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CadernosFGVDIREITORIO
Educao e Direito - Volume 10 - 2014
Tema: A Formao da Advocacia Contempornea
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CadernosFGVDIREITORIO - Volume 10
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CadernosFGVDIREITORIO
Educao e Direito - V. 10 - Rio de Janeiro - 2014
APRESENTAO
Pedro Rubim Borges Fortes
INTRODUO
Pedro Rubim Borges Fortes
AS PROFISSES JURDICAS NO SCULO XXI: GLOBALIZAO, A REFORMA DA EDUCAO
JURDICA, DESIGUALDADE E IMPRIO
Bryant G. Garth
ADVOGADOS E A EDUCAO JURDICA NA AMRICA LATINA
ALGUMAS TENDNCIAS, CONJECTURAS E QUESTES
Rogelio Prez Perdomo
DE UM JUIZ AOS NOVOS ADVOGADOS CONTEMPORNEOS
Sidnei Beneti
O MERCADO DA ADVOCACIA EM UM MUNDO EM TRANSFORMAO
Jos Garcez Ghirardi
UM EXPERIMENTO INGLS: A REGULAO DAS PROFISSES JURDICAS NA INGLATERRA E NO
PAS DE GALES
Christopher Decker
O PERFIL DO ADVOGADO EMPRESARIAL CONTEMPORNEO: ENTRE O ARQUITETO INSTITUCIONAL E O EMPREENDEDOR JURDICO
Carlos Portugal Gouva e Caio Henrique Yoshikawa
ADVOCACIA CONTEMPORNEA E SUA INTERNACIONALIZAO: O CENRIO PARA NOSSOS
ACADMICOS DE DIREITO
Nadia de Araujo e Luciano Benetti Timm
OPORTUNIDADES PROFISSIONAIS FORA DA ADVOCACIA TRADICIONAL
Sergio Gusmo Suchodolski
PRECISAMOS DE MARKETING JURDICO (OU NO?)
Felipe Dutra Asensi
ADVOCACIA CONTEMPORNEA E EMPREENDEDORISMO
Otto Lobo
O ADVOGADO CONTEMPORNEO E A ANLISE ECONMICA DO DIREITO
Cssio Cavalli
ADVOCACIA CONTEMPORNEA EM INOVAO E TECNOLOGIA
Pedro Belchior Costa
ADVOCACIA CONTEMPORNEA E PERSPECTIVA CRTICA
Pedro Rubim Borges Fortes
ADVOCACIA CONTEMPORNEA, POLTICA E OPINIO PBLICA
Joo Paulo da Silveira Ribeiro
CARTA A UM JOVEM ADVOGADO
Luiz Guilherme Migliora
SuMRIO
ApresentAo
Introduo
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Bryant G. Garth
39
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Sidnei Beneti
69
79
Christopher Decker
93
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Nadia de Araujo
Luciano Benetti Timm
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Otto Lobo
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Cssio Cavalli
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APRESENTAO
A srie Cadernos FGV DIREITO RIO acompanha a Escola desde seu incio como
um espao privilegiado de reflexo sobre ensino jurdico. Desde a edio inaugural de 2005 quando se publicou seu projeto pedaggico e um estudo do
professor Roberto Mangabeira Unger sobre quais deveriam ser as caractersticas bsicas de uma nova faculdade de Direito no Brasil as publicaes tm
trazido uma coleo de artigos, pareceres e relatrios sobre diversas experincias acadmicas marcantes da trajetria da FGV DIREITO RIO.
Assim, os cadernos tm funcionado como frum de discusso terica e
prtica sobre perspectivas pedaggicas, a saber, estratgia de ensino, estrutura das aulas e composio do currculo. Tem-se, ainda, feito o registro histrico
de prticas acadmicas diversas, tais como a construo da disciplina Teoria do
Direito Constitucional, de uma prtica jurdica qualificada e do ensino do Direito
atravs do Cinema ou da Literatura. Edies foram especialmente dedicadas a
certas metodologias especficas, tais como o estudo de caso mtodo participativo caracterstico da proposta inovadora de ensino da escola e a pesquisa
jurdica etnogrfica sendo tambm a pesquisa emprica uma marca registrada da FGV DIREITO RIO. Outros exemplares, por sua vez, resgataram textos
histricos sobre ensino jurdico, brindando nossos leitores com autores clssicos como Alfredo Lamy Filho, Gilberto Freyre e San Tiago Dantas, por exemplo.
Funcionando dentro do esprito da Escola como um espao livre de debates e
no hierarquizado, desde um artigo sobre a simplificao da linguagem jurdica
em 2006 de autoria de Joo Zacharias de S, a srie j publicou dezenas de
textos de nossos alunos com diversas reflexes sobre variados assuntos.
Em meio a esta pluralidade de temas e autores, nossos cadernos pretendem combinar o esprito ensastico tpico dos cahiers franceses com o rigor
intelectual caracterstico dos livros acadmicos. Por compartilharmos questes
comuns do cotidiano dos professores de Direito, resolvemos disponibilizar amplamente e de forma gratuita a srie Cadernos FGV DIREITO RIO para a comunidade acadmica lusfona. Alm disso, convidamos professores de outras
renomadas instituies acadmicas nacionais e internacionais para aprender-
mos suas preciosas lies e, atravs desta srie, multiplicarmos nosso conhecimento sobre ensino jurdico, mercado profissional e metodologias. Esperamos
que este volume amplie os termos do debate e os horizontes da reflexo e
desejamos uma boa leitura!
Pedro Rubim Borges Fortes
Editor
INTRODuO
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eis que simultaneamente ocorre a exploso de faculdades de Direito e o surgimento de um nmero reduzido de centros de excelncia para a formao de
advogados cosmopolitas. Alm disso, Bryant provoca no leitor a reflexo sobre
se o modelo atual no seria eminentemente imperial em que as prioridades
de agenda so traadas no norte atlntico, as instituies principais esto localizadas em Nova York/Washington e os advogados da elite local servem uma
ordem hegemnica.
Se Bryant Garth reflete sobre o mercado global, Rogelio Prez Perdomo
se concentra no mercado profissional da advocacia na Amrica Latina. Em seu
estudo Advogados e educao jurdica na Amrica Latina: algumas tendncias,
conjecturas e tendncias, Rogelio adota como ponto de partida as mudanas
do continente quanto democratizao poltica, a massificao do ensino universitrio e a ampliao da conscincia jurdica para analisar tendncias demogrficas e as transformaes da carreira jurdica. Rogelio analisa a exploso
no nmero de formandos em direito, considerando o valor econmico e social
desta formao na Amrica Latina (em contraste com os Estados Unidos) e o
impacto que o excesso de advogados pode provocar na sociedade. Com relao estratificao da profisso, Rogelio discute se o fenmeno estaria ligado
prpria estratificao das escolas de direito, j que advogados egressos dos
centros de elite iriam, a princpio, tambm se tornar a elite da profisso. A partir
de dados quantitativos e qualitativos atualizados, Rogelio observa detidamente os advogados de top stratum, analisando o perfil dos advogados de sucesso
das grandes bancas do Brasil e da Amrica Latina.
Nossa coleo continua com uma preciosa lio de Sidnei Beneti, Ministro aposentado do Superior Tribunal de Justia, refletindo sobre a advocacia
contempornea a partir de sua experincia de mais de quatro dcadas como
magistrado. Em seu ensaio De um juiz aos novos advogados contemporneos,
o Ministro Beneti compartilha sua experincia profissional desde os tempos de
estagirio de advocacia no Frum Joo Mendes at a rotina de julgar milhares
de processos em um dos tribunais superiores brasileiros. O ensaio pretende
desconstruir uma srie de mitos, partindo da falsa tese da descartabilidade da
justia at um rol importantssimo de falsas verdades do cotidiano do poder
judicirio juzes no leem os autos; sustentao oral no funciona; juzes no
gostam de embargos de declarao, nem de receber advogados; melhor uma
m deciso do que a falta dela; as leis so boas (basta aplic-las!), as leis so
velhas (temos que mud-las!) ou basta a boa inteno da lei; o problema de
juzes mancomunados com partes ou de gesto administrativa. Alm de atacar
estes clichs, o ensaio foca nos deveres dos advogados, enfatizando o dever
de viso crtica, luta pela justia, modernizao, colaborao e confiana. As
INTRODUO
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lies preciosas do Ministro Beneti se encerram com uma saudao aos novos
advogados e uma mensagem de esperana realista sobre a profisso.
Se o Ministro Beneti nos fala de uma profisso em transformao, o eminente professor da FGV Direito SP, Jos Garcez Ghirardi, apresenta uma reflexo sobre as transformaes no mercado da advocacia no Brasil. Em seu
ensaio O mercado da advocacia em um mundo em transformao, Garcez toma
como ponto de partida para sua anlise a internacionalizao da ao econmica e a expanso do consumo de massa. Estas foras do processo de globalizao so portadoras de convergncias e de tenses notadas em dinmicas de
integrao e homogeneizao. Particularmente no que se refere formao da
advocacia contempornea, Garcez aponta para a crescente demanda por advogados globais e a falta de capacitao de profissionais aptos a atender esta
procura do mercado, culpando a persistncia da formao jurdica coimbr
nas faculdades de Direito brasileiras. Tal deficincia explica a proliferao de
cursos de ps-graduao e a opo pelos cursos LLM como complementao
da formao profissional. Ao mesmo tempo em que existe uma demanda por
servios jurdicos de alta complexidade, a massificao do consumo provocou
uma exploso do contencioso de massa que gera uma demanda por advogados capazes de dar resposta a milhares de demandas consumeristas. Neste
mundo em transformao, a butique do advogado global e a salsicharia jurdica
do advogado de massa emergem como fenmenos distintos, porm tpicos da
globalizao.
Nossa viagem pela profisso jurdica contempornea nos leva, ento,
Inglaterra e ao Pas de Gales, local em que houve transformaes recentes radicais na regulamentao profissional da advocacia. Christopher Decker, pesquisador do Centro de Estudos Sociojurdicos da Faculdade de Direito de Oxford
explica esta reorganizao drstica da arquitetura regulatria da advocacia.
