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JURIDICO No. 4
2015
TABLA DE CONTENIDO
Jurisprudencia
Sentencias de la Corte Constitucional
Sentencia T 433 de 2014
Normativa
Resoluciones
Resolucin 1216 de 2015
Resolucin 1231 de 2015
Circulares
Circular Externa 10 de 2015
Conceptos Jurdicos
Prestacin de servicios de salud prepagados por parte de IPS
Afiliacin al Sistema General de Seguridad Social en Salud
Aplicacin del Decreto 2616 de 2013
Vigencia del Decreto 770 de 1975
Proteccin laboral y cobertura de servicios de salud
Aportes a la seguridad social en contratos de prestacin de Servicios
Pago de incapacidades
Perodo del representante de los servidores pblicos en la Junta Directiva
de una Empresa Social del Estado del I nivel de atencin
Ingreso base de cotizacin en contratos de compraventa
Contratacin de las EPSS con instituciones pblicas
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JURISPRUDENCIA
I.
Magistrado Ponente:
LUIS GUILLERMO GUERRERO PREZ
Hechos
1.1.1. La accionante manifiesta que su hijo Brahian Osorio Estrada, de once aos de edad, se
encuentra afiliado al Servicio Occidental de Salud S.O.S. EPS como beneficiario en el rgimen
contributivo.
1.1.2. Aduce que su hijo padece de parlisis cerebral espstica y deformaciones en los
miembros inferiores, por lo que le han realizado varias cirugas.
1.1.3. Indica que el menor vive en Filandia (Quindo) y que debe acudir cada tres o seis meses
al Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt de Bogot, en donde es valorado por mdicos
especialistas.
1.1.4. Asegura que el menor deba asistir al citado instituto el 27 de noviembre de 2013, pero
que no le fue posible asumir los costos del viaje, pues no cuenta con recursos econmicos
suficientes que le permitan pagar el transporte a la ciudad de Bogot, ni los taxis, el hospedaje,
ni la alimentacin para ella y su hijo.
1.1.5. Adicionalmente, sostiene que en ocasiones el menor debe viajar a la ciudad de Pereira
para la toma de radiografas y que los gastos que ello genera tampoco pueden ser asumidos
con sus recursos.
1.1.6. Al margen de lo anterior, la accionante seala que su hijo requiere ser valorado por un
especialista en neuropediatra para que le apliquen el medicamento denominado toxina
botulnica que requiere para el tratamiento de su enfermedad
1.1.7. Por ltimo, asegura que el menor necesita que le sean practicadas hidroterapias.
1.2. Solicitud de amparo constitucional
La accionante instaur el presente amparo constitucional, en representacin de su hijo Brahian
Osorio Estrada, con el propsito de obtener la proteccin de los derechos fundamentales del
citado menor a la vida, a la salud, a la igualdad, a la seguridad social y a los derechos de los
nios, los cuales estima vulnerados por el comportamiento de la EPS Servicio Occidental de
Salud S.O.S., consistente en negarse a ordenar la autorizacin de una cita con neuropediatra
para la aplicacin del medicamento toxina botulnica, al tiempo que se ha abstenido de
reconocer hidroterapias y gastos de transporte y viticos para viajar a las ciudades de Bogot y
Pereira. En este contexto, la demandante no slo solicita que le sean reconocidas las anteriores
prestaciones, sino tambin todas aquellas que en un futuro sean decretadas por los
especialistas para la recuperacin de su salud.
1.3. Contestacin de la demanda
La directora de la sede de Armenia de la EPS Servicio Occidental de Salud S.O.S., solicit que
se declarara improcedente la accin de tutela de la referencia, por las siguientes razones: (i) en
relacin con la consulta de neuropediatra y la aplicacin de la toxina botulnica, se seala que
la misma corresponde a un medicamento no POS, frente al cual el mdico tratante deber llenar
los formatos correspondientes para que sea el Comit Tcnico Cientfico, CTC, quien decida
sobre su autorizacin. Como consecuencia de lo expuesto, se gener una nueva autorizacin
para que el especialista en neuropediatra inicie dicho procedimiento. En cuanto a la
autorizacin de hidroterapias, (ii) se afirma que el mdico tratante emiti una recomendacin
ms no una orden de servicio, por lo que si la actora cuenta con las prescripciones mdicas
vigentes en las que se disponga su prctica, deber acudir a la EPS para solicitar su
autorizacin. Finalmente, en lo que se refiere al servicio de transporte, (iii) se aclara que el
mismo no es procedente, toda vez que su reclamacin no encuadra en ninguno de los
supuestos fcticos que permiten su autorizacin, a saber: (a) que se est hospitalizado, (b) que
el paciente presente una urgencia vital o (c) que el usuario resida en zonas geogrficas
cubiertas por dispersin.
II. SENTENCIA OBJETO DE REVISIN
educacin del ministerio nacional// se indica cita de neuropediatra una vez tenga autorizada la
toxina botulnica.
IV. REVISIN POR LA CORTE CONSTITUCIONAL
4.1. Competencia
Esta Sala es competente para revisar la decisin proferida en la accin de tutela de la
referencia, con fundamento en lo previsto en los artculos 86 y 241.9 de la Constitucin Poltica.
El expediente fue seleccionado por medio de Auto del 25 de febrero de 2014 proferido por la
Sala de Seleccin nmero Dos.
4.2. Trmite surtido en la Corte Constitucional
4.2.1. En Auto del 6 de mayo de 2014, el Magistrado Sustanciador dispuso oficiar a la
accionante para que informara: (i) cules son las razones por las que no le es posible costear
directamente la aplicacin de la toxina botulnica y los viticos y el transporte para los viajes a la
ciudad de Bogot? Para tal efecto, deber responder: a) cmo est conformado su grupo
familiar?, b) cuntas personas tiene a su cargo?, c) cules son sus ingresos y egresos
mensuales?, d) si dichos ingresos constituyen los nicos del ncleo familiar? y e) cules
bienes muebles e inmuebles son de su propiedad?
En dicho Auto tambin se solicit la siguiente informacin. (ii) si despus de la
interposicin de la tutela el menor asisti a una cita por neuropediatra con objeto de que
se iniciaran los trmites ante el Comit Tcnico Cientfico para la aplicacin de la toxina
botulnica? En caso afirmativo: (iii) cul ha sido el procedimiento ante la EPS para el
suministro del citado medicamento?; y en caso negativo, (iv) cules son las razones
por las cules no se ha iniciado dicho trmite?
Por ltimo, se le requiri para que remitiera copia de la orden mdica que prescribe las
hidroterapias para el menor Brahian Osorio Estrada.
La accionante dio respuesta a los interrogantes planteados mediante escrito del 19 de
mayo de 2014, en los siguientes trminos: (i) en cuanto a la toxina botulnica, seala que
no ha sido suministrada por MEDICATER que es la farmacia autorizada por la EPS para
el efecto y que, adems, no le es posible asumir su costo directamente, toda vez que es
una persona de escasos recursos que devenga un salario mnimo, el cual apenas le
alcanza para atender los gastos bsicos de sus dos hijos gemelos y del hijo de su
excompaero. Por otra parte, manifiesta que el padre de sus hijos no aporta de forma
significativa para sus gastos y que slo posee dos camas, un televisor, una nevera, una
estufa y un comedor. (ii) En lo que atae a la cita por neuropediatra, sostiene que desde
la fecha de interposicin de la accin de tutela, sta no se ha podido llevar a cabo, pues
a pesar de que fue autorizada en la EPS le manifiestan que la neuropediatra no tiene
agenda.
Finalmente, (iii) respecto de las hidroterapias, la accionante afirma que las mismas han
sido sugeridas, pero no ordenadas, toda vez que le informaron que la EPS no tena
La EPS accionada dio respuesta mediante escrito recibido por la Secretara General de
la Corporacin el 21 de mayo de 2014, en donde inform (i) que el menor Osorio
Estrada es beneficiario de la seora Estrada Valencia, quien cotiza sobre un salario
mnimo legal mensual vigente. En relacin con el suministro de la toxina botulnica, (ii)
manifest que al menor le fue autorizado desde el 26 de noviembre de 2013 una cita con
el subespecialista de neuropediatra, de la cual, hasta el momento, sus padres no han
hecho uso.
4.3. Problema jurdico
4.3.1. A partir de las circunstancias fcticas que dieron lugar al ejercicio de la accin de tutela,
de la decisin adoptada en la respectiva instancia judicial y de la informacin obtenida en sede
de revisin, esta Corporacin debe determinar, si la EPS Servicio Occidental de Salud S.O.S.
vulner los derechos fundamentales a la vida, a la salud, a la igualdad, a la seguridad social y a
los derechos de los nios del menor Brahian Osorio Estrada, como consecuencia de su decisin
de abstenerse de entregar el medicamento denominado toxina botulnica y de autorizar las
hidroterapias y los gastos de transporte y viticos para que l y la actora viajen desde su lugar
de residencia a las ciudades de Bogot y Pereira, en donde el citado menor debe recibir parte
de su tratamiento mdico.
4.3.2. Con el fin de resolver este problema jurdico, la Sala se pronunciar sobre los siguientes
temas: (i) la jurisprudencia en relacin con el derecho a la salud en sujetos de especial
proteccin, con nfasis en los requisitos para que proceda el otorgamiento de servicios mdicos
no POS por parte de las Entidades Promotoras de Salud; (ii) la obligacin de proceder al
suministro de medicamentos en forma oportuna, eficiente e integral; (iii) la relacin existente
entre el otorgamiento de servicios no ordenados por el mdico tratante y el derecho al
diagnstico y; por ltimo, (iv) el reconocimiento del servicio de transporte como medio de
acceso del derecho a la salud.
4.4. Del derecho a la salud de menores de edad con discapacidad
4.4.1. La Constitucin Poltica de Colombia, en el artculo 48, consagra el derecho a la
seguridad social y lo describe como un servicio pblico de carcter obligatorio que se prestar
bajo la direccin, coordinacin y control del Estado con sujecin a los principios de eficiencia,
universalidad y solidaridad en los trminos que establezca la ley. Se garantiza a todos los
habitantes el derecho irrenunciable a la seguridad social. Ms adelante, al pronunciarse sobre
el derecho a la salud, en el artculo 49, se dispone que:
La atencin de la salud y el saneamiento ambiental son servicios pblicos a cargo del
Estado. Se garantiza a todas las personas el acceso a los servicios de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud.
Corresponde al Estado organizar, dirigir y reglamentar la prestacin de servicios de
salud a los habitantes y de saneamiento ambiental conforme a los principios de
eficiencia, universalidad y solidaridad. Tambin, establecer las polticas para la
prestacin de servicios de salud por entidades privadas, y ejercer su vigilancia y
control. As mismo, establecer las competencias de la Nacin, las entidades
En varias oportunidades esta Corporacin ha manifestado que, por regla general, cuando una
prestacin se encuentra excluida del plan de coberturas, el usuario deber adquirirla con cargo
a su propio peculio, pues de esta manera se asegura el equilibrio financiero del sistema, en
vista de que los recursos econmicos para la prestacin del servicio de salud son limitados y
deben ser asignados cuidadosamente[16]. Sin embargo, la jurisprudencia de este Tribunal
tambin ha inaplicado dicha regulacin y ha ordenado la entrega de medicamentos o la
realizacin de procedimientos por fuera del POS, cuando su falta de reconocimiento por parte
de una entidad promotora de salud tiene la entidad suficiente de comprometer la eficacia y la
intangibilidad de los derechos fundamentales de los usuarios del sistema, en respuesta
bsicamente al criterio de necesidad. En este orden de ideas, la Corte ha dicho que:
() en determinados casos concretos, la aplicacin rgida y absoluta de las
exclusiones y limitaciones previstas por el POS puede vulnerar derechos
fundamentales, y por eso esta Corporacin ha inaplicado la reglamentacin que
excluye el tratamiento o medicamento requerido, para ordenar que sea suministrado, y
evitar, de ese modo, que una reglamentacin legal o administrativa impida el goce
efectivo de garantas constitucionales y de los derechos fundamentales a la vida y a la
integridad de las personas.[17]
Para determinar aquellos casos concretos en los que la entidad promotora de salud deber
otorgar la prestacin requerida, aun cuando se encuentre excluida del POS, esta Corporacin
ha establecido los siguientes requisitos:
(i) [Que] la falta del servicio mdico vulnere o amenace los derechos a la vida y a la
integridad personal de quien lo requiere;
(ii) [Que] el servicio no pueda ser sustituido por otro que se encuentre incluido en el
plan obligatorio;
(iii) [Que] el interesado no pueda costearlo directamente, () y [que] no pueda
acceder a [dicho] servicio por otro plan distinto que lo beneficie; y
(iv) [Que] el servicio mdico haya sido ordenado por un mdico adscrito a la entidad
encargada de garantizar la prestacin del servicio[18].
Por consiguiente, con sujecin al criterio de necesidad, siempre que se verifique el cumplimiento
de los anteriores requisitos, el juez de tutela puede ordenar a una entidad promotora de salud la
entrega del medicamento o la prestacin del servicio excluido del POS, con el fin de brindar la
proteccin inmediata de los derechos fundamentales de los usuarios, sin perjuicio de que su
financiamiento no recaiga directamente sobre ella, como ocurre, por ejemplo, en el rgimen
contributivo, en donde dicha obligacin est a cargo del FOSYGA[19].
4.7. De la proteccin del derecho a la salud y el suministro oportuno de
medicamentos
4.7.1. La Corte ha establecido que el suministro de medicamentos, al ser parte de la prestacin
del servicio de salud, debe hacerse con sujecin a los principios de oportunidad[20] y
eficiencia[21]. En los casos en los que la entidad promotora de salud no satisface dicha
obligacin, se presenta una vulneracin de los derechos fundamentales a la salud, a la
integridad personal y a la dignidad humana del usuario del sistema, por cuanto la dilacin
injustificada en la entrega de medicamentos generalmente implica que el tratamiento que le fue
ordenado al paciente se suspende o no se inicia de manera oportuna. Esta situacin, en criterio
de la Corte, puede conllevar a una afectacin irreparable en su condicin y a un retroceso en su
proceso de recuperacin o control de la enfermedad.
Desde esta perspectiva, este Tribunal ha insistido en que la entrega tarda o no oportuna de los
medicamentos tambin desconoce los principios de integralidad[22] y continuidad[23] en la
prestacin del servicio de salud. Precisa-mente, en la Sentencia T-1167 de 2004, la Corte
estudi el caso de una seora de 74 aos que solicit la entrega de un medicamento incluido en
el POS, pero que no le haba sido suministrado por la EPS por no contar con existencias del
mismo en la farmacia. En dicha oportunidad, se seal que la renuencia de la EPS a entregar
los medicamentos ordenados por el mdico tratante conduca a una vulneracin de los
derechos fundamentales de la paciente, en especial los derechos a la vida digna y a la
integridad fsica, por desconocer el principio de continuidad del servicio de salud. En cuanto al
caso concreto, esta Corporacin concedi el amparo y orden a la entidad demandada que
entregara de manera oportuna los medicamentos requeridos por la accionante, de conformidad
con las frmulas expedidas por los mdicos tratantes[24].
Los mismos principios sealados anteriormente, esto es, los principios de oportunidad,
eficiencia, integralidad y continuidad, deben ser aplicados y tenidos en cuenta en aquellas
hiptesis en las que el medicamento no se encuentra incluido en el plan de beneficios, pero es
autorizado por la entidad promotora de salud. De no ser as, tal como se rese anteriormente,
se estaran vulnerando los derechos fundamentales del paciente, conforme con los principios y
criterios expuestos por la jurisprudencia en materia de prestacin del servicio de salud.
4.7.2. Adicionalmente, como ya se manifest, se configura una vulneracin de los derechos del
paciente y un desconocimiento de los principios de integralidad y continuidad, en aquellos casos
en los que por la existencia de un obstculo o barrera injustificada, el paciente no puede
acceder a los servicios de salud o al suministro de los medicamentos. Para esta Sala de
Revisin, una de tales situaciones se presenta, cuando, teniendo en cuenta las cargas
soportables que se exigen para los usuarios del sistema, se reconoce el suministro de los
medicamentos ordenados para el tratamiento en una ciudad diferente a la de la residencia del
paciente y ste no tiene las condiciones para trasladarse, ya sea por falta de recursos
econmicos o por su estado fsico.
