamente la burocracia,
afirmando el principio de orden jerrquico, pero ms an el centralista, de forma tal que funcionarios de
muy alto rango provincial quedaban subordinados a otros de menor jerarqua dentro del gobierno central.
Reformas militares: se rompe en el Bajo Imperio la tradicin de encargar a una sola y misma persona en
provincias el mando militar y la mxima autoridad civil y administrativa. Diocleciano dispuso que los
comandos militares se confiasen a jefes, duces independientes de la autoridad del gobernador civil.
Dichos duces o duques, sern los antecesores de los seores feudales de la Edad Media.

19 Derecho Romano
Reformas sociales: el pueblo del Imperio se encuentra dividido en dos clases sociales: los honestiores,
la clase alta, compuesta por los ciudadanos de los rdenes senatorial y ecuestre, y los humiliores, la
clase baja, comprensiva del resto de la ciudadana. Dichas clases acentan su rgida divisin en el
Dominado, transformndose en un verdadero sistema de castas profesionales, obligatorias y hereditarias.
Reformas religiosas: Diocleciano a raz de un principio de incendio en su palacio que atribuy a los
cristianos fue un cruel represor de los adictos a este culto. Adems en un sistema que sostena la
divinidad del Emperador, un culto que ensease la existencia de un solo Dios, que no era precisamente
aqul, un culto que prohibiese a los fieles adorar la persona del titular de la dignidad imperial, no poda
menos que aparecer como subversivo.
Reformas judiciales: acaba con los sistemas judiciales ordinarios, divididos en una fase in iure (ante el
magistrado) y otra apud iudicem (ante el juez), al ordenar a los magistrados que resolviesen ellos
mismos todos los asuntos que se les presentasen. Se generaliza de este modo el sistema judicial llamado
hasta entonces extraordinario (cognitio extra ordinem) y se instaura tambin en este campo la
burocracia jerarquizada. Fruto de ese orden burocrtico es la viabilidad del recurso de apelacin,
admitindose dos en cada juicio: de la sentencia del juez al prefecto, y de la de ste, al Emperador. Y
asimismo la extensin del concepto de costas, gastos que debe pagar el litigante perdidoso.
Reformas econmicas: agobiado el Imperio por una persistente inflacin, Diocleciano dicta lo que se
conoce como el edicto del mximo, o ley de precios mximos. Se trataba de una compleja y extensa
regulacin que no dejaba aspecto de la actividad econmica sin tarifar, estableciendo precios mximos no
solamente a los bienes, sino tambin a los servicios.
Reformas financieras: se instituye un sistema impositivo que, si bien por una parte se caracteriz por un
apreciable perfeccionamiento tcnico, por la otra se manifest abiertamente inequitativo e injusto, siendo
tambin aqu una fiel traduccin del sistema de clases imperante.
Entre el ao 312 y 337 d.C. gobierna Constantino, aunque hasta el ao 324 d.C. lo hace solamente en la parte
Occidental del Imperio, ya que Oriente estaba a cargo de Licinio.
Bajo su reinado se reunifica nuevamente el Imperio bajo un mandato nico, acentundose el carcter monrquico
del Emperador, que ya no tiene ciudadanos sino sbditos.
Constantino reorganiza completamente la burocracia, que por supuesto ya no tiene cuatro cabezas sino una sola,
la propia.
Para establecer la sede de su gobierno crea una nueva ciudad, la que se llamar Constantinopla, en honor del
Emperador, y que ser capital del Imperio hasta su cada en poder de los turcos en 1453 d.C.
Advirtiendo que los cristianos no han sido doblegados por ninguna de las persecuciones llevadas a cabo por sus
predecesores, decreta la tolerancia de esa religin, por el edicto de Miln del 313 d.C.

Ley de citas.
Teodosio II y Valentiniano III, fueron los autores en el ao 426 d.C. de la llamada ley de citas. Deca la norma que
para resolver todo litigio, los jueces deban consultar lo que sobre el tema haban escrito los que califica como
cinco grandes jurisconsultos: Gayo, Papiniano, Paulo, Ulpiano y Modestino. Valan tambin las opiniones de los
jurisconsultos citados por ellos, como Scaevola, Sabino o Juliano.
En caso de unanimidad de opiniones, el juez deba seguirla sin ms. De haber divergencias, deba inclinarse por la
solucin adoptada por la mayora y, en el supuesto de empate de opiniones, tomar lo que al respecto hubiese
indicado Papiniano, quedando invalidados expresamente los comentarios escritos sobre la obra de ste. En el muy
hipottico y probablemente difcil supuesto que existiese un empate entre las opiniones jurisprudenciales y
Papiniano no hubiese emitido la suya sobre la cuestin, readquira el magistrado la facultad de resolver libremente.

Los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano.

El Cdigo Gregoriano compila exclusivamente rescriptos.

20 Derecho Romano

El Cdigo Hermogeniano completa al anterior. Recoge todos los rescriptos de Diocleciano y es


completado por jurisconsultos posteriores.

El Cdigo Teodosiano es la primer coleccin oficial de constituciones. Se haba previsto que contuviese,
adems de las normas dictadas por los emperadores (leges), los dictmenes de los jurisconsultos (iura).
Contiene todas las constituciones que conservaban vigencia.

Fragmentos del Vaticano.


Es una recopilacin, conservada en la biblioteca del Vaticano, que se conoce tambin con el nombre de
Fragmenta Vaticana. Se trata de una coleccin de trozos doctrinarios tomados de los jurisconsultos Papiniano,
Paulo y Ulpiano, y recogidos con mayor fidelidad hacia el texto original que la que es dable encontrar en el Digesto
de Justiniano.

Las compilaciones Romano Brbaras.


El derecho romano, cada la parte occidental del Imperio, nutri las distintas compilaciones que los monarcas
germnicos realizaron para uso de sus nuevos sbditos romanos.
La aparicin de estas nuevas colecciones de leyes es una consecuencia de la teora, aceptada por los germanos,
de la personalidad del derecho. Tales recopilaciones fueron:
a) Edicto de Teodorico: excepcin al principio de personalidad del derecho, dado que fue dictado para
regir tanto a los romanos cuanto a los ostrogodos.
b) Ley romana de los Burgundios: resuma las fuentes jurdicas usuales de la poca destinada
exclusivamente a los sbditos romanos.
c)

El breviario de Alarico: promulgada para regir en el reino que los visigodos levantaron en Espaa y la
parte occidental de Francia. Es la ms perfecta.

Bolilla 3: Segunda vida del Derecho Romano.

La compilacin de Justiniano.