Em seu ensaio um experimento ingls: a regulao das profisses jurdicas na
Inglaterra e Pas de Gales, Chris descreve os principais fatores que acarretaram
as transformaes na ltima dcada, analisando os diferentes modelos em considerao para a reforma regulatria em curso. Alm disso, apresenta um relato
das mudanas trazidas pela Lei dos Servios Jurdicos de 2007, analisando as
modificaes na estrutura regulatria. Finalmente, Chris discute o impacto de
tal reforma, ressaltando os problemas e dificuldades deste experimento ingls, que autoriza a criao de empresas para a prestao de servios jurdicos
e a eventual oferta de servios jurdicos por supermercados o que rendeu
a nova legislao o apelido de lei TESCO, em referncia grande cadeia de
supermercados inglesa.
Na sequncia, temos o ensaio O perfil do advogado empresarial contemporneo: entre o arquiteto institucional e o empreendedor jurdico, de autoria
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de Carlos Portugal Gouva e Caio Henrique Yoshikawa. Carlos e Caio tem como
ponto de partida a crise financeira de 2008, apresentada como uma crise jurdica causada por arranjos contratuais de derivativos que ter impacto
duradouro. Os leitores so brindados, ento, com uma minuciosa anlise dos
distintos sistemas de organizao da advocacia empresarial (do sistema Cravath at o panorama atual). Alm disso, Carlos e Caio refletem sobre a importncia da formao universitria, preconizando multidisciplinaridade, capacidade
de interpretao de elementos conjunturais e anlise de cenrios complexos,
bem como a internacionalizao tpica da advocacia contempornea. Carlos
compartilha sua experincia como docente na Faculdade de Direito da USP,
ressaltando a importncia da disposio antecipada do contedo e da adoo
do mtodo participativo para o sucesso da disciplina governana corporativa.
Os autores defendem a tica, tanto do aluno que no deve recorrer cola
quanto do advogado que deve preservar seu capital reputacional (confiana,
padres ticos e tcnica). Em sua concluso, Carlos e Caio situam o advogado
empresarial contemporneo entre o arquiteto institucional e o empreendedor
jurdico.
Os professores Nadia de Arajo e Luciano Benetti Timm contribuem com o
ensaio Advocacia contempornea e sua internacionalizao: o cenrio para nossos acadmicos de direito. Nele, Nadia e Luciano abordam o desenvolvimento
do mercado de advocacia privada no Brasil, descrevendo seu surgimento, desenvolvimento e consolidao. Em sua narrativa histrica, eles contrapem a
formao bacharelesca tpica da colnia (atravs do ensino em Coimbra), do
imprio (com a criao das Faculdades de Olinda e So Paulo) e das primeiras
dcadas da repblica (com destaque para a criao da Universidade do Brasil
em 1920) ao momento de ruptura caracterizado pelo surgimento do escritrio
Pinheiro Neto em 1942 (com modelo full service tipicamente anglo-saxo). Esta
influncia anglo-americana foi decisiva, na medida em que a advocacia privada
se tornou mais consultiva e voltada para negociao, gerenciamento e anlise
de riscos. Com o aumento do nmero de empresas estrangeiras entre os clientes, a fluncia em ingls e a experincia internacional se tornaram inevitveis.
A exploso de litgios tornou a arbitragem muito mais atraente. Os escritrios
brasileiros se transformaram profundamente e podem eventualmente vir a concorrer com escritrios estrangeiros. Diante deste cenrio, Nadia e Luciano refletem sobre a necessidade de se alterar o currculo acadmico com uma meno
ao impulso inovador do CEPED em 1966. Para eles, o advogado brasileiro deve
ter formao jurdica slida, dominar mais de um idioma e ser multidisciplinar.
Outra reflexo bastante interessante nos proporciona Srgio Gusmo Suchodolski em seu texto Oportunidades profissionais fora da advocacia tradicional. A partir de sua rica experincia no Brasil, Frana e Estados Unidos, Srgio
INTRODUO
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Parte importante da reinveno do advogado contemporneo o conhecimento de economia. No por acaso este aspecto foi salientado por diversos
colaboradores desta coleo como um fator decisivo para o sucesso profissional. Em seu ensaio O advogado contemporneo e a anlise econmica do
direito, Cssio Cavalli descreve justamente a importncia da anlise econmica
do direito para a advocacia contempornea. O ponto de partida para a anlise
de Cssio o contraste entre a advocacia contempornea e a advocacia tradicional, sendo que esta ltima prescinde do conhecimento da economia. Por
outro lado, a anlise econmica do direito permite ao advogado contemporneo atuar como um engenheiro de instituies, apto a desenhar mecanismos
mais eficientes para a organizao social. Cssio identifica o trabalho seminal
de Ronald Coase sobre os custos de transao como o marco do interesse dos
economistas pelas instituies jurdicas, alertando para a crescente importncia da anlise de incentivos institucionais. A escola funcionalista italiana buscou
identificar as funes econmicas das instituies jurdicas e, assim, tambm
aproximou o direito da economia. Segundo Cssio, o desenvolvimento socioeconmico depende das instituies jurdicas e da atuao do advogado contemporneo. Conclui, sustentando que compete ao advogado contemporneo
comparar os institutos jurdicos, de modo a verificar qual desempenha com
maior eficincia as funes econmicas.
Continuamos nossa anlise dos aspectos importantes para o exerccio
profissional da advocacia com a discusso da importncia das tecnologias. Em
seu ensaio Advocacia contempornea em inovao e tecnologia, Pedro Belchior ressalta a importncia do uso de novas tecnologias, especialmente para o
processamento de uma enorme quantidade de dados e informaes. A gesto
de big data (grande quantidade de dados) poupa tempo e recursos, direcionando com eficincia as informaes. Particularmente no caso do advogado,
este processamento eficiente de grande quantidade de dados poderia permitir que o advogado compreendesse precisamente a jurisprudncia atual, bem
como informaes segmentadas a respeito de variadas reas de atuao. Citando o projeto Supremo em Nmeros, o professor valoriza o conhecimento
de matemtica e programao informtica para a advocacia. Em sua opinio,
pesquisas com big data devem fazer parte do futuro da advocacia. Alm disso,
o advogado deve compreender o funcionamento da internet e estar pronto a
aconselhar seus clientes quanto proteo de seus dados e de sua privacidade.
Conclui, criticando a precariedade do ensino jurdico brasileiro sobre direito e
tecnologia, bem como a falta de conhecimento profundo sobre o tema dentre
a advocacia atual.
Em ensaio Advocacia contempornea e perspectiva crtica, Pedro Fortes
busca nos ensinamentos de Jeremy Bentham a distino entre o papel de ex-
INTRODUO
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positor e de censor do Direito para argumentar que os advogados contemporneos devem simultaneamente ser capazes de patrocinar interesses de clientes conforme o direito vigente e analisar as possibilidades de transformao
do direito a partir de uma perspectiva crtica. Como os tribunais tm parte
de sua jurisprudncia solidificada e parte fluda, malevel, a crtica ao direito
vigente em uma manifestao fundamentada pode vir a transformar o Direito.
O ensaio discute, assim, a importncia da anlise crtica do Direito, enfatizando
a avaliao dinmica do fenmeno jurdico, o comportamento estratgico dos
players nas diversas arenas jurdicas e o impacto das dinmicas de poder para
o Direito. O esquema terico apresentado por Pierre Bourdieu em The force of
law o ponto de partida para a anlise, que analisa competio institucional,
luta simblica, denominao e institucionalizao. O caso do reconhecimento
do casamento de pessoas do mesmo gnero no STF usado para ressaltar a
importncia da poltica e para mostrar que o direito pode ser um instrumento
de empoderamento. A ttulo de concluso, sustenta-se que, na medida em que
atua em seus casos concretos, o advogado contemporneo deve incorporar a
perspectiva crtica, sendo um coach de si mesmo.
Outro aspecto importante diz respeito ateno opinio pblica. Em
seu ensaio Advocacia, poltica e opinio pblica, Joo Paulo da Silveira Ribeiro
resgata o legado de personagens histricos como Francisco de Assis Chateaubriand, Rui Barbosa e San Tiago Dantas para analisar a importncia da interao entre direito, poltica e opinio pblica. Joo Paulo sustenta que existe uma
interdependncia recproca na relao entre direito e poltica, salientando que
os advogados tiveram papel importantssimo mesmo no perodo ditatorial com
atuao decisiva na elaborao da lei de anistia, na luta pela democratizao
atravs do movimento por diretas-j e na convocao da Assembleia Nacional
Constituinte. Finalmente, o advogado deve ter ampla compreenso dos fenmenos polticos e capacidade de interagir com a opinio pblica.
Finalmente, nossa coleo se encerra com a Carta a um jovem advogado,
de Luiz Guilherme Migliora. Desde que Rainer Maria Rilke produziu suas Cartas
a um jovem poeta, popularizou-se a prtica de elaborar missivas com reflexes
para a juventude. No caso deste volume, os leitores so brindados com dicas
profissionais excelentes de um renomado advogado e professor da FGV DIREITO RIO com diversos aspectos relevantes: multidisciplinaridade, marketing,
formao acadmica, internacionalizao, tecnologia, administrao de empresas, comportamento, comunicao e qualidade tcnica.
Boa Leitura!
Pedro Rubim Borges Fortes
Editor
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3
Nota da revisora: O ttulo original em ingls The law profession in the 21st Century: Globalization, the Reform of Legal Education, Inequality and Empire. Optamos por traduzir
por profisso jurdica, porque o termo lawyer no associado somente com a funo dos
advogados, mas com todas as profisses cuja formao jurdica.
Traduo de Tatiana Mesquita e reviso tcnica de Izabel Saenger Nuez.
Professor na University California-Irvine School of Law, onde leciona desde 2012. Foi Diretor da Southwestern Law School de 2005 at 2012, Diretor da Indiana University-Bloomington School of Law (1986-90) e Diretor da American Bar Foundation (1990-2004). Sua
pesquisa acadmica foca na profisso jurdica, na Sociologia do Direito e na globalizao.