As, por ejemplo, en la Sentencia T-460 de 2012, esta Corporacin estudi la solicitud de
amparo de una mujer de la tercera edad en un delicado estado de salud, representada por el
Personero de Heliconia, en la que se solicit que un medicamento no POS autorizado por el
Comit Tcnico Cientfico, le fuera entregado en su poblacin de residencia y no en la ciudad de
Medelln. En dicha oportunidad, con fundamento en que la falta de entrega del medica-mento en
su lugar de domicilio implicaba una limitacin irrazonable al acceso eficiente al sistema de
salud, esta Corporacin ampar los derechos fundamentales de acceso y prestacin integral
del servicio de salud y vida digna de la accionante. Por esta razn, se orden a la EPS
accionada entregar los medicamentos prescritos por el mdico tratante, en la IPS autorizada
para tal fin en el municipio de Heliconia[25].
La importancia del suministro oportuno y eficiente de medicamentos tambin ha sido objeto de
desarrollo por parte del legislador extraordinario. As, el artculo 131 del Decreto-Ley 019 de
2012, determin que:
Las Entidades Promotoras de Salud tendrn la obligacin de establecer un
procedimiento de suministro de medicamentos cubiertos por el Plan Obligatorio de
Salud a sus afiliados, a travs del cual se asegure la entrega completa e inmediata de
los mismos.
En el evento excepcional en que esta entrega no pueda hacerse completa en el
momento que se reclamen los medicamentos, las EPS debern disponer del
mecanismo para que en un lapso no mayor a 48 horas se coordine y garantice su
entrega en el lugar de residencia o trabajo si el afiliado as lo autoriza.
Lo dispuesto en este artculo se aplicar progresivamente de acuerdo con la
reglamentacin que expida el Ministerio de Salud y Proteccin Social, dentro de los seis
(6) meses siguientes a la entrada en vigencia del presente decreto, iniciando por los
pacientes que deban consumir medicamentos permanentemente.[26]
Como se infiere de lo expuesto, la citada disposicin se convierte en un esfuerzo por parte del
legislador para asegurar el cumplimiento de los principios de universalidad, eficiencia y
solidaridad que rigen la prestacin del servicio de salud, de acuerdo con el artculo 49 de la
Constitucin Poltica. Por esta razn, su exigibilidad tambin se extiende a los regmenes
exceptuados y no slo al rgimen general de salud, pues representa un claro desarrollo de los
citados principios constitucionales. Desde esta perspectiva, es claro que el legislador reconoce
la existencia de un marco normativo de contenido general, que permite la exigibilidad de la
entrega de los medicamentos de manera oportuna, eficiente, integral y continua, con el
propsito de eliminar las barreras que impiden el acceso a los mismos.
4.7.3. En conclusin, a juicio de la Corte, en desarrollo del principio de continuidad previamente
expuesto, las entidades promotoras de salud no slo tienen la obligacin de garantizar la
oportuna y eficiente entrega de los medicamentos que requiere el paciente, sino tambin la de
adoptar medidas especiales cuando se presentan barreras injustificadas que impidan su
acceso, ya sea por circunstancias fsicas o econmicas, ms all de las cargas soportables que
se exigen para los usuarios del sistema, pues de ello depende el amparo de sus derechos
fundamentales a la vida digna, a la salud y a la integridad fsica.
4.8. De la ausencia de prescripcin mdica y derecho al diagnstico
4.8.1. Tal como fue expuesto, el desconocimiento del derecho a la salud se presenta cuando la
entidad obligada a la prestacin del servicio se niega a suministrar al paciente un
procedimiento, insumo o medicamento que se requiera, acorde con el criterio de necesidad,
para recuperar su estado de salud.
tiene un paciente, con miras a determinar el tipo de enfermedad que padece y el procedimiento
mdico a seguir. As, por ejemplo, en la Sentencia T-1092 de 2012, se estableci que:
El concepto de un mdico, esto es, el diagnstico, es esencial para determinar los
servicios en salud, por cuanto es la persona capacitada para definir con base en
criterios cientficos y, previo anlisis al paciente, la enfermedad que padece y el
procedimiento a seguir. As, la realizacin del diagnstico es un derecho, al ser un
requisito necesario para garantizar la prestacin de los servicios que se requieren para
recuperar la salud.[30]
4.8.3. Esta Corporacin ha protegido el derecho al diagnstico, entre otras, cuando el
accionante cuenta con una orden de un mdico no adscrito a la red de instituciones prestadoras
de la EPS a la cual est afiliado, en la que se prescribe la necesidad de determinado
medicamento o procedimiento. En este tipo de casos, en criterio de la Corte, el accionante
cuenta con el derecho a que la entidad promotora de salud explique las razones mdicas y
cientficas por las cuales avala o desestima el concepto de un profesional que no ha tratado de
forma regular y contina al paciente. Precisamente, en la Sentencia T-760 de 2008, se
estableci que:
En el Sistema de Salud, la persona competente para decidir cundo alguien requiere
un servicio de salud es el mdico tratante, por estar capacitado para decidir con base en
criterios cientficos y por ser quien conoce al paciente. La jurisprudencia constitucional
ha considerado que el criterio del mdico relevante es el de aquel que se encuentra
adscrito a la entidad encargada de garantizar la prestacin del servicio; por lo que, en
principio, el amparo suele ser negado cuando se invoca la tutela sin contar con tal
concepto.
No obstante, el concepto de un mdico que trata a una persona, puede llegar a obligar a
una entidad de salud a la cual no se encuentre adscrito, si la entidad tiene noticia de
dicha opinin mdica, y no la descart con base en informacin cientfica, teniendo la
historia clnica particular de la persona, bien sea porque se valor inadecuadamente a la
persona o porque ni siquiera ha sido sometido a consideracin de los especialistas que
s estn adscritos a la entidad de salud en cuestin. En tales casos, el concepto mdico
externo vincula a la EPS, obligndola a confirmarlo, descartarlo o modificarlo, con base
en consideraciones de carcter tcnico, adoptadas en el contexto del caso concreto.
Como se observa de lo expuesto, si bien en este tipo de casos no se cuenta con la orden del
mdico tratante adscrito a la EPS, no por ello el paciente deja de tener una proteccin en su
derecho a la salud, pues lo pertinente es proteger el derecho al diagnstico, por virtud del cual
el usuario tiene la garanta de conocer cul es su patologa y cul es el tratamiento que se debe
seguir, de lo cual depende, como ya se mencion, la determinacin de las prestaciones
requeridas para superar las enfermedades que lo afectan.
4.8.4. Ahora bien, esta Corporacin tambin ha protegido el derecho a la salud en su faceta de
diagnstico, cuando el paciente refiere una enfermedad persistente, sin que exista una
prescripcin mdica que determine el procedimiento a seguir. En este sentido, se ha dicho que:
cuando el usuario no cuenta con una orden mdica escrita, pero no ha logrado superar
custodia a tres menores de edad[44]. Por ltimo, (iv) el medicamento fue ordenado por el mdico
tratante, como lo certifica la orden de servicios aportada por la accionante.
Por otra parte, la Sala observa que adems de la demora en la entrega del medicamento, existe
un problema con la fijacin de la fecha de cita con el especialista en neuropediatra, toda vez
que, por un lado, la accionante sostiene que si bien le fue asignada, en la IPS le informan que el
especialista no tiene agenda disponible y, por el otro, la entidad promotora de salud afirma que,
estando autorizada la cita mdica, la representante legal del menor no ha solicitado la
valoracin con el especialista.
Como dicho examen es necesario para determinar el tratamiento a seguir, lo que incluye la
valoracin acerca del suministro de la toxina botulnica en la cantidad y frecuencia que
determine un mdico especialista, en aplicacin de los principios de oportunidad y eficiencia en
la prestacin del servicio de salud, esta Sala de Revisin ordenar a la EPS Servicio Occidental
de Salud S.O.S que, en un trmino no mayor a cinco (5) das siguientes a la notificacin de esta
providencia, proceda a asignar la cita con el especialista en neuropediatra en una fecha que no
podr exceder de un mes, con el fin de que el menor Brahian Osorio Estrada pueda iniciar el
tratamiento que dicho profesional disponga.
4.10.3. En segundo lugar, en lo que atae a la posible vulneracin del derecho a la salud en su
faceta del derecho al diagnstico, es preciso sealar que la EPS demandada decidi no
autorizar, a pesar de estar dentro del POS, el servicio de hidroterapias, por considerar que no
existe una prescripcin mdica sino tan slo recomendaciones o sugerencias sobre la viabilidad
de su reconocimiento. Al respecto, como previamente se seal, esta Corporacin ha
considerado que para que se pueda exigir de una EPS la entrega de un medicamento o la
realizacin de un determinado tratamiento, es necesario que exista una orden del mdico
tratante en tal sentido.
As las cosas, en el asunto sub-judice, se observa que la madre del menor Brahian Osorio
Estrada no aport la frmula del mdico tratante que ordenara las hidroterapias solicitadas. De
igual manera, tampoco se encuentra en el expediente la orden de un profesional no adscrito a
la red de instituciones prestadoras de la EPS demandada, que la obligue a emitir un
pronunciamiento en el sentido de avalar o desestimar dicho concepto. Por ello, en lo que se
refiere a esta pretensin, se concluye que la aludida EPS no ha vulnerado el derecho a la salud
del menor, pues como ya se dijo no existe una prescripcin que obligue a la autorizacin de
las hidroterapias.
Sin embargo, la Sala no puede pasar por alto que al revisar la historia clnica del citado menor,
se observa que los mdicos tratantes han sugerido la realizacin de natacin y que,
adicionalmente, la actora sostiene que las hidroterapias no haban sido ordenadas por la
especialista en neuropediatra debido a que la EPS no tena convenio con una institucin que
prestara dichos servicios. Por esta razn, teniendo en cuenta los delicados padecimientos
motores que padece el menor, la Corte considera pertinente que el mdico tratante defina si es
necesario que Brahian Osorio Estrada reciba como parte de su tratamiento las hidroterapias
solicitadas, como respuesta de su derecho al diagnstico.
En este orden de ideas, a pesar de que la EPS Servicio Occidental de Salud S.O.S. no ha
vulnerado el derecho a la salud del menor Brahian Osorio Estrada, en lo que hace referencia a
la autorizacin de las hidroterapias, se ampararn sus derechos a la vida digna y a la integridad
fsica, en el sentido de ordenar que, a travs del mdico tratante, se emita un pronunciamiento
expreso sobre la necesidad y oportunidad de ordenar dicho tratamiento, en respuesta al
carcter vinculante del derecho al diagnstico.
4.10.4. En tercer lugar, en cuanto al reconocimiento del servicio de transporte del municipio de
Filandia a las ciudades de Bogot y Pereira, aunado al suministro de viticos para el menor y su
acompaante, como se dijo en la parte motiva de esta providencia, su otorgamiento depende de
que efectivamente se acredite el cumplimiento de los siguientes requisitos: (i) la no prestacin
del servicio de transporte [debe poner] en riesgo la dignidad, la vida, la integridad fsica o el
estado de salud del usuario, y (ii) ni [el peticionario] ni sus familiares cercanos [deben contar]
con los recursos econmicos suficientes para pagar el valor del traslado[45].
En el caso bajo examen, en lo que se refiere al primer requisito, se tiene que el menor Brahian
Osorio Estrada debe asistir al Instituto de Ortopedia Infantil Roosvelt en la ciudad de Bogot,
desde el municipio de Filandia (Quindo), ya que se trata de la nica IPS especializada con la
cual la EPS demandada tiene convenio para que se realicen los controles mdicos con un
especialista de columna. Esta afirmacin se sustenta en la respuesta dada por la propia EPS a
la accionante cuando, en abril de 2013, solicit el suministro de viticos y transporte para que
su hijo menor de edad asista a las ciudades que el tratamiento de su patologa exige, solicitud
que fue negada en los siguientes trminos: En la ciudad de Armenia tenemos varios
especialistas adscritos como ortopedista estos son el doctor Helier Torres, la IPS Centro de
fracturas y Clnica Sagrada Familia, encontrndose una gran variedad de mdicos adscritos a la
red con la especialidad de ortopedia, sin embargo ninguno de estos presta el servicio como
ORTOPEDISTA DE COLUMNA, es por este motivo que de acuerdo con la patologa de
BRAHIAN OSORIO VALENCIA (sic) se remite a otra ciudad ya que en la ciudad de Armenia no
hay ningn especialista adscrito como ORTOPEDIA DE COLUMNA.
De lo anterior se infiere que, en atencin al problema de columna que presenta el menor y dada
la necesidad de acudir a la ciudad de Bogot para recibir el tratamiento especializado que
demanda su patologa, como lo admite la propia EPS demandada, es innegable que se acredita
el primer requisito para que proceda el reconocimiento del servicio de transporte y los viticos,
pues el traslado que se solicita es necesario para que el menor pueda continuar con su
tratamiento y mejorar su calidad de vida, en aras de proteger sus derechos fundamentales a la
dignidad humana, a la salud y a la integridad fsica.
En cuanto al segundo requisito, esto es, la incapacidad econmica para asumir el valor del
traslado, la Corte advierte que la accionante solamente devenga un salario mnimo y que,
adicionalmente, no posee bienes inmuebles de los que pueda derivar renta alguna. Por el
contrario, afirma que debe sostener a tres hijos menores de edad, sin que por parte del padre
del menor Brahian Osorio Estrada reciba algn aporte significativo para su manutencin. En
este orden de ideas, no cabe duda que los traslados a la ciudad de Bogot, tanto por va
terrestre como area, constituyen un gasto significativo que difcilmente puede ser costeado
porque quien devenga un ingreso mnimo, del cual depende un ncleo familiar de por lo menos
cuatro personas.
Ahora bien, como previamente se expuso, para que proceda el reconocimiento del servicio de
trasporte y los viticos a favor de un acompaante, es necesario acreditar que el paciente: (i)
dependa totalmente del tercero para su movilizacin, (ii) necesite de cuidado permanente para
garantizar su integridad fsica y el ejercicio adecuado de sus labores cotidianas y finalmente, (iii)
[que] ni el paciente ni su familia cuenten con los recursos econmicos para cubrir el transporte
del tercero[46].
En el asunto sub-examine, los dos primeros requisitos se hacen evidentes con el hecho de que
se trata de un menor de once aos, que presenta dificultad de movilidad en sus miembros
inferiores, lo cual inevitablemente conlleva a que l dependa de su madre no slo para
movilizarse, sino tambin para realizar cualquier actividad. Por su parte, el cumplimiento del
tercer requisito, qued previamente establecido al acreditar la falta de recursos econmicos del
ncleo familiar para cubrir el transporte del paciente.
En consideracin a lo expuesto, esta Sala de Revisin encuentra que la EPS Servicio
Occidental de Salud S.O.S., vulner el derecho a la salud del menor Brahian Osorio Estrada, en
tanto neg el servicio de transporte de l y un acompaante del municipio de Filandia (Quindo)
a la ciudad de Bogot, con el propsito de que asista a las terapias y citas con el especialista
que se requieren para poder tratar su patologa. Por esta razn, la Corte ordenar a la EPS
accionada autorizar el transporte de l y su acompaante a la ciudad de Bogot, as como los
gastos de alojamiento y los traslados que deba realizar en esta ciudad, con el fin de asistir al
Instituto de Ortopedia Infantil Roosvelt, en el medio de transporte que, a juicio del mdico
tratante, sea el adecuado de acuerdo con el estado de salud del menor.
Finalmente, en relacin con los viajes al municipio de Pereira, no es posible hacer
pronunciamiento alguno, ya que no obra en el expediente ninguna orden de servicio que deba
ser atendida en dicha ciudad. No obstante, se advierte a la EPS accionada que, en lo sucesivo,
deber verificar el cumplimiento de los requisitos tanto para el transporte del paciente como de
su acompaante, so pena de incurrir nuevamente en la violacin del derecho a la salud del
menor.
4.10.5. Por ltimo, en lo que atae a la solicitud de la actora para que en el futuro le sean
concedidos todos los servicios mdicos que el menor requiera, es preciso sealar que, en virtud
del principio de integralidad, la Corte ha determinado que el juez de tutela debe ordenar el
suministro de todos los servicios mdicos que sean necesarios para conservar o restablecer la
salud del paciente, cuando la entidad encargada de ello no ha actuado con diligencia y ha
puesto en riesgo los derechos fundamentales del paciente[47], siempre que exista claridad sobre
el tratamiento a seguir, a partir de lo dispuesto por el mdico tratante.
Lo anterior ocurre, por una parte, porque no es posible para el juez decretar un mandato futuro
e incierto, pues los fallos judiciales deben ser determinables e individualizables; y por la otra,
porque en caso de no puntualizarse la orden de tratamiento integral, se estara presumiendo la
mala fe de la entidad promotora de salud, en relacin con el cumplimiento de sus deberes y
obligaciones para con sus afiliados, en contrava del mandato previsto en el artculo 83 de la
Constitucin[48].
Visto lo anterior, en el caso bajo examen, la Sala encuentra que pretensin invocada por la
accionante no est llamada a prosperar, pues ni del material obrante en el expediente ni de lo
dicho por las partes en el trmite del amparo constitucional, se advierte que exista una negacin
de servicios diferentes a los estudiados por esta Corporacin, por lo que no es posible conceder
el amparo invocado a partir de simples suposiciones sobre hechos futuros o con el fin de
precaver hipotticas vulneraciones a los derechos fundamentales invocados por la accionante.
Sin embargo, la Corte advierte a la EPS demandada que, en lo sucesivo, deber realizar una
labor de acompaamiento a la accionante, con el objeto de informarle y guiarle en los trmites
para acceder a los servicios mdicos POS y no POS, que se requieran para mejorar la
condicin de salud del menor, as mismo deber adelantar las gestiones necesarias para que la
autorizacin y entrega de dichos servicios mdicos se efecte de manera gil y oficiosa.
3.10.6.Por las razones anteriormente sealadas, la Sala proceder a revocar la sentencia
proferida el da 5 de diciembre de 2013 por el Juzgado Sexto Civil Municipal de Armenia,
mediante la cual se neg el amparo solicitado y, en su lugar, se ampararn los derechos a la
salud, a la vida digna y a la integridad fsica del menor Brahian Osorio Estrada, a travs de las
rdenes de proteccin previamente expuestas.
V. DECISIN
En mrito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisin, administrando justicia en nombre del
pueblo y por mandato de la Constitucin Poltica,
RESUELVE
PRIMERO.- REVOCAR la sentencia proferida el 5 de diciembre de 2013 por el Juzgado Sexto
Civil Municipal de Armenia y, en su lugar, AMPARAR losderechos fundamentales a la vida
digna, a la salud y a la integridad fsica del menor Brahian Osorio Estrada.
SEGUNDO.- ORDENAR al representante legal de Servicio Occidental de Salud S.O.S. EPS
que, en un trmino no mayor a cinco (5) das siguientes contados a partir de la notificacin de
esta sentencia, proceda a la entrega y aplicacin del medicamento toxina botulnica autorizado
el 7 de febrero del 2014. De igual manera, ADVERTIR que, en lo sucesivo, en relacin con el
suministro de dicho medicamento, el mencionado representante debe proceder a su
autorizacin en la cantidad y frecuencia que se prescriba por el mdico tratante, siempre que se
mantengan los mismos supuestos fcticos que sustentan el presente amparo constitucional.
TERCERO.- ORDENAR al representante legal de Servicio Occidental de Salud S.O.S. EPS
que, en un trmino no mayor a cinco (5) das siguientes contadas a partir de la notificacin de
esta sentencia, proceda a asignar la cita con el especialista en neuropediatra en una fecha que
no podr exceder de un mes, con el fin de que el menor Brahian Osorio Estrada pueda iniciar el
tratamiento que dicho profesional disponga.
CUARTO.- ORDENAR al representante legal de Servicio Occidental de Salud S.O.S. EPS que,
en el momento en que se lleve a cabo la cita con el especialista en neuropediatra, informe al
mdico tratante que debe emitir un concepto sobre la necesidad y oportunidad de ordenar la
realizacin de hidroterapias, como parte del tratamiento del menor Brahian Osorio Estrada.
QUINTO.- ORDENARal representante legal de Servicio Occidental de Salud S.O.S. EPS que,
en aquellos casos en que el menor Brahian Osorio Estrada deba acudir a la ciudad de Bogot,
con el fin de asistir a terapias y citas mdicas en el Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt, se
autorice el pago de transporte y viticos para l y un acompaante, en el medio de transporte
que, a juicio del mdico tratante, sea el adecuado de acuerdo con el estado de salud del citado
menor.
SEXTO.- ADVERTIR al representante legal de Servicio Occidental de Salud S.O.S. EPS que,
en lo sucesivo, deber realizar una labor de acompaamiento a la accionante, con el objeto de
informarle y guiarle en los trmites para acceder a los servicios mdicos POS y no POS, que se
requieran para mejorar la condicin de salud del menor Brahian Osorio Estrada, as mismo
deber adelantar las gestiones necesarias para que la autorizacin y entrega de dichos
servicios mdicos se efecte de manera gil y oficiosa.
NORMATIVA
III .RESOLUCIONES
CONSIDERANDO
Que la Honorable Corte Constitucional, a travs de la sentencia C-239 de 1997, consider que
el derecho fundamental a vivir en forma digna implica el derecho fundamental a morir con
dignidad y, en dicha determinacin, exhort al Congreso de la Repblica a expedir la regulacin
respectiva.
Que dicha Corporacin, mediante la sentencia T-970 de 2014, comunicada a este Ministerio el 4
de marzo de 2015, resolvi CONCEDER la accin de tutela interpuesta.
Que dentro de las determinaciones adoptadas en la sentencia T-970, orden al Ministerio de
Salud y Proteccin Social que en el trmino de 30 das, contados a partir de la comunicacin de
la mencionada sentencia, emita una directriz y disponga todo lo necesario para que los
Hospitales, Clnicas, IPS, EPS y, en general, prestadores del servicio de salud, conformen el
comit interdisciplinario del que trata esta sentencia y cumplan con las obligaciones emitidas en
esta decisin.
Que una vez comunicada dicha determinacin, el Ministerio de Salud y Proteccin Social
convoc un grupo de trabajo interdisciplinario conformado por expertos acadmicos.
Que dicho grupo sesion los das 27 de febrero, 6 de marzo, 16 de marzo, 20 de marzo, 10 de
abril y 16 de abril, del ao en curso, y dej como soporte de su trabajo sendas ayudas de
memoria en las que efecta una serie de recomendaciones sobre las directrices que se deben
emitir en cumplimiento de lo ordenado por el Alto Tribunal.
Que tomando en cuenta las recomendaciones del Grupo de Trabajo, el Ministro de Salud y
Proteccin Social, en virtud de la complejidad de algunos temas, solicit una ampliacin del
trmino as como la prctica de una audiencia especial para aclarar ciertos tpicos dentro del
procedimiento a morir con dignidad objeto del pronunciamiento.
Que mediante Auto 098 del 27 de marzo de 2015, la Honorable Corte Constitucional resolvi
NEGAR las peticiones elevadas por el Ministerio de Salud en relacin con los plazos fijados en
la Sentencia T-970 de 2014, al igual que la solicitud de Audiencia Especial, de conformidad con
la parte motiva de esta providencia, razn por la cual procedi a REITERAR los plazos
establecidos en esa decisin.
En mrito de lo expuesto,
RESUELVE
Captulo I
Disposiciones generales
Artculo 1. Objeto. Por medio de la presente resolucin se imparten directrices para la
conformacin y funcionamiento de los Comits Cientfico-Interdisciplinarios para el Derecho a
Morir con Dignidad, los cuales actuarn en los casos y en las condiciones definidas en las
sentencias C-239 de 1997 y T-970 de 2014.
Artculo 2. Enfermo en fase terminal. De conformidad con el artculo 2 de la Ley 1733 de
2014, se define como enfermo en fase terminal a todo aquel que es portador de una
enfermedad o condicin patolgica grave, que haya sido diagnosticada en forma precisa por un
mdico experto, que demuestre un carcter progresivo e irreversible, con pronstico fatal
prximo o en plazo relativamente breve, que no sea susceptible de un tratamiento curativo y de
eficacia comprobada, que permita modificar el pronstico de muerte prxima; o cuando los
recursos teraputicos utilizados con fines curativos han dejado de ser eficaces.
Pargrafo. Cuando exista controversia sobre el diagnstico de la condicin de enfermedad
terminal se podr requerir una segunda opinin o la opinin de un grupo de expertos.
Artculo 3. Criteriosde la garanta del derecho fundamental a morir con dignidad. Son criterios
para la garanta del derecho a morir con dignidad la prevalencia de la autonoma del paciente, la
celeridad, la oportunidad y la imparcialidad, en los trminos definidos en la sentencia T-970 de
2014.
Artculo 4. Derecho a cuidados paliativos.Las personas con enfermedades en fase terminal
tienen derecho a la atencin en cuidados paliativos para mejorar la calidad de vida, tanto de los
pacientes que afrontan estas enfermedades, como de sus familias, mediante un tratamiento
integral del dolor, el alivio del sufrimiento y otros sntomas, teniendo en cuenta sus aspectos
psicopatolgicos, fsicos, emocionales, sociales y espirituales. Adems, incluye el derecho de
estos pacientes a desistir de manera voluntaria y anticipada de tratamientos mdicos
innecesarios que no cumplan con los principios de proporcionalidad teraputica y no
representen una vida digna para el paciente.
En todo caso, de manera previa a la realizacin del procedimiento para hacer efectivo el
derecho a morir con dignidad, se verificar el derecho que tiene la persona a la atencin en
cuidados paliativos. Cuando la persona desista de la decisin de optar por tal procedimiento, se
le garantizar dicha atencin.
Captulo II
De los Comits Cientfico-Interdisciplinarios para el Derecho a Morir con Dignidad
Artculo 5. Organizacin de los Comits Cientfico-Interdisciplinarios para el Derecho a Morir
con Dignidad. Las Instituciones Prestadoras de Salud -IPS- que tengan habilitado el servicio de
hospitalizacin de mediana o alta complejidad para hospitalizacin oncolgica o el servicio de
atencin institucional de paciente crnico o el servicio de atencin domiciliaria para paciente
crnico, que cuenten con los respectivos protocolos de manejo para el cuidado paliativo,
conformarn al interior de cada entidad un Comit Cientfico-Interdisciplinario para el Derecho a
Morir con Dignidad, en adelante el Comit, en los trminos previstos en la presente Resolucin.
Pargrafo. La IPS que no tenga tales serviciosdeber, de forma inmediata, poner en
conocimiento dicha situacin a la Entidad Promotora de Salud -EPS- a la cual est afiliada la
persona que solicite el procedimiento para hacer efectivo el derecho a morir con dignidad, con
el propsito de que coordine todo lo relacionado en aras de garantizar tal derecho.
Artculo 6. Conformacin del Comit. Cada Comit estar conformado por tres (3) integrantes
de la siguiente manera:
6.1. Un mdico con la especialidad de la patologa que padece la persona, diferente al mdico
tratante.
6.2. Un abogado.
6.3. Un psiquiatra o psiclogo clnico.
Tales profesionales sern designados por la respectiva IPS.
Pargrafo. Los integrantes del Comit no podrn ser objetores de conciencia del procedimiento
que anticipa la muerte en un enfermo terminal para morir con dignidad, condicin que se
declarar en el momento de la conformacin del mismo. As mismo, debern manifestar, en
cada caso, los conflictos de intereses que puedan afectar las decisiones que deban adoptar.
Artculo 7. Funciones. Cada Comit tendr las siguientes funciones:
7.1. Revisar la determinacin del mdico tratante en cuanto a la solicitud que formule el
paciente y establecer si le ofreci o est recibiendo cuidados paliativos.
7.2. Ordenar a la institucin responsable del paciente, la designacin, en un trmino mximo
de 24 horas, de un mdico no objetor cuando se presente objecin por parte del mdico
que debe practicar el procedimiento que anticipa la muerte en forma digna en un enfermo
terminal.
7.3. Establecer, dentro de un plazo no superior a diez (10) das calendario a partir de su
solicitud, si el paciente que solicita el procedimiento para morir con dignidad reitera su
decisin de que le sea practicado.
7.4
7.5. Vigilar y ser garante de que todo el procedimiento para morir con dignidad se desarrolle
respetando los trminos de la sentencia T-970 de 2014 y que se garantice la imparcialidad
de quienes intervienen en el proceso, para lo cual deber realizar las verificaciones que
sean del caso.
7.6. Suspender el procedimiento que anticipa la muerte para morir con dignidad en caso de
detectar alguna irregularidad y poner en conocimiento de las autoridades competentes la
posible comisin de una falta o de un delito, si a ello hubiere lugar.
7.7. Acompaar, de manera constante y durante las diferentes fases, tanto a la familia del
paciente como al paciente en ayuda sicolgica, mdica y social, para mitigar los
eventuales efectos negativos en el ncleo familiar y en la situacin del paciente.
7.8. Verificar, en el caso del consentimiento sustituto, si existe alguna circunstancia que llegue
a viciar la validez y eficacia del mismo.
7.9. Remitir al Ministerio de Salud y Proteccin Social un documento en el cual reporte todos
los hechos y condiciones que rodearon el procedimiento a fin de que el Ministerio realice
un control exhaustivo sobre el asunto.
7.10. Velar por la reserva y confidencialidad de la informacin que, por causa de sus funciones,
deba conocer y tramitar, sin perjuicio de las excepciones legales. El tratamiento de los
datos personales deber estar sujeto al marco jurdico de la proteccin de stos.
7.11. Informar a la EPS a la cual est afiliado el paciente de las actuaciones que se adelanten
dentro del procedimiento para hacer efectivo el derecho a morir con dignidad y
mantenerse en contacto permanente con la misma.
7.12. Designar el Secretario Tcnico y darse su propio reglamento.
Artculo 8. Instalacin de los Comits.El Comit, una vez integrado en los trminos de la
presente Resolucin, tendr una sesin de instalacin en la cual adoptar el reglamento interno,
designar un secretario tcnico y dispondr todo lo necesario para el cumplimiento de sus
funciones.
Artculo 9.Sesiones y convocatorias.El Comit ser convocado por el mdico tratante que
recibi la solicitud, mediante informe a la Secretara Tcnica o a cualquiera de los integrantes
del Comit, al da siguiente de la recepcin de la solicitud del procedimiento para morir con
dignidad.
Una vez recibido el reporte del mdico tratante, el Comit mantendr permanentes sesiones
con el fin de atender las funciones previstas en el artculo 7 de la presente Resolucin.
Pargrafo 1. Las sesiones de los Comits sern presenciales, sin perjuicio de la celebracin de
reuniones virtuales, las cuales quedarn registradas en actas.
Pargrafo 2.En caso de duda razonable sobre los presupuestos para hacer efectivo el derecho
a morir con dignidad,el Comit podr invitar a personas naturales o jurdicas cuyo aporte estime
puede ser de utilidad para los fines encomendados al mismo. Los invitados tendrn voz pero no
voto. En todo caso, se deber garantizar la debida reserva y confidencialidad de la informacin.
Artculo 10. Qurum para sesionar, deliberar y decidir.El qurum para sesionar y deliberar del
Comit ser el de la totalidad de sus integrantes. Las decisiones sern adoptadas, de
preferencia, por consenso. En caso de que el Comit no llegue a un acuerdo en alguno de los
temas, se admitir la mayora.
Pargrafo. En el evento de que, por razones de fuerza mayor o caso fortuito o por existencia de
conflictos de intereses, el Comit no pueda sesionar con la totalidad de sus integrantes, la
entidad deber designar de manera inmediata el profesional que lo reemplace del respectivo
perfil.
Artculo 11. Secretara Tcnica.La Secretara Tcnica de cada Comit ser determinada por
sus integrantes y la misma tendr las siguientes funciones:
11.1. Recibir la solicitud del procedimiento para morir con dignidad y dar trmite inmediato de
la misma.
11.2. Realizar la convocatoria a las sesiones subsiguientes del Comit.
11.3. Elaborar las actas correspondientes y hacer seguimiento al cumplimiento de las
decisiones emanadas del Comit.
11.4. Preparar y presentar al Comit las propuestas, documentos de trabajo, informes y
dems material de apoyo, que sirva de soporte a las decisiones del mismo.