Dois de seus livros em coautoria com Yves Dezalay, Dealing in Virtue (1996) e Asian Legal
Revivals (2010) foram recipientes do Herbert Jacobs Award pela Law and Society Association como os melhores livros no campo de Law and Society publicados naquele ano. Um
terceiro, The Internationalization of Palace Wars (2002), foi traduzido e publicado tambm
em francs, coreano e espanhol. Tambm foi coeditor do Journal of Legal Education entre
2011-14. Atualmente est no Comit de Coordenao Executiva do projeto After the J.D.,
o primeiro estudo longitudinal da profisso jurdica e coordena o Comit Consultivo do Law
School Survey of Student Engagement (LSSSE).
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Claro que isso no significa dizer que tudo nos Estados Unidos se transforma em modelo
fora do pas ou que, mesmo se importado, opera da mesma forma que nos Estados Unidos
(por exemplo, Goldback, Brake, e Katzenstein 2013).
Nota da revisora: Big Law refere-se, nos Estados Unidos, aos grandes escritrios de advocacia, tambm conhecidos como megafirms, que contam com mais de 1.000 advogados
em seus quadros, alm de estarem presentes em diferentes continentes no globo.
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Esses temas podem ser revisitados aps uma discusso mais sociolgica
e histrica do contexto social relacionado com esses movimentos recentes.
Com o risco de exagerar na parte histrica, esse ensaio vai explorar o contexto
histrico do ensino jurdico, para explicar o motivo pelo qual uma grande parte
do mundo, comparada aos Estados Unidos, tem historicamente oferecido o
que parece ser um ensino jurdico to precrio. Em seguida, ser questionado
o que aconteceu para torn-los sujeitos a tanta crtica, e a essa posterior onda
de reformas. Explorar, ainda, a forma como o surgimento da globalizao, de
estilo americano, e dos advogados corporativos em particular, gerou competio com o objetivo de produzir advogados globais voltados para negcios (e
tambm especialistas em direitos humanos, embora no de forma to difusa).
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por Weber, a lei dos professores reinava. Mas, ainda assim, houve tendncias similares, particularmente, quanto a tendncia das faculdades de direito no
Continente, no sentido de tornarem-se lugares de reproduo de uma doutrina,
que sobretudo exegtica, dominada por guardies do templo dos textos
buscando minimizar qualquer evoluo jurisprudencial, por meio da recusa em
considerar quaisquer novas realidades sociais.
Essas histrias europeias apontam para um relativo declnio no valor do
capital acadmico, em favor do conhecimento dominado pela exegtica dos
cdigos civis, a partir de conhecimentos relativamente estticos e conservadores, e da exaltao do papel dos jantares na Inns of Court, acima de quaisquer
pretenses de atividades de aprendizado, as quais eram coerentes com o valor
mais alto do capital familiar, em oposio ao capital jurdico aprendido. Em tais
situaes, apesar de algumas excees, no havia mecanismos para manter a
lei e o discurso jurdico lado a lado dos novos interesses polticos, das novas
abordagens disciplinares e dos novos regimes polticos. O papel da lei e dos
advogados no campo do poder poltico diminuiu proporcionalmente no perodo aps a Segunda Guerra Mundial, como observado por muitos analistas. O
conhecimento e a formao jurdica ofereceram muito pouco conhecimento
capaz de competir com aquele que a sociologia, a economia, a cincia poltica e
a engenharia trouxeram para responder aos problemas do perodo ps-guerra
(Dezalay and Garth 2001).
Fora da Europa, o desenvolvimento da profisso e da educao jurdica
tendeu a ir, direta ou indiretamente, no mesmo sentido da expanso dos domnios europeus pelo globo. A Inns of Court foi central, por exemplo, para o
uso do direito no gerenciamento das colnias britnicas (Sharafi 2007). Como
demonstramos em outro trabalho, uma estratgia para legitimar os imprios,
tanto em casa como no exterior, foi treinar juridicamente as elites coloniais,
reforando sua posio e tambm abastecendo os imprios com indivduos
aptos a governar em nome do rei (Dezalay and Garth 2010). Para exercer a
advocacia em Singapura, por exemplo, Lee Kwan Yew e sua esposa tiveram
que se qualificar como advogados contenciosos ou consultivos na Inglaterra.
Notveis do tribunal indiano, incluindo os lderes da independncia, Nehru e
Gandhi, foram tambm formados na Inns of Court. E, aps a independncia na
ndia, e na maioria das outras colnias mais antigas (para o Paquisto, veja Siddique 2014), com exceo da Austrlia, a educao jurdica em si continuou a
ter baixo prestgio, mesmo que o prestgio da ordem dos advogados fosse alto.
O caminho para o sucesso na profisso vinha de uma aprendizagem especfica,
que estava disponvel quase que exclusivamente para aqueles que vinham de
uma famlia jurdica proeminente (Dezalay and Garth 2010). A educao e o
conhecimento jurdico eram bem fracos, e relativamente de pouco prestgio,
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que declinou ainda mais aps a abertura da educao jurdica para nmeros
relativamente grandes de pessoas, depois da independncia de muitos pases,
incluindo a ndia. Nem os professores de direito, nem os estudantes de direito,
nem a vasta maioria dos bacharis ganharam muito respeito nessas circunstncias (Dasgupta 2010).
Um trabalho recente de Martin Bohmer (2012) prov histria semelhante
para a Amrica Latina e, em particular, para a Argentina. Ele mostra que as
suntuosas guerras na Europa levaram ao estabelecimento de extraordinrios
centros de educao jurdica na Espanha, no sculo XVII e, no que agora a
Bolvia, no sculo XVIII. A inteno, em ambos os casos, foi formar administradores do imprio, instrudos e versteis, munidos de habilidades jurdicas
prticas e influenciados pelas ideias do Iluminismo. Bohmer demonstra como
essa era de ouro da educao de elite treinou as primeiras geraes de lderes
na Argentina, que, na verdade, empregaram sua rigorosa educao na Universidade de San Francisco Xavier, em Chuquisaca. Chuquisaca foi um centro de
poder (econmico, poltico e intelectual), que contava com uma universidade
prestigiada e, fundamentalmente, uma famosa Academia de Jurisprudncia.
Eram necessrios recursos e o apoio da elite para entrar na academia, mas a
educao efetiva era ministrada por advogados altamente instrudos, que deram prestgio ao processo educacional e ensinavam habilidades de resoluo
de conflitos para seus alunos. Como em outros lugares, era em parte projetada
para escolher colateralmente elites, de modo a manter uma administrao efetivamente espanhola, mas que tambm as treinou com habilidades posteriormente utilizadas para promover a independncia.
Aps a independncia, em 1810, Bohmer observa que os argentinos continuaram a seguir o modelo da educao jurdica que inspirou os lderes do movimento. Por razes nacionais, entretanto, tanto o cdigo civil francs, quanto
o modelo de educao jurdica bem diferente que veio com ele, e que foi discutido acima, atraram determinados setores da elite argentina; e o decreto do
Cdigo Civil em 1872 acabou levando-os a um modelo bem peculiar de educao jurdica. Bohmer argumenta que essa transformao afetou o estado geral
do ensino jurdico hoje na Argentina. As caractersticas que ele ressalta so, de
fato, o ensino formalstico, aulas tediosas, alunos relativamente desinteressados, pouca formao prtica e isolamento das outras disciplinas. Nas palavras
de Bohmer, os dados pintam uma clara figura de uma educao jurdica dogmtica, de memorizao e formal (2012: 10).
Mais especificamente, Bohmer declara, O professor de direito organiza a
aula como uma palestra de noventa minutos. Isso consiste em uma recitao
do que pode ser encontrado no compndio, e o compndio normalmente
uma descrio do cdigo. A meta que os alunos saibam a lei e os cdigos. As
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casamentos com as famlias de elite. Eles podiam manter suas reputaes eruditas intactas, a partir de viagens Paris ou outras capitais europeias, trazendo
de volta novas ideias sobre as disposies do cdigo civil. E precisavam de
muito pouco compromisso com o ensino, ou as pesquisas jurdicas acadmicas.
A elite reproduzia a si mesma e tambm contava com carreiras nas quais podia
acumular posies, contatos e experincias, que lhes concediam credibilidade
e alguma preparao para a administrao. E assim eram capazes de manter
posies nos estados relativamente fortes, espelhados nos estados europeus.
Aqueles que atuavam juridicamente, alm disso, no tinham motivos para empregar suas habilidades jurdicas tcnicas para tratar os problemas jurdicos e
sociais. Disputas pelo controle do estado eram fundamentais, e os advogados
eram peas-chave nessas disputas; disputas nos tribunais sobre a interpretao
das leis, at mesmo sobre as constituies, no eram de grande importncia. E
at depois da Segunda Guerra Mundial, a lei e o Estado de muitas das naes
citadas nesse ensaio ainda estavam inspiradas no modelo europeu.
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notavelmente da China, medida que novos poderes possam ampliar seus universos para dentro das regras do jogo, para a poltica e a economia globais.
Em segundo lugar, essa evoluo pode ser desafiada por mudanas nas
regras do jogo dentro dos Estados Unidos. A Guerra ao Terror, assim como a
Guerra Fria, convida a um controle que se estabelece menos por regras legais,
e mais pelo poder militar. Durante a Guerra Fria, a poltica estrangeira dos Estados Unidos dividiu o mundo essencialmente em pr-comunista ou anticomunista, inimigos ou aliados, e a diviso bsica utilizou como trunfo a ideologia
dos Estados Unidos a favor da promoo das democracias liberais e do estado
de direito. Se a ordem global passar a ser baseada em um estado de segurana
nacional, o valor das leis pode decair, o que enfraquece a legitimidade global
das regras jurdicas.
Fora dos Estados Unidos, as novas faculdades particulares de direito e,
especificamente, as faculdades ditas globais no vo, necessariamente, ter sucesso em todas as suas ambies. As faculdades relativamente tradicionais,
com ensino formalstico, baixo comprometimento dos alunos e professores de
meio perodo esto ainda, em muitos pases, bem incorporadas como um lugar
central do campo jurdico local. Elas continuaro a existir e possuem recursos
para desafiar as novas abordagens. Elas podem ser desafiadas em termos nacionais, por exemplo, com a argumentao de que as novas escolas e reformas
negligenciam a aprendizagem legal nacional chave tendo o cdigo como
centro ou se renderam hegemonia e aos grandes negcios globais, ditados
pelos Estados Unidos. Dentro de pases nos quais o sistema de aprendizado
orientado para certas famlias permanece como central para a construo de
uma ordem de advogados de elite no estilo ingls, h diferentes desafios contrapondo-se queles que tentam acumular o prestgio de professores de direito
e o respeito disciplina jurdica com uma orientao mais global.