11.5. Llevar el archivo documental de las actuaciones del Comit y de los soportes respectivos
y mantener la reserva y confidencialidad de los mismos as como de la informacin que tenga
conocimiento.
11.6. Dar respuesta a los derechos de peticin, las solicitudes de informacin y requerimientos
que se formulan al Comit.
11.7. Remitir la informacin soporte de los procedimientos que se realicen al Ministerio de
Salud y Proteccin Social.
11.8. Las dems funciones que sean propias de su carcter de apoyo y soporte tcnico o que
le sean asignadas por el Comit.
Artculo 12. Funciones de las IPS. Son funciones de la IPS en relacin con el procedimiento
para morir con dignidad las siguientes:
12.1. Ofrecer y disponer todo lo necesario para suministrar cuidados paliativos al paciente que
lo requiera, sin perjuicio de la voluntad de la persona.
12.2. Designar a los integrantes del Comit.
12.3. Permitir el acceso al Comit tanto a la documentacin como al paciente para realizar las
verificaciones que considere pertinentes.
12.4. Comunicarse permanentemente con la EPS.
12.5. Garantizar que al interior de la IPS existan mdicos no objetores, de conformidad con la
orden dada por el Comit, o permitir el acceso a quienes no sean objetores para la
prctica del procedimiento. De acuerdo con la jurisprudencia constitucional, en ningn
caso la IPS podr argumentar la objecin de conciencia institucional.
12.6. Facilitar todo lo necesario para el funcionamiento adecuado del Comit.
12.7. Velar por la reserva y confidencialidad de la informacin que, por causa de sus funciones,
deba conocer y tramitar, sin perjuicio de las excepciones legales. El tratamiento de los
datos personales deber estar sujeto al marco jurdico de la proteccin de stos.
Artculo 13. Funciones de las EPS en relacin con los Comits.En relacin con los Comits, las
EPS tendrn las siguientes funciones:
13.1. Asegurar la comunicacin permanente con los miembros del Comit para conocer las
decisiones que se adopten.
13.2. Tramitar con celeridad los requerimientos que le sean formulados.
13.3. Coordinar las actuaciones para hacer efectivo el derecho a morir con dignidad.
13.4. Garantizar el trmite para hacer efectivo el derecho a morir con dignidad cuando el caso
se presente en las IPS que no tengan los servicios de que trata el artculo 5 de la
presente Resolucin.
Artculo 14. Funciones de las EPS en relacin con los pacientes.Respecto de los pacientes,las
EPS tendrn las siguientes funciones:
14.1. No interferir, en ningn sentido, en la decisin que adopte el paciente o de quienes estn
legitimados, en caso del consentimiento sustituto, en relacin con el derecho a morir con
dignidad mediante actuaciones o prcticas que la afecten o vicien.
14.2.
14.3. Garantizar durante las diferentes fases, tanto al paciente como a su familia la ayuda
sicolgica y mdica, de acuerdo con la necesidad.
14.4. Garantizar toda la atencin en salud derivada del procedimiento para hacer efectivo el
derecho a morir con dignidad, atendiendo los criterios de que trata la sentencia T-970 de
2014.
14.5. Tramitar con celeridad las solicitudes de sus afiliados que pretendan hacer efectivo el
derecho a morir con dignidad.
14.6. Velar por la reserva y confidencialidad de la informacin que, por causa de sus funciones,
deba conocer y tramitar, sin perjuicio de las excepciones legales. El tratamiento de los
datos personales deber estar sujeto al marco jurdico de la proteccin de stos.
Captulo III
Procedimiento para hacer efectivo el derecho a morir con dignidad
Artculo 15. De la solicitud del derecho fundamental a morir con dignidad.La persona mayor de
edad que considere que se encuentra en las condiciones previstas en la sentencia T-970 de
2014, podr solicitar el procedimiento a morir con dignidad ante su mdico tratante quien
valorar la condicin de enfermedad terminal.
El consentimiento debe ser expresado de manera libre, informada e inequvoca para que se
aplique el procedimiento para garantizar su derecho a morir con dignidad. El consentimiento
puede ser previo a la enfermedad terminal cuando el paciente haya manifestado, antes de la
misma, su voluntad en tal sentido. Los documentos de voluntades anticipadas o testamento
vital, para el caso en particular, se considerarn manifestaciones vlidas de consentimiento y
debern ser respetadas como tales.
En caso de que la persona mayor de edad se encuentre en incapacidad legal o bajo la
existencia de circunstancias que le impidan manifestar su voluntad, dicha solicitud podr ser
presentada por quienes estn legitimados para dar el consentimiento sustituto, siempre y
cuando la voluntad del paciente haya sido expresada previamente mediante un documento de
voluntad anticipada o testamento vital y requirindose, por parte de los familiares, que
igualmente se deje constancia escrita de tal voluntad.
Pargrafo. Al momento de recibir la solicitud, el mdico tratante deber reiterar o poner en
conocimiento del paciente y/o sus familiares, el derecho que tiene a recibir cuidados paliativos
como tratamiento integral del dolor, el alivio del sufrimiento y otros sntomas, segn lo
contemplado en la Ley 1733 de 2014.
Artculo 16. Del trmite de la solicitud del derecho fundamental a morir con dignidad.
Establecida la condicin de enfermedad terminal y la capacidad del paciente, el mdico tratante,
con la documentacin respectiva, convocar, de manera inmediata, al respectivo Comit. El
Comit, dentro de los diez (10) das calendario siguientes a la presentacin de la solicitud,
deber verificar la existencia de los presupuestos contenidos en la sentencia T-970 de 2014
Captulo IV
Vigencia
Artculo 19. Vigencia. La presente resolucin rige a partir de la fecha de su publicacin.
a la Subcuenta ECAT del FOSYGA, se requiere disponer de informacin que permita a este
Ministerio o a quien este designe, consultar las prestaciones econmicas aprobadas y pagadas
con cargo al SOAT por parte de las entidades aseguradoras autorizadas para operar dicha
pliza.
Que en virtud de lo expuesto,
RESUELVE
Artculo 1.Objeto. La presente resolucin tiene por objeto ajustar la estructura de la informacin
a reportar y los formatos que utilizan las entidades aseguradoras que cuenten con autorizacin
para la operacin del ramo de seguro obligatorio de daos corporales causados a las personas
en accidentes de trnsito SOAT, respecto de los recursos que dichas entidades deben
transferir a la Subcuenta ECAT del FOSYGA.
Artculo 2.Campo de aplicacin. La presente resolucin aplica al administrador fiduciario de los
recursos del FOSYGA o quien haga sus veces y a las entidades aseguradoras que cuenten con
autorizacin de la Superintendencia Financiera de Colombia, para la operacin del ramo de
seguro obligatorio de daos corporales causados a las personas en accidentes de trnsito
SOAT.
Artculo 3.Adopcin de anexos tcnicos. Adoptar los siguientes anexos tcnicos, que hacen
parte integral de la presente resolucin:
1. Anexo tcnico 1 - Plizas emitidas: Corresponde a la estructura para el reporte mensual
de la informacin de las plizas SOAT emitidas por las entidades aseguradoras
autorizadas para operar dicho seguro y la aplicacin de las novedades respectivas del
mes inmediatamente anterior.
2. Anexo tcnico 2 - Siniestros pagados: Corresponde a la estructura para el reporte
mensual de la informacin sobre los siniestros pagados por las entidades aseguradoras
autorizadas para operar el SOAT del mes inmediatamente anterior, esto es, servicios de
salud, indemnizaciones y gastos, de acuerdo a lo establecido en el artculo 193 del
Estatuto Orgnico del Sistema Financiero y el Decreto 56 de 2015 o la norma que lo
modifique o sustituya.
Artculo 4.Disposicin de informacin. Las entidades aseguradoras objeto de la presente
resolucin, debern:
1. Tener la informacin de plizas expedidas y de siniestros pagados actualizadas, de
conformidad con las especificaciones contenidas en los anexos tcnicos que hacen
parte integral de la presente resolucin.
2. Dentro de los primeros 10 das hbiles de cada mes, cargar en el acceso que se
disponga en la pgina web del FOSYGA y siguiendo la estructura de los anexos tcnicos
adoptados a travs de la presente resolucin, la informacin mencionada en el numeral
CIRCULARES
PARA:
DE:
ASUNTO:
En el marco de la garanta de los derechos de las personas con discapacidad tal como fue
plasmado en la Ley 1346 de 2009, a travs de la cual se incorpor a nuestra legislacin la
Convencin sobre los derechos de las personas con discapacidad, corresponde a este
Ministerio el asegurar que dentro del Sistema General de Seguridad Social en Salud en sus
planes obligatorios, los Planes de Salud Pblica, el Plan Decenal, los Planes Territoriales y el
Plan de Salud Pblica de Intervenciones Colectivas se garantice la calidad y prestacin
oportuna de todos los servicios de salud necesarios para la habilitacin y rehabilitacin integral
en salud de las personas con discapacidad, estableciendo dentro de los mismos, acciones de
promocin de los derechos de estas personas.
En cumplimiento de las responsabilidades adquiridas y de la bsqueda de un rediseo de la
poltica pblica de la discapacidad, este Ministerio expidi el Plan Decenal de Salud Pblica
2012-2021 adoptado a travs de la Resolucin 1841 de 2013, en el que se estableci como
meta para el 2021, tener un modelo de atencin integral en salud, que beneficie el desarrollo
de polticas as como la calidad en la prestacin de los servicios.
Posteriormente, con la expedicin de la Ley 1618 de 2013, se pretende garantizar y asegurar el
ejercicio pleno de los derechos de esta poblacin, a travs de la adopcin de medidas y
polticas dirigidas a lograr un entorno ms inclusivo, lo que conducir a eliminar cualquier forma
de discriminacin en el pas como consecuencia de tal condicin. Entre las medidas adoptadas,
se encuentran las que salvaguardan los derechos de los menores de edad con discapacidad, el
acompaamiento de las familias, el derecho a la habilitacin y rehabilitacin, a la salud, a la
educacin, al acceso y accesibilidad, entre otros.
Bajo tal direccionamiento, se establecieron obligaciones correlativas a cargo de las Entidades
Promotoras de Salud - EPS- y a favor de las personas con discapacidad, dentro de las cuales
se destacan, la de garantizar la accesibilidad e inclusin de las personas con discapacidad en
todos sus procedimientos, lugares y servicios, eliminando cualquier accin, medida o
procedimiento que dificulte el acceso y la prestacin de los servicios de salud.
Como se observa, a pesar de existir una prolfica legislacin que ordena la proteccin y
garanta de los derechos de la poblacin con discapacidad, en los ltimos aos se ha venido
De la Integralidad.
De acuerdo con lo previsto en el artculo 8 de la Ley estatutaria 1751 de 2015, los servicios de
salud debern prestarse de manera completa e independiente del sistema de provisin o
financiacin. As, el asegurar una atencin en salud integral en la poblacin con discapacidad
implica como mnimo:
1) Encaminar la atencin en salud no slo a responder ante una necesidad determinada
sino a cubrir de manera anticipada y completa, las necesidades de promocin,
prevencin, diagnstico, tratamiento y rehabilitacin de la enfermedad.
2) Contar con una red que les permita proveer los servicios de manera integral, oportuna y
continua, a travs de la cual el usuario obtenga aquellos que requiere, sin que se
presenten retrasos que pongan en riesgo su vida o su salud.
De esta manera se garantizara que la atencin de las personas con discapacidad no se realice
de manera fragmentada, desarticulada e incompleta sin olvidar que las EPS gozan de libertad
para establecer su red de prestadores de servicios.
1.2.
Se recuerda a las EPS que los servicios cubiertos en el Plan Obligatorio de Salud (Resolucin
5521 de 2013) y los de menor o igual valor al costo por evento o per cpita de lo incluido en
este (artculo 132 de la Resolucin 5521 de 2013) deben ser suministrados a las personas con
Conforme se estableci en el literal c) del numeral 2 del artculo 10 de la Ley 1618 de 2013, las
EPS se encuentran obligadas a garantizar en todas las zonas del pas incluidas las rurales, los
servicios de salud, tanto los de puerta de entrada como los dems que sean requeridos para la
atencin de personas con discapacidad, en los lugares ms cercanos a su residencia y en caso
de ser imposible, facilitar el desplazamiento de estas.
En este ultimo evento corresponde a la EPS proveer el trasporte con cargo a la UPC (artculo
125 de la Resolucin 5521 de 2013). En caso de que el requerimiento elevado por la persona
no se enmarque en las anteriores hiptesis, se deber seguir el procedimiento establecido en la
regulacin para el acceso a servicios no POS, brindando la informacin y el acompaamiento
requerido. (Resolucin 4343 de 2012)
1.4.
Cuando una persona con discapacidad requiera un servicio de salud que no se encuentre
cubierto en el POS, las EPS deben garantizar que el mdico tratante presente la respectiva
solicitud ante el Comit Tcnico Cientfico - CTC, sin que en ningn caso sea una carga que
deba asumir el usuario. Deber adems garantizar que dicha solicitud sea estudiada
efectivamente y en caso de que sea aprobada, que se suministren los servicios de manera
oportuna, integral y de calidad, segn lo previsto en las Resoluciones 5395 de 2013 para el
Rgimen Contributivo y 5073 de 2013 en lo que respecta al Rgimen Subsidiado en Salud.
En el evento en que proceda el recobro deben enviar en forma desagregada los
procedimientos y medicamentos contenidos en la terapia o programa (Res. 5395 de 2013).
1.5. De la cobertura de servicios de salud ordenados por profesionales no adscritos a la
red.
En los casos en los que las personas con discapacidad soliciten un servicio ordenado por un
mdico no adscrito a la red de prestadores, esta sola razn no bastar para negar su provisin.
En estos eventos se debe proceder a evaluar dichas solicitudes con base en criterios tcnicocientficos (artculo 133 de la Resolucin 5521 de 2013). Si se llegare a concluir que estos se
requieren con necesidad, se deber proceder a suministrarlos si se trata de servicios POS a
aplicar los procedimientos previstos en la regulacin para el suministro de servicios no POS,
brindando en todo caso la informacin y el acompaamiento requerido.
2. LOS PRESTADORES DE SERVICIOS DE SALUD.
2.1.
Se exhorta a las IPS a que sus instalaciones se construyan, amplen, adecuen y modifiquen
cumpliendo con los parmetros de accesibilidad establecidos en el Decreto 1538 de 2005, los
estndares que con relacin a la infraestructura se encuentran determinados en la Resolucin
2003 de 2014 y las dems normas relacionadas.
2.2. De la habilitacin de servicios.
Las instituciones que presten servicios de salud a la poblacin con discapacidad deben estar
debidamente habilitadas, como una medida para garantizar la salud y su proteccin, en el
marco de lo dispuesto por el Decreto 1011 de 2005 y la Resolucin 2003 de 2014. Asimismo,
se recuerda que la Contralora General de la Repblica, la Procuradura General de la Nacin,
la Superintendencia Nacional de Salud y las Direcciones Departamentales y Distritales de
Salud, cada una en el mbito de su competencia, cuentan con facultades para imponer
sanciones en los casos en los que identifiquen que existen prestadores ofreciendo servicios sin
el cumplimiento de los requisitos de habilitacin establecidos en la norma para cada caso o
incurriendo en la vulneracin de los derechos fundamentales de las personas con
discapacidad.
2.3.
Los profesionales de la salud que prescriban servicios a la poblacin con discapacidad deben
hacerlo de manera clara y especfica, de modo tal que sea comprensible para todos los
agentes del sistema y para el paciente(artculos 33 y 36 de la Ley 23 de 1981). En este sentido
es necesario que se discriminen los medicamentos en denominacin comn
internacional(artculo 42 de la Resolucin 5521 de 2013) y que se precisen las terapias
ordenadas y su periodicidad, evitando el uso de categoras globales como terapias ABA o
terapias EBI. Se reitera tambin que la prescripcin de las terapias debe promover la
integralidad del proceso de rehabilitacin funcional a travs de la articulacin de los servicios, la
valoracin de un equipo interdisciplinario de acuerdo al compromiso clnico y condiciones
coexistentes y evitar la fragmentacin de los mismos. (Artculo 53 de la Ley 1438 de 2011).
Por lo anterior, para soportar la toma de decisiones informadas en la mejor evidencia, el pas
ha avanzado en el desarrollo de procesos rigurosos y sistemticos de bsqueda y sntesis de
evidencia de efectividad y seguridad de tecnologas en salud, un ejemplo de ello es la revisin
que el Instituto de Evaluacin de Tecnolgica en Salud IETS - realiz, en relacin con las
Terapias de Anlisis de Comportamiento Aplicado ABA, para el tratamiento de personas con
diagnstico de trastornos del espectro autista (TEA) y trastorno de hiperactividad y dficit de
atencin (TDH). En esa evaluacin se revisa sistemticamente la evidencia sobre el uso de
este tipo de terapias para la atencin de los menores con diagnstico de TEA y TDH. Una de
las conclusiones importantes de dicho estudio, es que no hay evidencia que soporte la
efectividad de la terapia ABA en personas con diagnstico de TDH. En relacin con la
efectividad de estas terapias en personas con diagnstico de TEA, se encontr que puede ser
efectiva en algunos de los desenlaces evaluados, como habilidades cognitivas y lenguaje
expresivo, con una calidad baja de la evidencia.
Para la evaluacin de efectividad y seguridad de la terapia ABA, se realiz una revisin
preliminar de la evidencia y un consenso de expertos, que permiti definir la pregunta
orientadora de la evaluacin (pregunta PICO), concluyendo que este tipo de terapias no tienen
utilidad en casos de parlisis cerebral, discapacidad cognitiva (trastornos del lenguaje y
trastornos de aprendizaje), alteraciones del crneo (microcefalia, craneosinostosis) y sndrome
de Down, dado que no hay sustento cientfico, ni pertinencia clnica para la intervencin con
ABA en personas con estos diagnsticos.
2.3.2. De la declaracin de los conflictos de intereses.
Se recuerda a los profesionales de la salud involucrados en la atencin de personas con
discapacidad, que la obtencin de beneficios personales por la prescripcin de determinadas
terapias, puede acarrear sanciones en los casos y en los trminos previstos por la legislacin
(artculos 40 y 41 de la Ley 23 de 1981 y artculo 106 de la Ley 1438 de 2011). Estas
obligaciones exigen implcitamente tambin que se manifiesten los conflictos de inters cuando
de la prescripcin de una terapia en un determinado establecimiento, el profesional de la salud
pueda recibir algn beneficio directo o indirecto.
2.3.3. De la prescripcin de servicios que promuevan la salud de los pacientes.
CONCEPTOS JURIDICOS
Bogot D.C.,
URGENTE
ASUNTO:
Prestacin de servicios de salud bajo el esquema de aseguramiento prepagado,por
parte de una Institucin Prestadora de Servicios de Salud IPS.
Hemos recibido su comunicacin, mediante la cual solicita que se le brinde informacin, entre
otras cosas, sobre la posibilidad o no de que una Institucin Prestadora de Servicios de Salud
IPS, preste sus servicios bajo el esquema de aseguramiento prepagado, sin la intervencin de
entidades intermediarias como lo son las entidades de medicina prepagada y las aseguradoras.
Al respecto y previas las siguientes consideraciones, me permito sealar:
Conforme lo contemplado en el artculo 37 de la Ley 1438 de 20111, se define a los Planes
Voluntarios de Salud PVS-, como prestaciones adicionales a las que contempla el Plan
Obligatorio de Salud P.O.S., los cuales son contratados voluntariamente y financiados en su
totalidad por el afiliado o las empresas que lo establezcan con cargo a recursos ajenos a las
cotizaciones obligatorias, o de los subsidios a la cotizacin.
En el marco de la anterior previsin, los Planes Voluntarios de Salud PVS-, pueden ser; a)
Planes de atencin complementaria del Plan Obligatorio de Salud emitidos por las Entidades
Promotoras de Salud; b) Planes de Medicina Prepagada, de atencin prehospitalaria o servicios
de ambulancia prepagada, emitidos por entidades de Medicina Prepagada; c) Plizas de seguros
emitidos por compaas de seguros vigiladas por la Superintendencia Financiera; d) Otros planes
autorizados por la Superintendencia Financiera y la Superintendencia Nacional de Salud.
De otra parte, el artculo 38 de la Ley 1438 de 2011, seala:
() La aprobacin de los Planes Voluntarios de Salud y de las tarifas, en relacin con las Entidades Promotoras
de Salud y las entidades de medicina prepagada, estarn a cargo de la Superintendencia Nacional de Salud, la
cual registrar los planes, en un plazo no superior a treinta (30) das calendario y realizar verificacin posterior. El
depsito de los planes se surtir ante la Superintendencia Nacional de Salud
Ahora bien, es preciso indicar, tal y como lo expres la Corte Constitucional en algunos apartes de
la Sentencia T 563 de 20092, que la Medicina Prepagada se ejecuta a travs de contrato entre
las partes (Empresa de Medicina Prepagada y Afiliado), con el objeto principal de prestar el
servicio pblico de salud. Por lo tanto, a este tipo de contratos le son aplicables los principios
generales de libertad y buena fe contractual, as como las normas pertinentes del derecho privado.
Sus principales caractersticas son: el ser bilateral, oneroso, principal, aleatorio, consensual, de
adhesin y de ejecucin sucesiva en los trminos del Cdigo Civil, naciendo a la vida jurdica
como un contrato de adhesin.
Por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.
El contrato de Medicina Prepagada se caracteriza por ser un contrato privado, bilateral, oneroso, aleatorio, principal, consensual y de
ejecucin sucesiva en los trminos del Cdigo Civil y surge como un contrato de adhesin, donde los extremos contractuales se
obligan mutuamente a travs de clusulas y condiciones que no son discutidas libre y previamente, sino preestablecidas por una de
ellas en los trminos aprobados por la Superintendencia Nacional de Salud y respecto de las cuales la otra manifiesta su aceptacin y
adherencia o su rechazo absoluto.
2
Conforme con lo expuesto y frente a su primer interrogante, es preciso indicar que las
Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud IPS, de acuerdo con lo establecido en el artculo
23 del Decreto 1011 de 20064, estn definidas como un grupo de prctica profesional que cuenta
con infraestructura fsica, tales como: los hospitales, clnicas, consultorios, laboratorios, entre
otros, bien sean pblicos o privados y cuya funcin principal, de acuerdo con el artculo 1855 de la
Ley 100 de 19936, es la de prestar servicios de salud a las personas afiliadas al Sistema General
de Seguridad Social en Salud SGSSS o a la poblacin no asegurada, las cuales se clasifican por
su nivel de complejidad o atencin de acuerdo con los servicios que les hayan sido habilitados.
De acuerdo con lo contemplado en los artculos 7, 8 y 9 del mencionado Decreto 1011 de 2006,
las IPS deben estar habilitadas para ejecutar la prestacin de servicios de salud. Dicha
habilitacin, supone contar con condiciones tanto tecnolgicas como cientficas7, patrimoniales,
financieras8 y de carcter tcnico-administrativas9, las cuales se encuentran previstas y
reglamentadas a travs del artculo 310 de la Resolucin 2003 de 201411.
Se consideran como tales, las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud, los Profesionales Independientes de Salud y los
Servicios de Transporte Especial de Pacientes.
4
Por el cual se establece el Sistema Obligatorio de Garanta de Calidad de la Atencin de Salud del Sistema General de Seguridad
Social en Salud.
5
Artculo 185. Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud. Son funciones de las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud
prestar los servicios en su nivel de atencin correspondiente a los afiliados y beneficiarios dentro de los parmetros y principios
sealados en la presente Ley. Las Instituciones Prestadoras de Servicios deben tener como principios bsicos la calidad y la eficiencia,
y tendrn autonoma administrativa, tcnica y financiera. Adems propendern por la libre concurrencia en sus acciones, proveyendo
informacin oportuna, suficiente y veraz a los usuarios, y evitando el abuso de posicin dominante en el sistema. Estn prohibidos
todos los acuerdos o convenios entre Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud, entre asociaciones o sociedades cientficas, y
de profesionales o auxiliares del sector salud, o al interior de cualquiera de los anteriores, que tengan por objeto o efecto impedir,
restringir o falsear el juego de la libre competencia dentro del mercado de servicios de salud, o impedir, restringir o interrumpir la
prestacin de los servicios de salud. Para que una entidad pueda constituirse como Institucin Prestadora de Servicios de salud deber
cumplir con los requisitos contemplados en las normas expedidas por el Ministerio de Salud. ()
6
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones.
Artculo 7.Condiciones de capacidad tecnolgica y cientfica. Las condiciones de capacidad tecnolgica y cientfica del Sistema
nico de Habilitacin para Prestadores de Servicios de Salud sern los estndares de habilitacin establecidos por el Ministerio de
la Proteccin Social.
8
Artculo 8.Condiciones de suficiencia patrimonial y financiera. Es el cumplimiento de las condiciones que posibilitan la estabilidad
financiera de las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud en el mediano plazo, su competitividad dentro del rea de
influencia, liquidez y cumplimiento de sus obligaciones en el corto plazo.
9
Artculo 9.Condiciones de capacidad tcnico-administrativa. Son condiciones de capacidad tcnico-administrativa para una
Institucin Prestadora de Servicios de Salud, las siguientes: 1. El cumplimiento de los requisitos legales exigidos por las normas
vigentes con respecto a su existencia y representacin legal, de acuerdo con su naturaleza jurdica. 2. El cumplimiento de los
requisitos administrativos y financieros que permitan demostrar que la Institucin Prestadora de Servicios de Salud cuenta con un
sistema contable para generar estados financieros segn las normas contables vigentes.
10
Artculo 3. Condiciones de habilitacin que deben cumplir los Prestadores de Servicios de Salud. Los Prestadores de Servicios de
Salud, para su entrada y permanencia en el Sistema Obligatorio de Garanta de Calidad de la Atencin de Salud, deben cumplir las
siguientes condiciones: 3.1.Capacidad Tcnico-Administrativa. 3.2. Suficiencia Patrimonial y financiera. 3.3. Capacidad Tecnolgica
y Cientfica.
11
Por la cual se definen los procedimientos y condiciones de inscripcin de los Prestadores de Servicios de Salud y de habilitacin
de servicios de salud.
Teniendo en cuenta lo expuesto anteriormente, relacionado con: Es viable legalmente que las IPS
presten servicios de salud bajo el esquema de aseguramiento prepagado, sin la intervencin de
entidades intermediarias como lo son las entidades de medicina prepagada o aseguradoras,
interrogante contenido en el punto No. 1 de su consulta, nos permitimos indicarle que esto no
resulta viable, por cuanto las Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud - IPS, no tienen la
competencia ni estn facultadas legalmente, para prestar servicios de aseguramiento en salud en
la modalidad de Medicina Prepagada, toda vez que su objeto o funcin principal es la prestacin
de servicios de salud a aquellas personas afiliadas al Sistema General de Seguridad Social en
salud o a la poblacin no asegurada y no el aseguramiento.
La anterior conclusin tiene asidero, en el hecho de que el numeral 169.2 del artculo 169 de la
Ley 100 de 1993, sustituido por el artculo 37 de la Ley 1438 de 2011, prev que los Planes de
Medicina Prepagada de atencin prehospitalaria o servicios de ambulancia prepagada, deben ser
emitidos por entidades de Medicina Prepagada, sin que la norma haya previsto que los mismos
puedan ser organizados por Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud -IPS.
Frente a las inquietudes contenidas en el punto No. 2 de su escrito, la respuesta fue dada con el
primer interrogante.
En cuanto a lo expuesto en el punto No.3 de su consulta: encaso negativo, esto es, que NO sea
viable legalmente la prestacin de servicios de salud directamente con la IPS bajo el esquema de
aseguramiento prepagado, qu alternativas tendra la IPS para ofrecer un servicio de salud bajo
el esquema planteado?:
12
Por el cual se reglamenta la ley 10 de 1990 en cuanto a la organizacin y funcionamiento de la medicina prepagada.
13
Por el cual se regula la organizacin y funcionamiento de las Entidades Promotoras de Salud y la proteccin al usuario en el Sistema
Nacional de Seguridad Social en Salud.
14
Por el cual se reglamenta el Estatuto Orgnico del Sistema General de Seguridad Social en Salud en cuanto a la organizacin y
funcionamiento de la Medicina Prepagada, se modifica el Decreto 1570 de 1993 y se dictan otras disposiciones.
15
Por el cual se reglamenta la afiliacin al Rgimen de Seguridad Social en Salud y la prestacin de los beneficios del servicio pblico
esencial de Seguridad Social en Salud y como servicio de inters general, en todo el territorio nacional.
16
Por el cual se modifican los Decretos 1486 de 1994, 1922 de 1994, 723 de 1997, y 046 y 047 de 2000 y se dictan otras
disposiciones.
Conforme lo anterior, cuando una institucin presta servicios de ambulancia dentro del Registro
Especial de Pacientes (REPS), esto corresponde a la prestacin de un servicio de Transporte
Especial de Pacientes, bajo la definicin de traslado de pacientes.
17
Por el cual se reglamentan la Ley 10 1990, en cuanto a la organizacin y el Funcionamiento de la medicina prepagada y la *Ley 100
de 1993, en lo relacionado con los planes complementarios, se modifica el inciso 1 del Decreto 1570 de 1993 y se deroga el Decreto
1615 de 2001.
18
19
Por la cual se definen los procedimientos y condiciones de inscripcin de los Prestadores de Servicios de Salud y de habilitacin de
servicios de salud
Por otra parte, en el numeral 2.3.2.8., del Manual en comento incluido dentro de la Resolucin
2003 de 2014, se describe que el transporte especial de pacientes se puede realizar como
traslado asistencial bsico o traslado asistencial medicalizado, as:
2.3.2.8. Transporte asistencial
()
Servicio: Transporte Asistencial Bsico ()
Descripcin del servicio: Es el traslado de un paciente en un medio de transporte terrestre, martimo y/o
fluvial que debe contar con una dotacin bsica para dar atencin oportuna al paciente durante el
desplazamiento
()
Servicio: Transporte Asistencial Medicalizado ()
Descripcin del servicio: Es el traslado de un paciente en un medio de transporte terrestre, martimo y/o
fluvial o areo, que se encuentra crticamente enfermo y que debe contar con una dotacin de alto nivel
tecnolgico para dar atencin oportuna y adecuada a pacientes cuya patologa amerite el desplazamiento en
este tipo de unidades.(Negrillas fuera de texto)
Por lo dems, es de aclarar que cada prestador es quien define los servicios que va a ofertar y por
tanto habilitar, aclarando que los que decidan inscribir debern cumplir con las exigencias de la
norma.
De lo anteriormente expuesto y conforme con lo reglado para el servicio de transporte especial de
pacientes en la Resolucin 2003 de 2014, emitida por este Ministerio, se concluye entonces que el
servicio de ambulancia tiene como objetivo principal el traslado del paciente, bajo la modalidad de
traslado asistencial bsico o medicalizado, caso en el cual y conforme con lo expresado, no
incluye dentro de l la prestacin de servicios ambulatorios de Salud.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198420.
20
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243-Nmero nico:11001-03-06-000-2015-00002-00 del
28 de enero de 2015.
21
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones
Artculo 3. El artculo 15 de la Ley 100 de 1993, quedar as:
22
Por la cual se reforman algunas disposiciones del sistema general de pensiones previsto en la Ley 100 de 1993 y se adoptan
disposiciones sobre los Regmenes Pensionales exceptuados y especiales.
24
047 de 200027 y 2400 de 200228, entre otros, la calidad de beneficiaria slo podr ser
desvirtuada cuando quiera que la persona tenga capacidad de pago para efecto de acceder a
la vinculacin individualal Sistema General de Seguridad Social en Salud, a travs del pago de
una cotizacin. En consecuencia,lo sealado en el artculo 3329 de la Ley 1438 de 201130, es
una presuncin que implica que si se demuestran las eventualidades descritas en dicha norma,
la persona deber afiliarse al rgimen contributivo del Sistema General de Seguridad Social en
Salud.
3.-Se puede OBLIGAR a la ama de casa a estas AFILIADA y ser COTIZANTE del rgimen
contributivo, cuando sus sustento corresponde a lo que econmicamente le suministre su
marido, es decir, que depende econmicamente de su marido y NO tiene ningn ingreso por
ninguna otra actividad? Si la respuesta es afirmativa, por favor indicarme cul es el sustento
normativo que obligue a ello.