Outro desafio, que examinamos em outros lugares, poderia vir de uma
assimetria dentro da ordem jurdica global. As regras econmicas do jogo, que
se fecham em princpios neoliberais, tais como o comrcio relativamente livre
e a propriedade intelectual altamente protegida, podem se desenvolver assimetricamente. O sucesso no aspecto econmico pode promover um contraste
em relao institucionalizao relativamente fraca dos direitos humanos e s
possveis restries sobre o poder do estado e corporativo (Dezalay e Garth
2014). Dentro dos Estados Unidos, a ordem jurdica depende de um equilbrio
entre o direito corporativo e o interesse pblico, e a questo se esse tipo de
equilbrio , ou ser, vlido para sustentar uma ordem jurdica global. Se as mudanas parecerem planejadas apenas para favorecer o poder corporativo, podero ser desafiadas mais facilmente. O foco de muitas das reformas no ensino
jurdico, quase que exclusivamente em direito pbico e escritrios de direito
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corporativo, consistente com esse desafio. medida que as escolas de direito ensinam e produzem conhecimento sobre os direitos humanos, direito humanitrio, crimes de guerra e similares junto a campos jurdicos corporativos,
elas ajudam a construir uma credibilidade mais abrangente. Mas, novamente,
isso no garantido.
H tambm um possvel desafio populista, refletido nos debates atuais sobre educao jurdica, dentro dos Estados Unidos. No momento, quase todas as
faculdades de direito americanas participam e competem em um mercado que
liderado pelas faculdades de direito de elite. A produo de conhecimento interdisciplinar vem de toda parte, e novas abordagens viro frequentemente de
fora das faculdades de elite, podendo criar oportunidade de que o autor dessa
nova abordagem receba um convite para transferir-se para uma faculdade de
elite. A recesso, uma possvel crise de longo prazo na contratao de escritrios de direito corporativo e os altos custos do ensino jurdico provocaram um
ataque s escolas de direito que no produzem nmeros substanciais de advogados corporativos. Existe uma presso evidente na criao da Fora-tarefa
da Ordem dos Advogados Americana sobre o Futuro da Educao Jurdica,
para que as faculdades que no so de elite desenvolvam uma educao mais
sem excessos, o que inevitavelmente significaria menos foco na produo de
conhecimento, especialmente no conhecimento interdisciplinar e na educao
jurdica focada em clnicas; e talvez um comprometimento mais fraco com professores em tempo integral e pesquisadores, em oposio contratao de
professores de meio perodo. Uma forte nfase na educao jurdica orientada
a produzir advogados equipados apenas com um domnio bsico do direito
formal e alguma experincia prtica poderia enfraquecer o ideal americano do
advogado como um solucionador de problemas de elite ensinado at mesmo
em faculdades de direito nas quais a realidade das futuras carreiras dos alunos
so mais mundanas.
Nota da revisora: O termo original rank and file, que se refere ao militar que ocupa posio mais baixa na hierarquia militar tais como soldados ou, ainda, os operrios do cho
de fbrica, em oposio aos cargos de gerncia e chefia.
33
maior parte das contrataes dos escritrios de direito transnacionais. O esplendor do advogado global cosmopolita diminui ainda mais o prestgio do advogado comum, cada vez mais sobrecarregado com uma considervel dvida
educacional, que tenta fornecer acesso justia para indivduos, mais do que
para corporaes. A questo levantada at que ponto o direito uma boa
carreira para aqueles que no podem ter acesso s escolas de elite e pedem
emprstimos para fazer a formao jurdica (Tamanaha 2011).
Dentro dos Estados Unidos, o valor de tais carreiras majoritariamente
positivo, porm a crescente desigualdade pode significar que a nfase dada
pela elite venha a limitar ainda mais o acesso dos desfavorecidos ao servio
jurdico. Programas de atividade Pro bono e de assistncia jurdica claramente
no vo to longe a ponto de promover esse acesso. possvel que a criao
de faculdades de direito sem excessos atraia alunos que promovam servio
para indivduos. Todavia, uma profisso completamente dividida tambm pode
enfrentar questes de legitimidade o direito visto como uma carreira que
oferece ascenso social e no posies profissionais para advogados proletrios sem nenhum acesso possvel a carreiras mais lucrativas.
Esse problema apresenta complicaes adicionais no exterior. A proliferao de faculdades de direito globalmente ambiciosas como a Bucerius, em
Hamburgo, a di Tella, na Argentina, a Getulio Vargas, no Brasil, a Jindal Global
Law School, na ndia, e muitas outras, vai contra uma prtica de longa data e
ideologia, associadas com a educao jurdica pblica gratuita ou quase gratuita. Essas faculdades cobram mensalidades muito mais altas do que as faculdades pblicas de direito e parecem, para quem est de fora, estar focadas
no treinamento do direito corporativo, algo novo, visto como um transplante,
cuja orientao estrangeira. As pessoas mais abastadas, e mais cosmopolitas,
possuem mais condies de frequentar essas escolas (assim como as escolas
pblicas que orientam seus currculos na direo da globalizao) com cursos ministrados em ingls, por exemplo.
Alm disso, a liberalizao, que ajudou a abastecer a demanda por servios jurdicos globais (Thornton 2012) e a nova competio no mercado das escolas de direito, permitiu considerveis entradas, novas e maiores, no mercado
educacional jurdico. Alguns dos nmeros so impressionantes. Na Austrlia,
que possui uma populao menor do que dez milhes, o nmero de faculdades
de direito saltou de 12 para 32 em duas dcadas (Thornton 2011). Existem mais
de 900 faculdades de direito na ndia (Nanda 2012), mais de 1.200 no Brasil
(Harvard Law School 2011), e mais de 900 no Mxico (Hurtado 2010). Existem
vrias questes sobre os diferentes planos de carreira possveis para aqueles
que se formam em escolas de direito de elite ou marginais. Virtualmente, os segundos no possuem nenhuma chance de ter acesso a posies jurdicas cor-
34
Imprio e educao
Assim como a educao jurdica dentro das colnias dos imprios europeus
era destinada a cooptar elites locais e ajudar a legitimar os imprios nacionais e
estrangeiros, a tendncia em relao modernizao, ou a busca por melhores
prticas no ensino jurdico atual apesar de no ser parte do projeto de um
imprio encaixa-se no modelo imperial. Primeiro, o aumento das escolas de
ensino jurdico e o mercado apresentam centros e periferias, e essas instituies e pessoas, que so tidas como estando no centro, possuem mais poder
e influncia. Esse fenmeno bastante evidente em reas como a de direitos
humanos internacionais e direito comercial, nas quais os principais nomes localizam-se em Nova Iorque ou Washington, D.C. (Dezalay e Garth 2006; Shaffer
et al. 2008; Shaffer et al. 2014). O mercado favorece aqueles provenientes das
faculdades de direito de elite nos Estados Unidos, assim como aqueles reconhecidos por essas escolas. Segundo, os advogados cosmopolitas servem uma
ordem hegemnica, assim como os advogados indianos treinados pelos ingleses ajudaram a servir ao imprio britnico. Terceiro, os novos modelos de educao jurdica tambm ajudam a produzir elites locais, capazes de obter acesso
e sucesso na formao jurdica cosmopolita, e entrada nos escritrios de direito
corporativos de elite, posies estas indisponveis para os bacharis de pouco
prestgio. Quarto, conforme a ordem jurdica global entendida como legtima,
equilibrando o direito corporativo e os direitos mais humanitrios e humanos,
esta legitimidade refora as regras do jogo, que so consistentes com as prioridades americanas e europeias. Os imprios majoritariamente desapareceram,
mas os seus processos seguem conosco.
concluso
H muitas razes para celebrar a reforma educacional jurdica, incluindo alunos
mais engajados, melhores faculdades, voltadas para a soluo de problemas,
e a produo de conhecimento jurdico interdisciplinar, mas o impulso e os
processos que levaram reforma no so nem inevitveis, nem dissociveis,
dos complexos processos globais hegemnicos. O futuro da profisso jurdica
depende de como esses processos se desenvolvem globalmente, assim como
35
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38
40
2013). Brasil, Chile, Peru e Colmbia tambm esto atraindo fluxos migratrios.
Este um exemplo de seu sucesso econmico.
A democratizao tem sido tendncia na esfera poltica. Nas dcadas de
oitenta e noventa, a maioria dos ditadores latino-americanos foram destitudos
e governos democrticos foram estabelecidos em vrios pases como Brasil,
Mxico, Argentina, Chile, Guatemala, El Salvador, Uruguai e Paraguai. O Mxico tornou-se uma democracia pluralista aps derrotar a regra hegemnica de
partido nico que caracterizou o sculo XX. O Peru retrocedeu para um regime
autoritrio, sob o governo de Fujimori (1990-2000), mas a democracia foi restabelecida mais tarde. A Venezuela, um modelo democrtico na maior parte
do final do sculo XX, passou para um regime autoritrio no governo Chavez
(1999-2012). interessante perceber, entretanto, que Fujimori e Chavez consideravam necessrio mascarar seus regimes com elementos democrticos.
Atualmente, Argentina, Bolvia, Equador, Nicargua e Venezuela no so exatamente democracias, mesmo que sob regimes ditos democrticos, a proteo
dos direitos do cidado fraca. O Estado de direito amplamente elogiado,
mas em muitos pases h srias dificuldades para sua implementao.
A massificao da educao outra tendncia que comeou anteriormente, mas que continuou durante o perodo de vinte e cinco anos que estamos
analisando. Vrios milhes de latino-americanos matricularam-se na educao
secundria e superior. As universidades cresceram. Algumas carreiras e estudos mostraram-se atrativos para os estudantes, enquanto outros, bem menos.
O estudo do direito uma das carreiras mais atrativas, algo que gerou um
impacto na quantidade atual de advogados. Essa relao pode ser analisada a
partir de dois pontos de vista: o primeiro de que, por ser a carreira de advogado atrativa, o nmero de estudantes de direito aumentou, ou de que o aumento
no nmero de advogados uma consequncia do fato de que mais pessoas
entraram em universidades.