Conforme los supuestos del interrogante planteado, la respuesta es negativa, puesto que
carecera de fundamento fctico y jurdico una exigencia bajo las condiciones expuestas.
4.- Si el afiliado cotizante, est en la obligacin de demostrar por qu tiene como beneficiaria
a su cnyuge, es necesario que adems de su manifestacin al momento de la afiliacin como
beneficiaria, presente algn otro documento que as lo demuestre? Es necesario presentar
alguna declaracin extra juicio en que se manifieste que su cnyuge depende econmicamente
de l? O existe alguna norma que seale que NO pueden ser beneficiarios del rgimen
contributivo quienes sean sujetos pasivos de un impuesto (por tener dentro de la sociedad
conyugal algunos bienes a nombre de ella, advirtiendo que la actividad del RUT, corresponde a
la actividad econmica No 0081, la cual significa SIN ACTIVIDAD ECONOMICA), as estos no
tengan la categora para ser afiliados al rgimen por no ser empleados, ni trabajadores
independientes ni mucho menos empleados?
Conforme con lo ya expuesto, es claro entonces que si el beneficiario no percibe ingreso alguno
procedente de los bienes a que alude su escrito o ingresos por alguna otra actividad, no podra
25
Por el cual se reglamenta la afiliacin al Rgimen de Seguridad Social en Salud y la prestacin de los beneficios del servicio
pblico esencial de Seguridad Social en Salud y como servicio de inters general, en todo el territorio nacional.
26
Por el cual se adoptan medidas para promover y controlar la afiliacin y el pago de aportes en el Sistema General de Seguridad
Social en Salud.
27
28
29
Artculo 33. Presuncin de capacidad de pago y de ingresos. Se presume con capacidad de pago y, en consecuencia, estn
obligados a afiliarse al Rgimen Contributivo o podrn ser afiliados oficiosamente:
33.1 Las personas naturales declarantes del impuesto de renta y complementarios, impuesto a las ventas e impuesto de industria y
comercio.
33.2 Quienes tengan certificados de ingresos y retenciones que reflejen el ingreso establecido para pertenecer al Rgimen
Contributivo.
33.3 Quienes cumplan con otros indicadores que establezca el Gobierno Nacional.
Lo anterior, sin perjuicio de poder ser clasificado como elegible al subsidio por medio del Sisbn, de acuerdo con las normas sobre
la materia.
El Gobierno Nacional reglamentar un sistema de presuncin de ingresos con base en la informacin sobre las actividades
econmicas. En caso de existir diferencias entre los valores declarados ante la Direccin de Impuestos y Aduanas Nacionales
(DIAN) y los aportes al sistema estos ltimos debern ser ajustados.
30
Por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.
31
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243- Nmero nico: 11001-03-06-000-2015-00002-00 del 28 de enero de 2015.
Procedente del Ministerio del Trabajo, hemosrecibido su comunicacin mediante la cual plantea
varios interrogantes, de los cuales fueron trasladados los siguientes: 1. Es cierto que dicho
personal debe estar afiliado al Rgimen Subsidiado o como beneficiario del Rgimen
Contributivo? 2. Cmo sera el manejo de las incapacidades cuando el personal presente
alguna enfermedad general o profesional? Al respecto y previas las siguientes consideraciones,
nos permitimos sealar:
En primer lugar, debe anotarse que con miras a dar respuesta a su peticin, se solicit concepto
tcnico a la Direccin de Aseguramiento en Salud, Riesgos Laborales y Pensiones de este
Ministerio, quien mediante escrito con radicadoNo.201531000075353 del pasado 13 de marzo,
frente a la aplicacin del Decreto 2616 de 201332, seal:
()
El Gobierno Nacional expidi el Decreto 2616 de 2013, el cual tiene por objeto adoptar el esquema
financiero y operativo que permita la vinculacin de los trabajadores dependientes que laboren por
perodos inferiores a un mes, a los Sistemas de Pensiones, Riesgos Laborales y Subsidio Familiar,
con el fin de fomentar la formalizacin laboral.
En concordancia con lo anterior, debe tenerse en cuenta que con el fin de poder realizar los
aportes de que trata el Decreto 2616 de 2013, mediante la Resolucin No. 5094 del mismo ao, se
cre el tipo de cotizante 51 Trabajador de tiempo parcial Decreto nmero 2616 de 2013 afiliado al
Rgimen Subsidiado en Salud, el cual solo podr ser utilizado por las personas afiliadas al
Rgimen Subsidiado en salud, y que cumplen los requisitos sealados en el artculo 2 del Decreto
en mencin.
As las cosas, se desprende de la Resolucin No. 5094 de 2013, que slo las personas que
cumplan los siguientes requisitos podrn hacer uso del Cotizante Tipo 51:
Que se encuentren vinculados laboralmente.
Que el contrato sea a tiempo parcial, es decir, que en un mismo mes, sea contratado
por periodos inferiores a treinta (30) das.
Que el valor que resulte como remuneracin en el mes, sea inferior a un (1) salario
mnimo mensual legal vigente y
Que se encuentren afiliadas al Rgimen Subsidiado en salud.
Concluyndose que los trabajadores que se encuentren vinculados laboralmente o pensionados, y
adicionalmente trabajen por das, devenguen menos de un salario mnimo y se encuentren
32
Por medio del cual se regula la cotizacin a seguridad social para trabajadores dependientes que laboran por perodos inferiores a
un mes, se desarrolla el mecanismo financiero y operativo de que trata el artculo 172 de la Ley 1450 de 2011 y se dictan
disposiciones tendientes a lograr la formalizacin laboral de los trabajadores informales
afiliados al Rgimen Contributivo como cotizantes o beneficiarios, no les aplica el Decreto 2616 de
2013, toda vez que, como ya se mencion, para utilizar el Tipo de Cotizante 51 el trabajador debe
estar afiliado previamente al Rgimen Subsidiado en salud.
().
De otro lado, teniendo en cuenta que para poder utilizar el Tipo de Cotizante 51, el
trabajador debe encontrarse afiliado al Rgimen Subsidiado en Salud, se entendera que no
hay lugar al reconocimiento de las prestaciones econmicas derivadas de maternidad,
enfermedad general, etc., teniendo en cuenta que el reconocimiento de las mismas slo se
predica de quienes tienen la calidad de afiliados cotizantes en el Rgimen Contributivo, ms no de
los afiliados al Rgimen Subsidiado. (). (Negrilla y subraya fuera de texto)
En este orden de ideas y frente a sus interrogantes, debe indicarse que en principio los
trabajadores que laboren por perodos inferiores a un mes, pueden ser sujetos de la aplicacin
del Decreto 2616 de 2013, siempre que se encuentren afiliados al Rgimen Subsidiado de Salud,
situacin que no permite el reconocimiento de prestaciones econmicas, tal y como lo seala el
artculo 3033 del Decreto 806 de 199834.
No obstante, debe mencionarse que el Gobierno Nacional incluy en el proyecto de ley que
busca adoptar el Plan Nacional de Desarrollo 2014 - 201835, una disposicin orientada a
posibilitar la afiliacin en salud de aquellos trabajadores dependientes que laboran por periodos
inferiores a un mes o por das y que devengan menos de un salario mnimo legal mensual
vigente, efectuando cotizaciones proporcionales al nmero de semanas cotizadas, lo que dar
derecho al reconocimiento de prestaciones econmicas en forma proporcional al nmero de
semanas cotizadas y al ingreso base de cotizacin. Al respecto, la propuesta normativa es del
siguiente tenor:
9. Artculo Nuevo. Afiliacin a la Seguridad Social Integral de los trabajadores
dependientes por periodos inferiores a un mes o por das. La afiliacin a la Seguridad Social
Integral de los trabajadores dependientes que se encuentren vinculados laboralmente por periodos
inferiores a un mes o por das, y que por dicha situacin perciban un ingreso mensual inferior a un
(1) salario mnimo legal mensual vigente-SMMLV, se realizar mediante aportes por semanas, de
conformidad con la reglamentacin que expida el Gobierno Nacional, teniendo en cuenta los
costos de administracin y recaudo.
En materia de salud, la cobertura ser de carcter individual y lo previsto en el inciso anterior
aplicar para las personas que, estando afiliadas al rgimen subsidiado de salud, se vinculen
33
Artculo 30. Beneficios de los afiliados al rgimen subsidiado. El rgimen subsidiado garantiza a sus afiliados la prestacin de los
servicios de salud incluidos en el Plan Obligatorio de Salud, que defina el Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud en los
trminos establecidos por el artculo 162 de la Ley 100 de 1993.
El Consejo Nacional de Seguridad Social en Salud, disear un programa para que los afiliados del rgimen subsidiado alcancen en
forma progresiva el Plan Obligatorio de Salud del Rgimen Contributivo, quedando excluidas las prestaciones
econmicas.(Negrilla fuera de texto)
34
por el cual se reglamenta la afiliacin al Rgimen de Seguridad Social en Salud y la prestacin de los beneficios del servicio
pblico esencial de Seguridad Social en Salud y como servicio de inters general, en todo el territorio nacional.
35
Ponencia para primer debate proyecto de ley no. 200/2015 (cmara) y 138/2015 (senado) por la cual se
expide el plan nacional de desarrollo 2014-2018 todos por un nuevo pas
laboralmente por periodos inferiores a un mes, sobre los cuales existe la obligacin de realizar la
correspondiente cotizacin.
Los beneficiarios de los cotizantes al Rgimen Contributivo de Salud que se encuentren
vinculados laboralmente por periodos inferiores a un mes, y que por dicha situacin perciban un
ingreso mensual inferior a un (1) salario mnimo legal mensual vigente-SMMLV, podrn cotizar
bajo el esquema previsto en el presente artculo.
En razn a la cotizacin que se realice al Sistema General de Seguridad Social en Salud, habr
lugar al reconocimiento de prestaciones econmicas para el afiliado cotizante en forma
proporcional al nmero de semanas cotizadas y a su ingreso base de cotizacin.
En materia de proteccin a la vejez el aporte se har por el mismo ingreso base de cotizacin
reportado para salud. El Gobierno Nacional reglamentar las condiciones para el traslado y
reconocimientos entre el Sistema de Beneficios Econmicos Peridicos y el Sistema General de
Pensiones.
En cuanto a la proteccin de riesgos laborales, la cotizacin deber realizarse sobre la base de un
(1) salario mnimo legal mensual vigente - SMLMV, por un periodo de un mes, de conformidad con
la normatividad vigente.
En los casos a que hace referencia este artculo los empleadores que los vinculen laboralmente
realizarn el pago del aporte al Sistema General de Seguridad Social Integral en los trminos que
defina el Gobierno Nacional.
().
Teniendo en cuenta lo anterior, debe indicarse que una vez sancionada la ley que adopte el Plan
Nacional de Desarrollo 2014 2018 y expedida la reglamentacin que permita la operatividad de
la disposicin ya enunciada, se contar con las herramientas necesarias para hacer viable la
cotizacin al Sistema General de Seguridad Social en Salud frente al caso planteado en su
comunicacin.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198436.
36
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243-Nmero nico:11001-03-06-000-2015-00002-00
del 28 de enero de 2015.
Bogot D.C.,
URGENTE
Hemos recibido su comunicacin del asunto, en la cual consulta si la totalidad del Decreto 770
de 1975 se encuentra vigente y en caso de vigencias parciales, cules seran las disposiciones
que an se aplican. Al respecto, me permito manifestar:
En primer lugar, debe indicarse que mediante dicho decreto, se aprob el Reglamento General
del Seguro de Enfermedad General y Maternidad (Acuerdo 536 de 1974), emitido por el
entonces Consejo Directivo del Instituto de Seguros Sociales37.
Ahora bien, con el fin de determinar la vigencia de la norma por usted referida, resulta
necesario realizar un recuento histrico y normativo de la evolucin del Seguro Social, desde su
creacin hasta su proceso liquidatario.
Bajo este contexto se tiene que mediante Decreto 433 de 1971, se reorganiz el Instituto
Colombiano de Seguros Sociales, previendo en su artculo 1 que la seguridad social era un
servicio pblico orientado y dirigido por el Estado.
As mismo, el artculo 4738del Decreto 1650 de 197739, modific la denominacin del Instituto
Colombiano de Seguros Sociales por el de Instituto de Seguros Sociales.
A travs del Decreto 2148 de 199240, se estructur el ISS como una Empresa Industrial y
Comercial del Estado del orden nacional, con personera jurdica, autonoma administrativa y
capital independiente, vinculada al entonces Ministerio del Trabajo y Seguridad Social y segn
lo previsto en su artculo 3, su objeto era dirigir, administrar, controlar, vigilar y garantizar las
prestaciones de los servicios de la seguridad social.
No obstante, con la expedicin de la Ley 100 de 199341,al crearse el Sistema General de
Seguridad Social en Salud - SGSSS, y establecerse los fundamentos, organizacin,
37
37
creada en cumplimiento del artculo 8 de la Ley 9 de 1946 , para la direccin y vigilancia de los seguros sociales.
38
ARTICULO 47. DE LA NATURALEZA DEL INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES. <Ver Notas de Vigencia> El Instituto Colombiano de Seguros
Sociales funcionar en adelante como establecimiento pblico con personera jurdica, autonoma administrativa y patrimonio independiente, adscrito
al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, con el nombre de Instituto de Seguros Sociales, y sometido a la direccin y coordinacin del Consejo
Nacional de Seguros Sociales Obligatorios.
La adscripcin establecida en el inciso anterior se entender sin perjuicio de la obligacin que tiene el Instituto de Seguros Sociales de someterse a las
normas del Sistema Nacional de Salud.
El Instituto tendr domicilio principal en Bogot y domicilios especiales en otras ciudades del pas.
39
Por el cual se determinan el rgimen y la administracin de los seguros sociales obligatorios, y se dictan otras disposiciones.
Por el cual se reestructura el Instituto de Seguros Sociales
41
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones
40
42
ARTICULO. 236.- La transformacin en entidad promotora de salud ser un proceso donde todos los trabajadores recibirn el plan de salud
obligatorio de que trata el artculo 162 y, en un plazo de cuatro aos a partir de la vigencia de esta ley, stos pagarn las cotizaciones dispuestas en el
artculo 204 -ajustndose como mnimo en un punto porcentual por ao- y la entidad promotora de salud contribuir al sistema plenamente con la
compensacin prevista en el artculo 220. Cuando el plan de beneficios de la entidad sea ms amplio que el plan de salud obligatorio, los trabajadores
vinculados a la vigencia de la presente ley y hasta el trmino de la vinculacin laboral correspondiente o el perodo de jubilacin, continuarn
recibiendo dichos beneficios con el carcter de plan complementario, en los trminos del artculo 169. Las dependencias que presten servicios de
salud de las cajas, fondos, entidades previsionales o entidades pblicas con otro objeto social podrn suprimirse o convertirse en empresas sociales
del Estado, que se regirn por lo estipulado en la presente ley ()
43
Por el cual se escinde el Instituto de Seguros Sociales y se crean unas Empresas Sociales del Estado
Conforme con lo expuesto, se entendera que el referido Decreto 770 de 1975 no se encuentra
vigente, habida cuenta que las materias all reguladas, fueron incorporadas como antes se
indic, en la Ley 100 de 1993 y sus decretos reglamentarios, bajo los pilares del aseguramiento
a travs de los regmenes contributivo y subsidiado.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198444.
44
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243-Nmero nico:11001-03-06-000-2015-00002-00 del 28 de enero de
2015.
Bogot D.C.,
Asunto:
Artculo 76. Beneficios durante el perodo de proteccin laboral. Durante el perodo de proteccin laboral, al
afiliado y a su familia slo les sern atendidas aquellas enfermedades que venan en tratamiento o aquellas
derivadas de una urgencia. En todo caso, la atencin slo se prolongar hasta la finalizacin del respectivo perodo
de proteccin laboral. Las atenciones adicionales o aquellas que superen el perodo descrito, corrern por cuenta del
usuario
46
Por el cual se reglamenta la afiliacin al Rgimen de Seguridad Social en Salud y la prestacin de los beneficios
del servicio pblico esencial de Seguridad Social en Salud y como servicio de inters general, en todo el territorio
nacional.