Outro interessante fenmeno, visvel na maioria destes pases, um aumento na conscincia dos direitos e a possibilidade de reivindica-los atravs
de meios institucionais, ou at mesmo atravs de manifestaes pblicas com
a tomada das ruas, visveis na maioria dos pases. Junqueira (2003) observou
essa tendncia para o Brasil, Bergoglio (2003) para a Argentina, Lpez-Aylln
e Fix-Fierro (2003) para o Mxico e Prez Perdomo (2009) para a Venezuela.
No Brasil, Argentina, Chile, Colmbia, Costa Rica e Mxico, uma tendncia de
judicializao das relaes polticas ou sociais foi tambm observada (Sieder et
al., 2005; Vianna, 1999). O mesmo foi vlido para a Venezuela at 2002 (Prez
Perdomo, 2005). Entretanto, a opinio pblica em relao aos corpos legislativos, tribunais e outros rgos de aplicao da lei geralmente negativa.
41
4
5
42
mas na empregabilidade dos profissionais do direito e no visvel valor econmico de um diploma em direito.
O aumento do nmero de pessoas que desejam estudar direito produziu,
por sua vez, um visvel aumento no nmero de faculdades de direito. Elas so
tambm mais variadas do que, digamos, vinte ou trinta anos atrs. Por exemplo,
no Mxico, havia 118 faculdades de direito em 1991 (Fix-Fierro & Lpez-Ayllon,
2006:147), e em 2006-2007 havia 1.130 (Prez Hurtado, 2009:46 & 61). O Brasil
contava com aproximadamente 300 faculdades de direito em 1999 (Junqueira,
2003) e 1240 em 2010 (Harvard, 2011). No caso do Peru, havia 33 faculdades de
direito em 1997 e 76 em 2013 (Mac Lean, 2013). A Colmbia possui agora 228
faculdades de direito (Bosqu, 2013:1760).
Em termos de tamanho, algumas faculdades de direito so bastante pequenas e outras, muito grandes. No Mxico, metade das faculdades de direito
possui menos que 100 alunos e quatro possuem mais que 5.000 alunos (Prez
Hurtado, 2009:53). No geral, a maioria das faculdades de direito so faculdades
privadas.
No caso particular da Venezuela, as diferenas entre as faculdades de
direito esto relacionas s metas institucionais, ou ideologias polticas, radicalmente diferentes: enquanto algumas faculdades de direito esto, sobretudo,
focadas na preparao de agentes polticos para o regime socialista, outras
so mais focadas nas aspiraes tradicionais, isto , em educar futuros bacharis para a prtica forense no sistema jurdico nacional.. Outro conjunto de
faculdades de direito tenta promover habilidades, ou conhecimento jurdico
voltado para a prtica do direito relacionada aos negcios em uma sociedade
globalizada (Prez Perdomo, 2013b). Na Amrica Latina, em termos gerais,
algumas faculdades de direito so muito tradicionais e outras bastante inovadoras e, naturalmente, algumas so consideradas muito boas, e outras de
pouca qualidade.
Isso nos leva questo do valor atribudo educao jurdica e a um diploma de bacharel em direito. Podemos especular sobre tal valor a partir de
vrios ngulos, mas uma anlise inicial poderia partir do ponto de vista do valor
econmico atribudo por aqueles que cursam a faculdade de direito e obtm
um diploma de bacharel em direito. Um recente estudo feito por Simkovic &
McIntyre (2013) sobre o valor econmico do diploma de bacharel em direito
nos Estados Unidos me fez pensar sobre como seria na Amrica Latina. Atualmente, nos Estados Unidos, as inscries para a faculdade de direito diminuram. A explicao comum que a crise econmica afetou a empregabilidade
e a renda dos advogados, e que um diploma de bacharel em direito no vale o
investimento de tempo e dinheiro. Baseando-se em dados confiveis, Simkovic
& McIntyre, concluem o oposto.
43
quadro 1
nmero de advogados na America latina. nmeros recentes.
600
500
Brasil
400
Chile
300
Colmbia
Peru
200
Venezuela
100
0
1990-93
2000-04
2009-2012
44
45
46
47
48
8
9
O Tribunal de Registros dos Estados Unidos surgiu em 1920 e mudou seu nome para Martindale-Hubbel Law Directory em 1931.
A mesma empresa publica tambm uma revista mensal e um resumo dirio entitulado Latin
Lawyer, e mais recentemente lanou ainda um peridico similar, o Indian Lawyer, que cobre o subcontinente indiano.
49
quadro 2
quantidade de bancas de advocacia em sete pases latinoamericanos.
25
20-49
50-99
100
20
15
10
Argentina
Brasil
Chile
Colmbia
Mxico
Peru
Venezuela
O Martindale-Hubbell no um diretrio fcil de usar, pois as bancas esto listadas por cidade, algo que pode levar a inexatides. Um escritrio que
funciona em duas cidades, por exemplo, listado como dois escritrios. Alm
disso, os advogados das bancas tambm so listados, mas o diretrio no indica nmeros. Por essa razo, no inclui os nmeros de 1990 no Quadro 2. Com
essas limitaes em mente, possvel dizer que grandes bancas de advocacia
comearam a se desenvolver na Amrica Latina durante o final do sculo XX.
Em 1999, o Brasil contava com quatro bancas com cem empregados ou mais,
e a maior delas com 179 advogados. No mesmo ano, a maior banca do Mxico
possua 179 advogados. O maior escritrio de advocacia do Chile possua 61
50
interessante verificar os nmeros de 1990: O Mxico tinha uma banca com 73 advogados
e cinco bancas no ranking, de 20-49 advogados. A Venezuela revelou um mercado jurdico
ativo porque tinha seis bancas com 20-49 advogados, sendo a maior com 46.
51
poucas histrias das bancas que esto disponveis so majoritariamente focadas na celebrao da importncia ou durabilidade da banca, e prestaram
pouca ateno s mudanas de concepes sobre a prtica do direito, que em
alguns momentos deve ter acontecido. Como a inteno de comemorao,
tais histrias no se referem aos conflitos internos que produziram mudanas
na configurao das bancas, incluindo a sada de importantes advogados ou
at mesmo de grupos de advogados. O ponto importante que os advogados
empresariais constituram uma elite dentro da profisso jurdica que merece ser
estudada cuidadosamente.
Alm dessa comparao quantitativa, meu objetivo aqui apontar o que
ns podemos aprender com o perfil dos scios. Esses perfis no constituem
uma amostra aleatria de advogados de escritrios de advocacia empresarial:
os advogados ou suas bancas devem pagar para serem includos em tais anurios.11 De alguma forma, uma publicidade inicialmente voltada para pessoas
das reas de negcios, procurando por advogados fora do pas, e outros advogados empresariais em pases estrangeiros, que possam estar interessados
em encaminhar seus clientes para outros colegas de trabalho. Nossa meta
principal identificar aquelas bancas nas quais os servios seriam lucrativos
para clientes internacionais e para sofisticadas empresas latino-americanas.
(http://latinlawyer.com/11250/methodology). Mesmo que os perfis no possam ser considerados uma representao de todo o grupo, eles so ao menos
sugestes para reflexo ou pesquisa ulterior.
Inicialmente, permita-me fornecer um exemplo de um perfil escolhido aleatoriamente da edio de 2009 do Latin Lawyer 250:
PAULO ROGERIO BRANDO COUTO. Machado, Meyer,
Sendacz e Opice Advogados. Paulo Rogrio Brando Couto nasceu em Bom Despacho e foi admitido no Rio de Janeiro em 1978.
Ele estudou na Faculdade de Direito da Universidade do Estado
do Rio de Janeiro (LLB, 1978) e na Southern Methodist Universi11
Finalmente, importante pontuar que de acordo com a poltica de Law Business Research estabelecida, a incluso nessa publicao baseada apenas na recomendao de
colegas de profisso e clientes, e em um exame minucioso das listas atuais de clientes.
Nenhuma banca foi capaz de garantir um lugar na Latin Lawyer 250 por nenhuma outra
forma, ou de modo a afetar seu contedo editorial (http://latinlawyer.com/11250/methodology). Algumas pessoas ainda supem que advogados podem comprar a insero em
anurios. No bem assim. A incluso em nossos rankings baseada apenas em nossa
pesquisa de mercado. Se a reputao de um advogado ou de uma banca alta o suficiente,
eles so includos. Ento, tendo sido includos, seu nome tambm inserido na seo de
perfis. Eles possuem um perfil padro ou, se desejarem, pagam por um perfil estendido
Michael Chambers, editor, em Chambers Global/ The world leading lawyers 2001-2002.
Pag. 1. Os advogados que entrevistei me disseram que caro aparecer em tais anurios e
conbancaram que no podem controlar o seu contedo.
52
53
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55
56
57
Anexo 1
nmero de advogados na Amrica latina. nmeros atuais.
Pas & ano
Nmero de de advogados
Advogados /100.000 p
Argentina 2000
128.438
345
Brasil 1991
148.875
101
Brasil 2004
492.380
270
Brasil 2011
678.854
355
Chile 1992
9.308
70
Chile 2000
11.400
75
Chile 2011
33.300
133
Colmbia 2000
112.000
254
Colmbia 2004
150.000
342
Colmbia 2009
176.575
392
Colmbia 2013
225.000
478
4.400
157
10.800
309
Mxico 1990
141.538
174
Mxico 1998
200.000
208
7.191
239
Peru 1970
4.080
32
Peru 2003
70.000
248
Peru 2010
150.000
517
Uruguai 2004
14.200
420
Venezuela 1990
31.350
159
Venezuela 2000
66.383
282
Venezuela 2012
128.487
443
Panam 2004
FONTES SOURCES: Dados de 1990 e 2000: Prez Perdomo, 2006:110 e 2006b:14. Dados de 20032004: CEJA, 2005. Brasil 2011: Harvard, 2011. Chile 2011: C.A. Barrena (2011?). Peru 2010: Estimado a
partir de Walter Gutirrez, Decano do Colegio de Abogados de Lima em El Comercio, 29 de maio,
2008. Colmbia 2013: Bosqu: Colombie/ Un barreau en devenir. La semaine juridique 39, 2013.
Venezuela 2000 e 2012: Estimado a partir do registro de advogados de Inpreabogado.
58
Anexo 2
quantidade de bancas de advocacia em sete pases
latinoamericanos.
# advogados
Argentina
Brasil
Colmbia
Chile
Mxico
Peru
Venezuela
1999
2009
2013
100+
50-99
10
20-49
10
100+
15
15
50-99
11
23
20-49
10
14
100+
50-99
20-49
100+
50-99
20-49
100+
50-99
10
10
20-49
14
16
100+
50-99
20-49
10
100+
50-99
20-49
11
13
1. O incio profissional
Eu tambm antevi dourados dias, como JUNQUEIRA FREIRE2. Estagirio de
Escritrio de Advocacia, com o nimo do segundo ano da Faculdade do Largo
de So Francisco em 1965, quando o idealismo intenso alimentava a crtica reformadora de tudo, ingressei pela primeira vez no saguo do Frum Joo Mendes Jr., ento um prdio inacabado, para ver processos nos cartrios. Advogados e clientes, elevadores lotados. Lembrei-me do que se falava: os processos
no terminam, no valem nada, maos de papis destinados ao Arquivo de
Vila Leopoldina, em que, quando chovia, se entrava de barco. Pensei: Tanta
gente correndo, tantas folhas escritas por Advogados trabalhando sem dormir,
e tudo perdido, pois os processos no terminam! Esse Mito da Descartabilidade da Justia repete-se aos jovens Advogados agora mais fortemente,
multiplicado pela mdia, pelas redes sociais, pelos discursos polticos e pela
prpria imprensa dos rgos da Justia.
Mas no assim. Os fatos concretos da vida mostram 500 mil presos lotando presdios devido a julgamentos em processos que produziram mandados de priso, havendo ainda milhares por cumprir. Nos pagamentos de servi-
60
2. Ideal e realidade
O Advogado funo essencial Justia, diz a Constituio, ou Sem o Advogado No Se Faz Justia, pode-se ler nos veculos de Advogados. formosa
proclamao do dever tico e do prprio belo esttico da profisso. O ideal,
como sempre, necessita do realismo para no se perder em proclamao programtica estril de resultado prtico que o que interessa ao cliente,
sociedade e Justia e, portanto, ao Advogado. Sem o realismo, o ideal transmuda-se em ingenuidade e a esttica dissocia-se da tica, remetendo ao velho
tema do Em que o Discurso Difere da Ao.
A vm os casos. THEOTNIO NEGRO3 contou que numa memorvel 1
Conferncia de Associaes de Advogados em So Bernardo do Campo, todos
queriam nada menos que salvar o mundo! Isso o que se espera dos jovens
Advogados. No esperem salvar o mundo todo, mas comecem por uma parte.
Comecem por exterminar os mitos que atrasam a marcha pelo bem dos seres
humanos na sociedade brasileira. O ideal de Justia, esse a seiva que nutre a
vida do jovem Advogado. O ideal de Justia, mais que o ganho fcil, mais que
a posio social efmera, mais que a beleza da palavra, ele, o ideal de Justia,
a substncia verdadeira, a base, a pedra fundamental, localizada no fundo do
ser humano que buscou um dia a Faculdade de Direito para formar-se Advogado e que o nutriu de foras para vencer as etapas seguintes para terminar
a Faculdade e inscrever-se na Ordem dos Advogados, cujos grandes vultos do
passado so imagem severa de compromisso de zelo pelo dever de lutar pela
Justia, transmitido passo a passo a cada gerao, at chegar aos ora jovens
Advogados.
Advogar no fcil. No meu estgio no Escritrio de Advocacia do Professor OSCAR BARRETO FILHO, dele ouvi que para ser advogado era preciso ter
algumas qualidades especiais, e, para quem esperava a exemplificao erudita,
61
3. mitos judicirios
Alguns mitos, falsas verdades, frequentam o fraseado dirio e chegam ao jovem
Advogado, mas a experincia vista por quarenta e dois anos de Magistratura os
desmentem embora muitas vezes psicologicamente se compreendam ante
o insucesso em algum caso. Querem ver? Quanto de engano no h em certas
afirmaes. Os mitos so muitos. Vejam-se os primeiros dez, que vm mente:
1) Os Juzes no leem os autos. Leem sim, embora nem sempre respondam a tudo o que foi lido. Mas leem mal o que vem mal exposto, complicado, excessivo, sem mtodo, sem deixar claro o que se pede e quais os argumentos em que se sustenta.
2) Sustentao oral no funciona, porque o voto j vem escrito. No
verdade; o que no funciona a sustentao oral fastidiosa, desobjetiva, emaranhada de digresses, sem comeo, meio e fim, sem a sntese inicial do que
vai ser demonstrado e sem o fecho final do pedido preciso. E, sobretudo, a
mera leitura de texto preparado, que vale muito mais em memorial para leitura
do julgador antes da sesso sendo bem sabido, como, por todos, disse com a
franqueza notria dos que o conheceram, um grande e experiente magistrado
de So Paulo5: Evite ler em plenrio. O papel separa o orador do auditrio,
4
5
62
63
64
do processo civil e do processo penal a esto, falando por si ss, na demonstrao de que de boas intenes o Inferno est cheio.
10) O problema do Judicirio de gesto administrativa. No isso,
mas, sim, de oferecimento de um bom sistema processual e de organizao
judiciria para permitir a ao processual. Duvido que haja no mundo melhores
gesto e organizao dos servios funcionais do que os do Superior Tribunal
de Justia pode haver igual, mas melhores no h. A eficincia nos servios
enorme. Mas nem por isso est eliminada a demora no julgamento dos recursos
determinada por um mau sistema processual e de organizao judiciria, que
geram massa invencvel de recursos, os quais ingressam novos em torno de
300.000 por ano um recorde mundial absoluto! A soluo para o processo
tambm passa pelos meios alternativos de soluo de controvrsias, que so
utilssimos e devem ser incentivados, embora no sejam, por si ss, soluo
suficiente sem o Judicirio, que os garanta, bastando ver que o desenvolvimento do processo de praticizao desses instrumentos e, mesmo, o resultado
concreto, podem judicializar-se e, nesse caso, a soluo s poder ser dada por
intermdio da lide processual judicial de modo que o Judicirio antes garantia do que beneficirio dos meios alternativos de soluo de controvrsias.
Muitos outros mitos mereceriam lembrana. O tempo no permite ir mais
longe. A regra, entretanto, que deve ficar, esta: desconfiar de mitos ditos
e repetidos. Em outro contexto, um grande Advogado, que foi excepcional
Magistrado, RUBENS FERRAZ DE OLIVEIRA LIMA, escreveu-me que o maior
jurista para o juiz o Doutor Caso Concreto. Assim com os mitos. A regra
no crer em mitos, mas, sim, em fatos concretos, que so diferentes em cada
caso luz de suas circunstncias.
65
Acabo de ler WILL DURANT, Heris da Histria Uma Breve Histria da Civilizao da
Antiguidade ao Alvorecer da Era Moderna, e ainda me ecoa ITALO CALVINO, Por Que
Ler os Clssicos, ambos em magnficas edies L&PM Pocket com a vantagem de poder
levar no bolso para ler fora dos tempos tomados pelo trabalho judicirio ingente (que me
ocupa mdia de 16 horas por dia, comeando em casa s 4 da manh, solitrio na Superquadra de Braslia adormecida, e indo at 23 ou 24 horas interrompendo apenas para o
necessrio vida!).
EUCLIDES DA CUNHA, em Os Sertes: Estamos condenados civilizao; ou progredimos, ou desaparecemos.
66
67
referncias
BLACKMUN, v. MARIAN FAUX, Roe v. Wade, New York, Penghin Books, Mentor Book, 1993, p. 299.
EUCLIDES DA CUNHA, em Os Sertes: Estamos condenados civilizao;
ou progredimos, ou desaparecemos.
FREIRE, Junqueira. Profisso de Frei Joo das Mercs Ramos, em Inspiraes do Claustro.
NEGRO, Theotnio. A tica Profissional do Advogado, RT 642/248-251.
______. A Linguagem do advogado, REPRO, 49/83-90.
NO AZEVEDO Ordem dos Advogados Seo de So Paulo, em O Processo Oral, So Paulo.
VERCINGETORIX DE CASTRO GARMS, Recurso de Revista, So Paulo, Revista dos Tribunais, 1966.
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4
5
Para uma anlise mais ampla das tenses acarretadas pela globalizao para o mundo jurdico ver The Internationalization of Palace Wars: Lawyers, Economists, and the Contest to
Transform Latin American States de Yves Dezalay e Bryan G. Garth, University of Chicago
Press, 2002.
Cf. http://exame.abril.com.br/revista-exame/edicoes/0990/noticias/a-salsicharia-do-direito?
page=1
Cf. http://www.jbmlaw.com.br/mandalitijbm/pt/index.php
71
7
8
JAMES, Harold. The Creation and Destruction of Value. Harvard: Cambridge, Mass., 2009.
Harold James aponta que esta crena se tornou um mantra tranquilizador nas ltimas dcadas: One of the reassuring mantras of the past decades has been that globalization the
integration of the world through large flows of goods, capital, and people is irreversible.
(traduo livre)
Cf. Souza Santos, Boaventura (org.) A globalizao e as Cincias Sociais. So Paulo: Cortez 2002 (2. Ed), p. 32.
Cf. Souza Santos, Boaventura (org.) Op. cit., p. 31.
72
10
11
Cf. WHELAN, Christopher J. The Paradox of Professionalism: Global Law Practice Means
Business University of Oxford Faculty of Law January 28, 2009 Penn State International
Review, Vol. 27, No. 2, 2009.
Cf. LIU, Sida. The Legal Profession as a Social Process: A Theory on Lawyers and Globalization ... Volume 38, Issue 3, pages 670693, Summer 2013. In the early twenty-first century,
the scale and intensity of lawyers mobility and connectivity across the globe have reached
an unprecedented level. Large corporate law firms have expanded from Western Europe
and the United States to globalizing cities in Asia, Latin America, and other parts of the
world, contesting and renegotiating the boundaries between global and local law practice.