EPS a la que se encuentra afiliado, como quiera que en su escrito refiere a que sta lo coloc
en la denominacin proteccin laboral, por lo que se asumira que ha habido observancia a
las disposiciones vigentes en el SGSSS sobre la materia.
Finalmente, no est por dems sealar que el SGSSS prev la afiliacin al Rgimen
Subsidiado de Salud para aquellas personas de escasos recursos por lo que le recomendamos
acercarse a la correspondiente entidad territorial con el objeto de ampliar la informacin sobre
el particular.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198447.
47
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243- Nmero nico: 1100103-06-000-2015-00002-00 del 28 de enero de 2015.
Bogot D.C.,
ASUNTO:
En atencin al radicado del asunto, mediante el que consulta quien debe realizar los aportes al
Sistema General de Seguridad Social Integral SGSSI cuando se celebra un contrato de
prestacin de servicios, as como si hay lugar a reclamar alguna indemnizacin para el evento
en que dicha obligacin corresponda al contratante y el trmino del que se dispondra para el
efecto, nos permitimos sealar:
En primer lugar, es necesario traer a colacin el artculo 18 de la Ley 1122 de 200748, a cuyo
tenor se establece la obligacin que le asiste a los independientes contratistas de prestacin de
servicios de aportar al Sistema General de Seguridad Social en Salud SGSSS, sobre una base
de cotizacin mxima del 40% del valor mensualizado del contrato, as:
Artculo 18. Aseguramiento de los independientes contratistas de prestacin de
servicios. Los independientes contratistas de prestacin de servicios
cotizarn al Sistema General de Seguridad Social en Salud el porcentaje
obligatorio para salud sobre una base de la cotizacin mxima de un 40% del
valor mensualizado del contrato. (Subrayado y negrillas ajenos al texto original).
Ahora bien, el Ingreso Base de Cotizacin IBC para aportar al Sistema General de Seguridad
Social en Salud, debe ser igual al IBC del Sistema General de Pensiones, de conformidad con el
artculo 3 del Decreto 510 de 200349, que estatuye:
Artculo 3. La base de cotizacin del Sistema General de Pensiones ser como
mnimo en todos los casos de un salario mnimo legal mensual vigente, y
mximo de 25 salarios mnimos legales mensuales vigentes, lmite este que le es
aplicable al Sistema de Seguridad Social en Salud. Este lmite se aplicar a las
cotizaciones cuyo pago debe efectuarse a partir del mes de marzo.
La base de cotizacin para el Sistema General de Pensiones deber ser la
misma que la base de la cotizacin del Sistema General de Seguridad Social en
Salud( ) (Subrayado ajeno al texto original).
En materia de riesgos laborales y en el marco de lo estatuido en los artculos 2 y 12 del Decreto
723 de 201350, el contratista de prestacin de servicios debe afiliarse a una Aseguradora de
48
por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.
Por medio del cual se reglamentan parcialmente los artculos 3, 5, 7, 8, 9, 10 y 14 de la Ley 797 de 2003.
49
Riesgos Laborales - ARL, siempre y cuando su contrato tenga una duracin superior a un (1)
mes y su Ingreso Base de Cotizacin - IBC, no sea inferior a un (1) salario mnimo legal
mensual vigente, ni superior a (25) salarios mnimos legales mensuales vigentes, en todo caso,
debe corresponder a la misma base de cotizacin para los Sistemas Generales de Salud y
Pensiones.
Complementando lo anterior, el artculo 13 ibdem, prev que el contratista debe pagar su aporte
cuando su afiliacin sea por riesgo I, II, o III, y le corresponder al contratante efectuar el pago,
cuando el riesgo sea IV o V.
Se establece de conformidad por las normas citadas, que es la persona natural que celebre
un contrato de prestacin de servicios con entidades pblicas o privadas, la obligada a
realizar los aportes a salud, pensin y riesgos laborales (stos ltimos salvo que se trate
de riesgo IV o V, segn lo ya anotado), tomando en consideracin para efectos de
determinar el ingreso base sobre el que se debern efectuar dichos aportes, lo
consagrado en el artculo 18 de la Ley 1122 de 2007, ya transcrito(40% del valor
mensualizado del contrato). En complemento de lo anterior, al contratante le corresponde
verificar la realizacin del pago de tales aportes.
Finalmente, en cuanto a la existencia de una posible reclamacin que pueda realizar a la
empresa contratante, relacionada con la forma de contratacin y su duracin, as como de las
indemnizaciones a que hubiere lugar, le remitiremos estos interrogantes al Ministerio del
Trabajo por ser competencia de dicha entidad ilustrar sobre los derechos laborales de los
ciudadanos.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198451.
Por el cual se reglamenta la afiliacin al Sistema General de Riesgos Laborales de las personas vinculadas a travs de un contrato formal de
prestacin de servicios con entidades o instituciones pblicas o privadas y de los trabajadores independientes que laboren en actividades de alto
riesgo y se dictan otras disposiciones.
50
51
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243-Nmero nico:11001-03-06-000-2015-00002-00
del 28 de enero de 2015.
Bogot D.C.,
Asunto:
Ley 100 de 1993, ARTCULO. 206.-Incapacidades. Para los afiliados de que trata el literal a) del artculo 157, el rgimen
contributivo reconocer las incapacidades generadas en enfermedad general, de conformidad con las disposiciones legales
vigentes. Para el cubrimiento de estos riesgos las empresas promotoras de salud podrn subcontratar con compaas
aseguradoras. ()
53
Artculo 28o.- Beneficios de los afiliados al Rgimen Contributivo. El RgimenContributivo garantiza a sus afiliados cotizantes los
siguientes beneficios:
La prestacin de los servicios de salud incluidos en el Plan Obligatorio de Salud -P.O.S.,de que trata el artculo 162 de la ley 100 de
1993.
El subsidio en dinero en caso de incapacidad temporal derivada por enfermedad oaccidente ocasionados por cualquier causa de
origen no profesional.()
54
Cdigo Sustantivo del Trabajo, ARTCULO 227. VALOR DE AUXILIO. Artculo CONDICIONALMENTE exequible. En caso de
incapacidad comprobada para desempear sus labores, ocasionada por enfermedad no profesional, el trabajador tiene derecho a
que el {empleador} le pague un auxilio monetario hasta por ciento ochenta (180) das, as: las dos terceras (2/3) partes del salario
durante los primeros noventa (90) das y la mitad del salario por el tiempo restante.
55
Artculo 21. Reconocimiento y pago de licencias.
Los empleadores o trabajadores independientes, y personas con capacidad de pago, tendrn derecho a solicitar el reembolso o
pago de la incapacidad por enfermedad general o licencia de maternidad, siempre que al momento de la solicitud y durante la
incapacidad o licencia, se encuentren cumpliendo con las siguientes reglas:
1. Haber cancelado en forma completa sus cotizaciones como Empleador durante el ao anterior a la fecha de solicitud frente a
todos sus trabajadores. Igual regla se aplicar al trabajador independiente, en relacin con los aportes que debe pagar al Sistema.
en el numeral 156 del artculo 3 del Decreto 047 de 200057, modificado por el artculo 9 del
Decreto 783 del mismo ao, proceder su reconocimiento y pago.
De conformidad con la anterior normativa, debe sealarse que la regla general en el -SGSSS-,
es que la incapacidad sea reconocida por la EPS, una vez sta es expedida por el profesional
adscrito o perteneciente a la misma. En el evento de que la incapacidad sea concedida por un
profesional de la salud ajeno a la EPS, sta deber ser transcrita.
Hecha la aclaracin anterior, debe indicarse que no existe una norma que regule de forma
expresa lo que constituye la transcripcin de incapacidades, sin embargo, por sta siempre se
ha entendido aqul trmite en virtud del cual la EPS traslada al formato oficial de la entidad el
certificado expedido por el mdico u odontlogo en ejercicio legal de su profesin, pero no
autorizado por la EPS para hacerlo.
Lo anterior, quiere decir que no se encuentra dispuesto en norma alguna que una EPS est
obligada o no a reconocer la prestacin econmica derivada de una incapacidad cuando el
afiliado es atendido por fuera de su red de servicios, toda vez que la Entidad Promotora de
Salud es autnoma en establecer si la transcribe o no y las condiciones en que lo har,
teniendo en cuenta las circunstancias especiales en que la incapacidad sea expedida por el
profesional mdico u odontlogo.
En ese caso, si la EPS decide transcribir la incapacidad emitida por una institucin ajena a su
red de prestadores de servicios, deber reconocerla, en la medida en que se haya cotizado en
los trminos previstos en el artculo 21 del Decreto 1804 de 199958 y el numeral 159, artculo 3
del Decreto 047 de 200060, modificado por el artculo 9 del Decreto 783 del mismo ao.
Los pagos a que alude el presente numeral, debern haberse efectuado en forma oportuna por lo menos durante cuatro (4) meses
de los seis (6) meses anteriores a la fecha de causacin del derecho.
()
2. No tener deuda pendiente con las Entidades Promotoras de Salud o Instituciones Prestadoras de Servicios de Salud por
concepto de reembolsos que deba efectuar a dichas entidades, y conforme a las disposiciones vigentes sobre restriccin de acceso
a los servicios asistenciales en caso de mora.
Conforme a la disposicin contenida en el numeral 1 del presente artculo, sern de cargo del Empleador el valor de las licencias
por enfermedad general o maternidad a que tengan derecho sus trabajadores, en los eventos en que no proceda el reembolso de
las mismas por parte de la EPS, o en el evento en que dicho empleador incurra en mora, durante el perodo que dure la licencia, en
el pago de las cotizaciones correspondientes a cualquiera de sus trabajadores frente al sistema.
En estos mismo eventos, el trabajador independiente no tendr derecho al pago de licencias por enfermedad general o maternidad
o perder este derecho en caso de no mediar el pago oportuno de las cotizaciones que se causen durante el perodo en que est
disfrutando de dichas licencias.
()
56
No sobra sealar que de acuerdo con lo establecido en el artculo 24 del Decreto 4023 de 2011,
existe un trmino de cinco (5) das (a partir de la autorizacin por parte de la EPS) para que
sta efecte el pago al cotizante de prestaciones econmicas como lo es el auxilio de
incapacidad, so pena, de incurrir en mora.61
Ahora, en el evento de incumplimiento por parte de la EPS en cuanto al pago del auxilio de
incapacidad y en el marco de lo establecido en los artculos 3862 y 4163 de la Ley 1122 de
200764, y los artculos 12665, 127 de la Ley 1438 de 201166, la Superintendencia Nacional de
a los servicios asistenciales en caso de mora. Conforme a la disposicin contenida en el numeral 1 del presente artculo, sern de
cargo del Empleador el valor de las licencias por enfermedad general o maternidad a que tengan derecho sus trabajadores, en los
eventos en que no proceda el reembolso de las mismas por parte de la EPS, o en el evento en que dicho empleador incurra en
mora, durante el perodo que dure la licencia, en el pago de las cotizaciones correspondientes a cualquiera de sus trabajadores
frente al sistema. En estos mismos eventos, el trabajador independiente no tendr derecho al pago de licencias por enfermedad
general o maternidad o perder este derecho en caso de no mediar el pago oportuno de las cotizaciones que se causen durante el
perodo en que est disfrutando de dichas licencias ().
59
Artculo 3. Perodos mnimos de cotizacin: Para el acceso a las prestaciones econmicas se estar sujeto a los siguientes
perodos mnimos de cotizacin:
1. Incapacidad por enfermedad general. Para acceder a las prestaciones econmicas generadas por incapacidad por
enfermedad general, los trabajadores dependientes e independientes debern haber cotizado, un mnimo de cuatro (4)
semanas en forma ininterrumpida y completa, sin perjuicio de las normas previstas para el reconocimiento de
prestaciones econmicas, conforme las reglas de control a la evasin.
60
Por el cual se expiden normas sobre afiliacin y se dictan otras disposiciones.
61
Artculo 24.Pago de prestaciones econmicas. A partir de la fecha de entrada en vigencia de las cuentas maestras de
recaudo, los aportantes y trabajadores independientes, no podrn deducir de las cotizaciones en salud, los valores
correspondientes a incapacidades por enfermedad general y licencias de maternidad y/o paternidad.
El pago de estas prestaciones econmicas al aportante, ser realizado directamente por la EPS y EOC, a travs de reconocimiento
directo o transferencia electrnica en un plazo no mayor a cinco (5) das hbiles contados a partir de la autorizacin de la prestacin
econmica por parte de la EPS o EOC. La revisin y liquidacin de las solicitudes de reconocimiento de prestaciones econmicas
se efectuara dentro de los quince (15) das hbiles siguientes a la solicitud del aportante.
En todo caso, para la autorizacin y pago de las prestaciones econmicas, las EPS y las EOC debern verificar la cotizacin al
Rgimen Contributivo del SGSSS, efectuada por el aportante beneficiario de las mismas.
Pargrafo 1.
La EPS o la EOC que no cumpla con el plazo definido para el trmite y pago de las prestaciones econmicas, deber realizar el
reconocimiento y pago de intereses moratorios al aportante, de acuerdo con lo definido en el artculo 4 del Decreto 1281 de 2002.
Pargrafo 2.
De presentarse incumplimiento del pago de las prestaciones econmicas por parte de la EPS o EOC, el aportante deber informar a
la Superintendencia Nacional de Salud, para que de acuerdo con sus competencias, esta entidad adelante las acciones a que
hubiere lugar.
62
Artculo 38. Conciliacin ante la Superintendencia Nacional de Salud. La Superintendencia Nacional de Salud podr actuar como
conciliadora, de oficio o a peticin de parte, en los conflictos que surjan entre sus vigilados y/o entre estos y los usuarios generados
en problemas que no les permitan atender sus obligaciones dentro del Sistema General de Seguridad Social en Salud, afectando el
acceso efectivo de los usuarios al servicio de salud. Los acuerdos conciliatorios tendrn efecto de cosa juzgada y el acta que la
contenga, donde debe especificarse con toda claridad las obligaciones a cargo de cada una de ellas, prestar mrito ejecutivo.
(Subrayas fuera de texto)
63
Artculo 41. Funcin jurisdiccional de la Superintendencia Nacional de Salud. Con el fin de garantizar la efectiva prestacin del
derecho a la salud de los usuarios del Sistema General de Seguridad Social en Salud y en ejercicio del artculo 116 de la
Constitucin Poltica, la Superintendencia Nacional de Salud podr conocer y fallar en derecho, con carcter definitivo y con las
facultades propias de un juez, en los siguientes asuntos:
()
c) Conflictos que se susciten en materia de multiafiliacin dentro del Sistema General de Seguridad Social en Salud;
()
64
Por la cual se hacen algunas modificaciones en el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras
disposiciones.
65
ARTCULO 126. FUNCIN JURISDICCIONAL DE LA SUPERINTENDENCIA NACIONAL DE SALUD. Adicinense los literales
e),
f) y g), al artculo 41 de la Ley 1122 de 2007, as: ()
g) Conocer y decidir sobre el reconocimiento y pago de las prestaciones econmicas por parte de las EPS o del empleador.
(Subrayas fuera te texto)
66
Por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones.
Salud tiene asignada una funcin jurisdiccional, permitiendo que se acuda a dicha institucin
para dirimir desacuerdos relativos, entre otros, al reconocimiento y pago de prestaciones
econmicas como la incapacidad por parte de las Empresas Promotoras de Salud o del
empleador.
Finalmente, no est por dems sealar que el anterior marco normativo y como parte de l, los
porcentajes que se reconocen en el pago de las incapacidades es el que se encuentra vigente
y como tal, debe ser observado por los diferentes actores del Sistema General de Seguridad
Social en Salud, cuya construccin sea del caso resaltar, ha partido de la base de la proteccin
de los derechos que le asisten a los trabajadores y usuarios.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198467.
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Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243- Nmero nico: 11001-03-06-000-2015-00002-00 del 28 de enero de 2015.
Bogot D.C.,
URGENTE
Asunto:Perodo del representante de los Servidores Pblicos
"Por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones".
profesionales en el rea administrativa, la Junta Directiva podr integrarse con un servidor de dicha
rea con formacin de tcnico o tecnlogo.
Pargrafo 1.Los representantes de los usuarios y de los servidores pblicos de la entidad tendrn
un periodo de dos (2) aos y no podrn ser reelegidos para periodos consecutivos, ni podrn ser
parte de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado en ms de dos ocasiones. En
los municipios de 6 categora, los representantes de los usuarios y los empleados pblicos
tendrn un periodo de 4 aos.