(em traduo livre do autor)
A participao brasileira, embora importante, recuou segundo o ltimo relatrio da UNCTAD. http://unctad.org/en/PublicationsLibrary/wir2013_en.pdf
73
alheia, por completo, s transformaes estruturais que o pas vem conhecendo ao longo das ltimas dcadas nos campos econmico, poltico e social. No
surpreende que seus egressos disponham de poucos recursos para atuar com
desembarao em um mundo sobre o qual pouco puderam refletir.
A limitada oferta de profissionais gabaritados que resulta desse contexto
de formao, embora ruim para o pas, cria excelentes oportunidades para os
operadores mais qualificados. Transformada em recurso escasso, sua expertise
se valoriza fortemente e lhes permite solicitar valores mais altos por seus servios. De fato, dados recentes estimam em aproximadamente 2 bilhes de dlares o valor dos honorrios pagos a advogados envolvidos em transaes como
aberturas de capital e internacionalizao de empresas nos ltimos anos.12
No surpreende, assim, que haja uma corrida entre os profissionais brasileiros em busca da qualificao que lhes permita competir por uma fatia desse
mercado. A expanso dos cursos de ps-graduao lato sensu e a rotinizao
do LLM como elemento essencial para um bom currculo so fruto da leitura
que os profissionais fazem deste cenrio e de suas mltiplas oportunidades.
Mesmo no mbito da graduao, j comeam a se tornar mais frequentes a
criao ou modificao de programas e projetos de curso, para capacitar os
egressos a enfrentar com sucesso o novo contexto global.
As foras que resultam na emergncia desse novo perfil profissional produzem tambm, como importa no perder de vista, desdobramentos que ultrapassam significativamente seus efeitos na relao entre demanda e oferta
de mo de obra qualificada. A redefinio do profissional do Direito dentro
dessa segmentao do mercado converge com uma resignificao do prprio
papel social do Direito, sobretudo naqueles pases que, como o Brasil, filiam-se
tradio civilista. A lgica que embasa o sistema e as prticas jurdicas em
ambiente global incorpora, por fora mesmo da hegemonia econmica dos
Estados Unidos, inmeros elementos do sistema estadunidense e influencia,
assim, o tipo de engenharia jurdica que se vai produzindo em jurisdies de
tradio diversa.
A ideia de judicializao dos conflitos, por exemplo, tende a ir perdendo
prestgio como elemento definidor da atuao do jurista, para ceder espao
emergncia de um profissional que se entende, antes, como um operador
voltado ao desenvolvimento de solues jurdicas eficientes do ponto de vista
negocial, social e poltico o que, com frequncia, implicar justamente o esforo de evitar o recurso s cortes. A tradicional definio restritiva de expertise profissional isto , a ideia de que o jurista consciencioso no se deveria
aventurar fora de sua seara especfica, talvez fundada, por sua vez, na crena
12
Cf. http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,o-cerco-aos-escritoriosestrangeiros,691486,0.htm
74
de que o que no est nos autos, no est no mundo vai cedendo espao
para uma viso de um operador do Direito que deve ser proficiente, sobretudo,
no desenho e na implementao de solues adequadas lgica da economia
globalizada.
O aumento exponencial que vm conhecendo a mediao e arbitragem no
Brasil, possvel dizer, serve como exemplo privilegiado da lgica de fundo que
informa essa nova dimenso do mercado. O crescimento mdio desse tipo de
soluo de conflito (que envolve, sobretudo, grandes empresas) tem sido de 20%
ao ano e vem movimentando valores cada vez mais expressivos.13 O diagnstico
por trs dessa valorizao das solues alternativas de conflito v.g., a morosidade e a falta de agilidade do Judicirio para tratar de questes de alta complexidade empresarial e financeira pressiona para que se abandone a ideia do
advogado como causdico e amplia significativamente o que era, at um passado
no muito distante, um nicho de mercado relativamente restrito e uma forma de
atuao abraada por um nmero reduzido de profissionais.
Igualmente reveladora dessa transformao trazida pelas refraes de demandas globais dentro do espao jurdico nacional a multiplicao de escritrios que se afastam do perfil full-service que marcara bancas importantes nas
dcadas anteriores, e que optam por se especializar fortemente em reas especficas. Algumas vezes chamados de escritrios boutique devido a seu porte
relativamente reduzido (em muitos, embora no necessariamente em todos os
casos), eles respondem exatamente demanda do mercado por profissionais
de alta especializao e de excelncia nos setores-chave para viabilizar as transaes negociais dentro desse novo cenrio econmico. Um passar de olhos
pelos currculos dos profissionais frente desses escritrios oferece um retrato
instigante do que seja, para a advocacia brasileira de hoje, o perfil necessrio
para ser um ator de sucesso nesse mercado.
A internacionalizao da ao econmica traduziu-se, assim, no somente
na expanso de um nicho especfico dentro do universo dos servios jurdicos
brasileiros, mas tambm na prpria redefinio dos objetivos desses servios,
de seu mbito, de suas estratgias e, naturalmente, do tipo de profissional requerido para prest-los. O advogado global, proficiente na linguagem de que
se necessita para fazerem-se entender sistemas jurdicos diversos e interesses
econmicos convergentes saltou, nos ltimos anos, para o centro da cena das
profisses jurdicas e reivindica agora papel principal.
A relevncia desse profissional e a dimenso do mercado so to perceptveis e incontestes que arriscam apresentar-se como tendo sido o nico desdobramento relevante que o processo de globalizao teve para o mercado da
13
Cf. http://www.estadao.com.br/noticias/impresso,o-sucesso-da-arbitragem-,993635,0.htm
75
Cf. Neri, Marcelo Cortes. A nova classe mdia: o lado brilhante da base da pirmide. So
Paulo: Saraiva, 2011.
76
Cf. http://www.procon.sp.gov.br/pdf/acs_ranking_2012.pdf
Cf. http://www.cnj.jus.br/images/pesquisas-judiciarias/Publicacoes/relatorio_jn2013.pdf
77
Cf. http://www.bizjournals.com/washington/news/2013/10/01/law-school-applicationscontinue-sharp.html.
78
referncias
GIDDENS, Anthony. Central problems in Social Theory. Londres: Macmillan, 1979.
LIU, Sida. The Legal Profession as a Social Process: A Theory on Lawyers and
Globalization... Volume 38, Issue 3, pages 670693, Summer 2013.
JAMES, Harold. The Creation and Destruction of Value. Harvard: Cambridge,
Mass., 2009.
NERI, Marcelo Cortes. A nova classe mdia: o lado brilhante da base da pirmide. So Paulo: Saraiva, 2011.
SOUZA SANTOS, Boaventura (org.) A globalizao e as Cincias Sociais. So
Paulo: Cortez, 2002 (2. Ed).
The Internationalization of Palace Wars: Lawyers, Economists, and the Contest
to Transform Latin American States de Yves Dezalay e Bryan G. Garth, University of Chicago Press, 2002.
WHELAN, Christopher J. The Paradox of Professionalism: Global Law Practice
Means Business University of Oxford Faculty of Law January 28, 2009 Penn
State International Review, Vol. 27, No. 2, 2009.
1. Introduo
A ltima dcada experimentou uma significativa reviso na forma pela qual a
profisso jurdica opera e regulada na Inglaterra e no Pas de Gales. Foram
concebidas importantes mudanas nas regras que definem as estruturas por
meio das quais os advogados podem atuar, incluindo a abertura de certas reas
e atividades antes reservadas aos profissionais jurdicos, para maiores nveis de
concorrncia, e permitindo que novos escritrios, pertencentes ou gerenciados
por pessoas que no so advogados, forneam servios jurdicos. Implantar
tais mudanas implica uma reorganizao drstica da arquitetura regulatria
da profisso jurdica, que vai desde a diviso da advocacia e das funes regulatrias dos rgos representativos tanto de advogados consultivos quanto de
advogados contenciosos, at o estabelecimento de uma nova estrutura corregulatria, na qual a responsabilidade regulatria dividida entre as agncias
reguladoras profissionais e um novo regulador estatutrio da profisso jurdica,
recentemente criado (O Conselho de Servios Jurdicos3). Entre os objetivos
do novo rgo regulador da profisso est o de reformar e modernizar o mercado de servios jurdicos na Inglaterra e no Pas de Gales. Face alta considerao, nacional e internacional, do mercado de prestao de servios jurdicos,
estabelecida por um longo tempo,4 a introduo dessas mudanas gerou um
1
2
3
4
80
importante papel para essas associaes em termos de tutela profissional da lei, e que a
autonomia e independncia coletiva da profisso jurdica foi vista, naquele momento, como
um isolamento importante contra o poder do estado, e contra aqueles poderosos interesses que buscavam controlar esse poder. Veja M Weber Economy and Society: An outline
of interpretative sociology em G Roth and C Wittich (eds) (Univ. California Press Berkeley
1978) p.784-788.
Em particular, as mudanas em relao s Estruturas de Negcios Alternativos (ABS). Veja:
Solicitors Journal, 2013. US has no appetite for ABSs, says new ABA president, 30 de setembro <http://www.solicitorsjournal.com/news/legal-profession/legal-services/us-has-no-appetite-abss-says-new-aba-president>; e Legal Futures 2011, German lawyers call on
Americans to join international stand against ABSs 30 de Agosto de 2011. <http://www.
legalfutures.co.uk/legal-services-act/alternative-business-structures/german-lawyers-call-on-americans-to-join-international-stand-against-abss>
Veja C Decker and G Yarrow, 2012. Assessing the economic significance of the professional
legal services sector in the European Union. Regulatory Policy Institute Research Report.
Agosto de 2012, p., 56-57.
UM EXPERIMENTO INGLS
81
lugares do mundo, ampliou-se a fim de incluir no apenas tarefas jurdicas tcnicas, mas tambm atividades de consultoria mais amplas, como transaes
estruturais e o gerenciamento de risco de acordos e de projetos.7 O Reino
Unido passou tambm por mudanas nas estruturas de prestao e mtodos
de produo dos servios jurdicos, que incluam a remoo de restries tradicionais, que impediam os advogados consultivos de fazer suas audincias
em tribunais, assim como o maior uso da terceirizao de algumas atividades
para escritrios jurdicos que operam em outros pases e jurisdies (como a
ndia);8 e um rpido crescimento dos grandes escritrios multijurisdicionais.