() (Subrayado fuera de texto)
A su vez y acorde con lo anterior, el artculo 6 del Decreto 2993 de 201169, previ de manera
mas explicita el perodo de los miembros de la junta directiva del primer nivel de atencin que
se encuentran ubicados en municipios de 6 categora, as:
Artculo 6. Perodo de los miembros de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del
Estado de nivel territorial de primer nivel de atencin ubicados en municipios de sexta (6a)
categora.El perodo de los representantes de los usuarios y de los servidores pblicos en la Junta
Directiva de las Empresas Sociales del Estado de nivel territorial (municipal, departamental o
distrital) de primer nivel de atencin, ubicadas en municipios de sexta (6a) categora, ser de
cuatro (4) aos.
() (Subrayado fuera de texto)
Hecho el anterior recuento normativo y teniendo en cuenta que la Empresa Social del Estado
Red Salud, tiene su sede principal en un municipio de 6 categora (Villanueva) y que es de
primer nivel de atencin, es de concluir que el perodo del representante de los servidores
pblicos ante la junta directiva de la sealada entidad es de (4) aos, sin importar que la
Empresa Social del Estado tenga sedes en varios municipios.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198470.
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Por el cual se establecen disposiciones relacionadas con la conformacin y funcionamiento de la Junta Directiva de las Empresas Sociales del
Estado de nivel territorial (municipal, departamental o distrital) de primer nivel de atencin y se dictan otras disposiciones.
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Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243-Nmero nico:11001-03-06-000-2015-00002-00 del 28 de enero de
2015.
Bogot D.C.,
URGENTE
()
Expuesta la anterior normativa y para el contrato de prestacin de servicios, su base de
cotizacin se establecer en la forma prevista en la disposicin transcrita, independientemente
de que el contrato sea de ejecucin instantnea o sucesiva.
De otro lado, es preciso indicar que actualmente se encuentra en curso en el Congreso de
Repblica para su aprobacin, el Proyecto Ley PL138/15 (Senado) y 200/15 (Cmara) Por la
cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2014 -2018 Todos por un nuevo pas, en el cual
en uno de sus apartes, se pretende modificar de forma especfica, la normativa actualmente
vigente en relacin con los aspectos a tener en cuenta para calcular el IBC de independientes y
rentistas de capital, en los siguientes trminos:
()Artculo 127. Ingreso Base de Cotizacin de los independientes y rentistas de capital.
Los trabajadores y los rentistas de capital que perciban ingresos mensuales iguales o superiores a
un (1) salario mnimo legal mensual vigente, cotizaran mes vencido al Sistema general de
Seguridad Social en Salud y al Sistema General de Pensiones sobre un ingreso base de
cotizacin mnimo del cuarenta por ciento (40%) del valor mensualizado de sus ingresos,
deduciendo del valor total el impuesto al valor agregado IVA, cuando a ello haya lugar, segn el
rgimen tributario que corresponda. Para calcular la base mnima de cotizacin, se podrn deducir
las expensas que se generen de la ejecucin de la actividad o renta que genere los ingresos,
71
siempre que cumplan los requisitos del artculo 107 del Estatuto Tributario .
Los contratantes debern efectuar directamente el descuento y pago de la cotizacin de los
contratistas, sin que ello implique relacin laboral.
En caso de que el ingreso base de cotizacin as obtenido resulte inferior al determinado por el
sistema de presuncin de ingresos que deber establecer el gobierno nacional, se aplicara este
ultimo. No obstante el afiliado podr presentar ante la administradora correspondiente pruebas que
justifiquen el menor valor a pagar. El sistema de presuncin de ingresos ser de obligatoria
aplicacin y ser incorporado a la Planilla Integrada de Liquidacin de Aportes PILA o al
instrumento que haga sus veces.
El Ingreso Base de Cotizacin de las personas a las que les aplica el presente artculo no ser
inferior a un salario mnimo mensual vigente no superior a veinticinco (25) salarios mnimos
legales mensuales vigentes y ser el mismo para el pago de todos los aportes parafiscales de la
proteccin social.
Cuando las personas objeto de la aplicacin del presente artculo perciban ingresos de forma
simultnea provenientes de la ejecucin de varias actividades o rentas, las cotizaciones
correspondientes sern efectuadas por cada uno de los ingresos percibidos de conformidad con la
normatividad aplicable, hasta alcanzar el lmite de veinticinco (25) salarios mnimos legales
mensuales vigentes.
Pargrafo 1. Para la deduccin de las expensas de que trata el artculo 107 del Estatuto Tributario
y para efectos de justificar el menor valor entre el IBC declarado y el resultante de la aplicacin el
sistema de presuncin de ingresos, solo se tendrn en cuenta aquellas expensas que tengan
relacin de causalidad con la actividad que le genere el ingreso, que sean necesarias para el
desarrollo de tal actividad siempre que la expensa guarde una proporcin razonable con el
ingreso.
La deduccin de las expensas deber guardar correspondencia con los valores declarados para
efectos del impuesto de renta y complementarios, cuando sea del caso y ser tenido en cuenta
para los efectos previstos en el artculo 3 del decreto 1070 modificado por el artculo 9 del
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decreto 3032 de 2013 .
Los valores tenidos en cuenta para la deduccin de expensas y consecuente determinacin del
IBC, se entendern declarados bajo la gravedad de juramento y debern estar soportados con los
documentos legalmente idneos que lo acrediten, lo cual ser objeto de fiscalizacin preferente
por parte de la unidad de Gestin Pensional y Parafiscales UGPP.
Pargrafo 2. En el evento de que se determine que el ingreso mensual efectivamente percibido es
diferente respecto del ingreso con el cual se efectuaron los aportes al sistema de seguridad social
integral, o cuando se trate de ingresos variables, debern efectuarse los ajustes pertinentes,
atreves de la Planilla Integrada de Liquidacin de Aportes PILA o el instrumento que haga sus
veces, so pena de la imposicin de las respectivas sanciones.
()
71
De acuerdo a lo expuesto lneas atrs y para otro tipo de contratos, la determinacin de la base
de cotizacin ser definida una vez entre en vigencia y se reglamente de ser necesario, la ley
que resulte aprobada en el Congreso de la Repblica.
El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 198473.
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Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243- Nmero nico: 11001-03-06-000-2015-00002-00 del 28 de enero de
2015.
Bogot D.C.,
URGENTE
La Ley 100 de 1993, en el artculo 179, estableci la prestacin de servicios de salud por parte de
las Entidades Promotoras de Salud, a travs de las IPS propias o con contratacin de terceros y
enunci algunas de las modalidades de contratacin, entre las cuales se encuentra la capitacin,
los siguientes trminos:
ARTCULO 179. CAMPO DE ACCIN DE LAS ENTIDADES PROMOTORAS DE SALUD. Para garantizar el
Plan de Salud Obligatorio a sus afiliados, las Entidades Promotoras de Salud prestarn directamente o
contratarn los servicios de salud con las Instituciones Prestadoras y los profesionales. Para racionalizar la
demanda por servicios, las Entidades Promotoras de Salud podrn adoptar modalidades de contratacin y
pago tales como capitacin, protocolos o presupuestos globales fijos, de tal manera que incentiven las
actividades de promocin y prevencin y el control de costos. Cada Entidad Promotora deber ofrecer a sus
afiliados varias alternativas de Instituciones Prestadoras de Salud, salvo cuando la restriccin de oferta lo
impida, de conformidad con el reglamento que para el efecto expida el Consejo Nacional de Seguridad Social
en Salud.
()
(Subrayado es nuestro)
En el artculo 13, literal d), de la Ley 1122 de 2007, se establece la forma de pago para varias clases
de contratos, entre los cuales se encuentra el de capitacin, as:
ARTCULO 13. FLUJO Y PROTECCIN DE LOS RECURSOS. Los actores responsables de la
administracin, flujo y proteccin de los recursos debern acogerse a las siguientes normas:
()
d) Las Entidades Promotoras de Salud EPS de ambos regmenes, pagarn los servicios a los Prestadores de
Servicios de salud habilitados, mes anticipado en un 100% si los contratos son porcapitacin. Si fuesen por
otra modalidad, como pago por evento, global prospectivo o grupo diagnstico se har como mnimo un pago
anticipado del 50% del valor de la factura, dentro de los cinco das posteriores a su presentacin. En caso de
no presentarse objecin o glosa alguna, el saldo se pagar dentro de los treinta das (30) siguientes a la
presentacin de la factura, siempre y cuando haya recibido los recursos del ente territorial en el caso del
rgimen subsidiado. De lo contrario, pagar dentro de los quince (15) das posteriores a la recepcin del
pago. El Ministerio de la Proteccin Social reglamentar lo referente a la contratacin por capitacin, a la
forma y los tiempos de presentacin, recepcin, remisin y revisin de facturas, glosas y respuesta a glosas
y pagos e intereses de mora, asegurando que aquellas facturas que presenten glosas queden canceladas
dentro de los 60 das posteriores a la presentacin de la factura; (Subrayado es nuestro)
El Decreto 1020 de 2007, en el artculo 7, estableci que es obligacin de las EPS contratar como
mnimo el 60% del gasto en salud con las Empresas Sociales del Estado.
En el artculo 8 ibdem, se estableci la manera como se debe llevar a cabo la contratacin,
previendo para el efecto:
ARTCULO 8o. ASPECTOS QUE DEBEN SER TENIDOS EN CUENTA EN LA CONTRATACIN
OBLIGATORIA Y EFECTIVA. Para efectos de cumplir con el porcentaje mnimo del 60% de contratacin
obligatoria y efectiva, del gasto en salud con Empresas Sociales del Estado ESE, las EPS, debern tener en
cuenta como prelacin los siguientes aspectos:
1. El porcentaje mnimo de contratacin deber ser cumplido mediante contratacin de los servicios de baja,
mediana o alta complejidad establecidos en el POS-S con Empresas Sociales del Estado de la regin donde
opera la EPS, que los tengan habilitados y que garanticen condiciones de acceso, calidad y oportunidad.
Los contratos por capitacin, deben cumplir una serie de requisitos, adicionales a los dems tipos
de contratos de prestacin de servicios de salud, que son los establecidos por el artculo 7 del
Decreto 4747 de 2007, as:
ARTCULO 7. CONDICIONES MNIMAS QUE SE DEBEN INCLUIR EN LOS ACUERDOS DE
VOLUNTADES PARA LA PRESTACIN DE SERVICIOS MEDIANTE EL MECANISMO DE PAGO POR
CAPITACIN. Los acuerdos de voluntades para la prestacin de servicios que celebren las entidades
responsables del pago de servicios de salud con prestadores de servicios de salud establecidos en su red
para la atencin de la poblacin a su cargo, mediante el mecanismo de pago por capitacin, debern
contemplar, adems de las condiciones mnimas establecidas en el artculo 6 del presente decreto, las
siguientes:
1. Base de datos con la identificacin de los usuarios cubiertos con el acuerdo de voluntades.
2. Perfil epidemiolgico de la poblacin objeto del acuerdo de voluntades.
3. Monto que debe ser pagado por el responsable del pago por cada persona con derecho a ser atendida,
en un perodo determinado, en el marco de los servicios convenidos o pactados con el prestador de
servicios.
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Por medio del cual se regulan algunos aspectos de las relaciones entre los prestadores de servicios de salud y las entidades responsables del pago de los
servicios de salud de la poblacin a su cargo, y se dictan otras disposiciones
La Ley 1438 de 201175, respecto de los contratos por capitacin, en el artculo 52, reiter la
prohibicin de trasladar el riesgo que deben asegurar las EPS a las IPS, limit la capitacin a los
servicios de baja complejidad y respecto de la contratacin de actividades de prevencin y
promocin, las intervenciones de proteccin especfica, deteccin temprana y atencin de las
enfermedades de inters en salud pblica, oblig utilizar indicadores y evaluacin de resultados
en salud.
El pargrafo transitorio del artculo 52, estableci que la contratacin de las actividades de
prevenciny promocin, deba realizarse con base en indicadores de resultados, basados en la
estrategia de Atencin Primaria en Salud y rendicin pblica de cuentas, hasta el ao 2013.
ARTCULO 52. CONTRATACIN POR CAPITACIN. Se establecen las siguientes reglas aplicables en la
suscripcin de contratos de pago por capitacin de las Entidades Promotoras de Salud con los prestadores
de servicios de salud:
52.1 Slo se podr contratar la prestacin de servicios por el mecanismo de pago por capitacin para los
servicios de baja complejidad, siempre y cuando el prestador y el asegurador reporten con oportunidad y
calidad la informacin de los servicios prestados objeto de la capitacin.
52.2 La capitacin no libera a las Entidades Promotoras de Salud de su responsabilidad por el servicio ni de
la gestin del riesgo.
52.3 La contratacin por capitacin de las actividades de prevencin y promocin, las intervenciones de
proteccin especfica, deteccin temprana y atencin de las enfermedades de inters en salud pblica, se
deber hacer con fundamento en indicadores y evaluacin de resultados en salud.
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Por medio de la cual se reforma el Sistema General de Seguridad Social en Salud y se dictan otras disposiciones
PARGRAFO TRANSITORIO. Se podr hacer contratacin por capitacin de las actividades de prevencin y
promocin, sobre la base de indicadores de resultados basados en la estrategia de Atencin Primaria en
Salud y rendicin pblica de cuentas, hasta el ao 2013.
Con base en las normas citadas, el pronunciamiento de la Corte Constitucional y las reiteradas
solicitudes de los actores, ste Ministerio, en el mes de abril de 2014, expidi la Circular 20, en
la cual se pronunci sobre la aplicacin del pargrafo transitorio del artculo 52 de la Ley 1438
de 2011, en ella se indic:
()
Conclusiones:
1. La capitacin es una modalidad para contratar baja complejidad pero es posible atender a otros
mecanismos de contratacin.
2.
El artculo 53 de la Ley 1438 de 2011, prohbe (...) aquellos mecanismos de pago, de contratacin de
servicios, acuerdos o polticas internas que limiten el acceso al servicio de salud o que restrinjan su
continuidad, oportunidad, calidad o que propicien la fragmentacin en la atencin de los usuarios.
3.
A su turno, la Ley 1438 de 2011, en el pargrafo transitorio del artculo 52, previ la contratacin por
capitacin de las actividades de prevencin y promocin, sobre la base de indicadores de resultados
basados en la estrategia de Atencin Primaria en Salud y rendicin pblica de cuentas hasta el ao
2013, plazo que a la fecha se encuentra vencido. Si bien desapareci la aplicacin del pargrafo, el
resto de la norma sigue vigente.
4.
Segn lo indicado en Sentencia C-197-2012, al hacer una interpretacin integral del artculo 52 de la
Ley 1438 de 2011, se infiere que este limit la modalidad de contratacin por capitacin, a los servicios
de baja complejidad, de lo cual se extrae que si las actividades de promocin y prevencin que se
pretendan adelantar, corresponden a dicho nivel de complejidad, estas pueden adelantarse a travs de
la contratacin por capitacin y cumpliendo con la condicin prevista en el artculo 52.3 sobre
indicadores y evaluacin de resultados en salud.
5.
Es oportuno sealar que el hecho de contratar bajo la modalidad de pago por capitacin no exime a las
Empresas Promotoras de Salud y a las Instituciones Prestadora de Servicios de Salud, de dar
aplicacin a lo establecido en el Decreto nmero 4747 de 2007, las Resoluciones nmeros 3047 de
2007, 416 y 3253 de 2009, atendiendo las diferentes etapas que deben cumplir los acuerdos de
voluntades a suscribir con los prestadores de servicios de salud.
En conclusin, los contratos de pago por capitacin, que se realicen para atender las
actividades de promocin y prevencin, deben cumplir la condicin prevista en el numeral 52.3
del artculo 52 en referencia, esto es, se debern tener en cuenta los indicadores y evaluacin
de resultados en salud.
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El anterior concepto tiene los efectos determinados en el artculo 25 del Decreto 01 de 1984 .
76
Consejo de Estado, Sala de Consulta y Servicio Civil, radicacin interna: 2243-Nmero nico:11001-03-06-000-2015-00002-00
del 28 de enero de 2015.