Uma mudana mais geral, que estava ocorrendo tanto nos mercados de servios jurdicos no Reino Unido como em outros locais, decorreu do desenvolvimento de tecnologias da informao (TI). Como em muitos outros setores
da economia, os avanos em TI, ocorridos durante as duas ltimas dcadas,
transformaram o modo como os mercados de servios legais operam e modificaram a forma como advogados de diversas reas trabalham.9 Essa tendncia
pareceu criar tanto oportunidades como desafios para a profisso jurdica e,
de modo mais amplo, para o setor de servios jurdicos. Para alguns, essas
mudanas aparentaram levar a uma crescente comoditizao dos servios jurdicos, com o potencial de que com o tempo algumas partes do trabalho jurdico fossem vistas como um simples produto da informao.10 Entretanto, tais
mudanas so tambm vistas por outros como oportunidades em potencial,
para prticas jurdicas que so multidisciplinares em suas perspectivas, e que
esto disponveis para adaptarem-se e capitalizarem a partir das mudanas
que esto ocorrendo dentro da profisso.
Outro importante condutor de mudanas, particularmente para a estrutura
regulatria, foram os achados registrados em vrias crticas e pareceres sobre
os servios jurdicos na Inglaterra e no Pas de Gales. O catalisador dessas crticas talvez tenha sido um documento da Autoridade de Concorrncia do Reino
7
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82
Unido (o Departamento de Comrcio Justo11), de 2001, sobre Competio Profissional12, que concluiu,13 entre outras coisas, que muitas das regras e regulaes
sobre as profisses jurdicas eram excessivamente restritivas, incluindo limitaes de entrada, de conduta e de mtodos de fornecimento do servio,14 e que
por isso resultavam em uma m relao custo benefcio para os consumidores.
Em um parecer de julho de 2003, sobre concorrncia e regulao no mercado
de servios jurdicos, o Departamento para Assuntos Constitucionais concluiu
que a estrutura regulatria existente estava obsoleta, inflexvel, extremamente complexa e insuficientemente justificada ou transparente.15 Um ano depois,
em sua influente crtica sobre a estrutura regulatria para servios jurdicos na
Inglaterra e no Pas de Gales, David Clementi concluiu que o sistema atual
falho, que no havia princpios ou objetivos claros fundamentando a regulao
do setor, e que o sistema regulatrio tem pouca considerao com os interesses dos consumidores.16 Alm disso, Clementi acreditava que apesar das significativas mudanas nas prticas de negcios dos advogados, as estruturas de
negcio pelas quais os servios jurdicos eram prestados no mudaram ao longo
de um perodo de tempo considervel, e que algumas das estruturas atuais de
negcios eram restritivas. Seguindo a crtica de Clementi, o Departamento para
Assuntos Constitucionais escolheu o tema consumidores, publicando um Relatrio Branco intitulado: O Futuro dos Servios Jurdicos: colocando os consumidores em primeiro lugar (The Future of Legal Services: Putting Consumers First),
que estabelecia uma agenda para a reforma da regulao e a prestao dos
11
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15
16
Nota da revisora: o termo original UK Competition Authority (the Office of Fair Trading)
que no tem a mesma estrutura e funcionamento que o Conselho Administrativo de Defesa
Econmica (CADE) e, por isso, no foi traduzido como similar. Optamos tambm por fazer
a traduo literal, para comrcio justo, de modo a no confundi-lo com livre comrcio.
Nota da revisora: o termo original era Competition in the Profession.
Office of Fair Trading, 2001. Competition in the Profession.s Relatrio do Diretor Geral de
Comrcio Justo. Esse estudo foi precedido por uma crtica anterior sobre Competio nas
Profisses pela OECD, veja OECD, 1999. Competition in Professional Services OECD Policy
Roundtable. Veja tambm Institute for Advanced Studies, 2003. Economic impact of regulation in the field of liberal professions in different Member States. Report for European
Commission DG Competition.
Os profissionais, incluindo as profisses jurdicas, foram sujeitos a vrias investigaes feitas pelas Autoridades de Concorrncia do Reino Unido. Um relatrio de 1986, feito pelo
Diretor Geral de Comrcio Justo, examinou criticamente como os escritrios de direito
so organizados. Veja Office of Fair Trading, 1986. Restrictions on the Kind of Organization
Through Which Members of Professions May offer their Services.
Veja Department of Constitutional Affairs, 2003, Response to the Consultation Paper: In the
Public Interest; e Department of Constitutional Affairs, 2003. Competition and Regulation in
the Legal Services Market A report following the consultation in the Public Interest. Julho
de 2003.
D Clementi, 2004. Review of the Regulatory Framework for Legal Services in England and
Wales. Dezembro de 2004.
UM EXPERIMENTO INGLS
83
19
Department of Constitutional Affairs, 2005. The Future of Legal Services: Putting Consumers First. Outubro de 2005.
Clementi relatou, por exemplo, que: A sociedade jurdica supervisionada em vrias das
suas funes pelo superintendente; boa parte do trabalho da Bar Council e do trabalho do
Council for Licensed Conveyancers, do Institute of Legal Executives by the Department for
Constitutional Affairs; do Office of the Immigration Services Commissioner by the Home Office; do Chartered Institute of Patent Agents by the Department of Trade and Industry; e do
Faculty Office by the Archbishop of Canterbury. Veja D Clementi, 2004. Review of the Regulatory Framework for Legal Services in England and Wales. Dezembro de 2004, pgina 2.
Ao definir esses objetivos regulatrios, Clementi esboou um paralelo com a abordagem
que havia sido adotada para a regulao de servios financeiros recentemente criada, a Autoridade de Servios Financeiros (FSA). Esse rgo foi abolido logo aps a crise financeira
de 2008.
84
O modelo A envolvia a remoo de todas as funes regulatrias dos rgos profissionais. Essas funes seriam ento transferidas e executadas
por um novo agente regulador estatutrio, que interagiria diretamente
com os prestadores dos servios jurdicos.
O modelo B envolvia a separao da responsabilidade das funes regulatrias entre os rgos profissionais e tambm a criao de um novo
regulador estatutrio, que seria responsvel por garantir a fiscalizao
consistente de todos os rgos profissionais diretamente.
O modelo B+ envolvia tambm a separao das funes regulatrias, porm exigia especificamente que os rgos profissionais separassem suas
funes representativas da classe ou jurdicas da sua funo regulatria,
com arranjos administrativos separados. Esse modelo envolvia, portanto,
a criao de novos agentes regulatrios de nvel profissional, para diferentes reas (advogados contenciosos, advogados consultivos, etc.), que
estariam sujeitos superviso, por um novo regulador estatutrio.
Clementi ento estabeleceu o que ele considerava serem as vrias vanta-
UM EXPERIMENTO INGLS
85
B+ seria que, por manter alguns aspectos dos arranjos regulatrios existentes,
talvez envolvesse uma transio poltica menos onerosa.
Aps receber sugestes sobre as vantagens e desvantagens dos diferentes modelos, Clementi recomendou a adoo do Modelo B+ e o estabelecimento de um novo arranjo corregulatrio entre o pblico e a autorregulao,
envolvendo a criao de um novo agente regulador fiscalizador estatutrio (o
Conselho de Servios Jurdicos Legal Services Board) e de vrios novos reguladores independentes, de nvel profissional (como a Autoridade Reguladora de Solicitadores Solicitors Regulation Authority e o Quadro de Advogados
Bar Standards Board). Ao recomendar esse modelo, Clementi enfatizou a
necessidade de basear-se nas foras do sistema regulatrio atual em vez de
comear o trabalho do incio, observando:
Ao analisar a fora dos argumentos dos diferentes modelos,
fica claro que o modelo B+ se basearia no atual sistema em uma
proporo maior que o modelo A. verdade que, se comessemos do incio, sem contar com o histrico de rgos profissionais
com bases fortes, seria possvel concluir que o modelo A deveria
ser escolhido por sua clareza e flexibilidade. Mas mesmo aqueles
que so crticos com o que observam, quanto a natureza de autosservio presente nos arranjos atuais, que so profissionalmente baseados, reconheceriam foras nos novos modelos. O sistema
atual produziu uma profisso forte e independente que opera, na
maioria dos casos, com altos padres, habilitada a competir internacionalmente e de sucesso. Essas foras sugeririam que as falhas
do sistema, identificadas no Estudo de Escopo e abordadas nessa
crtica, deveriam ser resolvidas mais por uma reforma que comece
por onde ns estamos, e no do comeo.20
D Clementi, 2004. Review of the Regulatory Framework for Legal Services in England and
Wales. Dezembro de 2004, pgina36.
86
Aumentar a compreenso pblica em relao aos direitos e deveres legais dos cidados; e
dos oito agentes reguladores (ou Reguladores Aprovados) que so diretamente responsveis pela regulao das profisses jurdicas que operam na Inglaterra
e no Pas de Gales. Os oito reguladores aprovados so: O Law Society (para
advogados consultivos); o Bar Council (para advogados contenciosos); o Master
of the Faculties; o Council for Licensed Conveyancers; o Institute of Legal Executives; o Chartered Institute of Patent Agents; o Institute of Trade Mark Attorneys e a Association of Law Costs Draftsmen21. Como observado na seo 3, um
elemento-chave do Modelo B+, como recomendado pela crtica de Clementi, foi
a requisio de que os rgos profissionais separassem suas funes regulatrias das suas funes representativas, e introduzissem arranjos administrativos
independentes para cada atividade. Portanto, alm dos oito agentes reguladores
aprovados citados acima, que so tambm responsveis pela representao dos
profissionais do direito em cada rea, h cinco rgos Reguladores Independentes adicionais. Eles incluem: a Solicitors Regulation Authority; o Bar Standards Board; o ILEX Professional Standards Limited; o Intellectual Property Regulation Board e o Costs Lawyer Standards Board. O Ato de Servios Jurdicos
de 2007 tambm criou um Departamento de Reclamaes Jurdicas (Office of
Legal Complaints), que, por sua vez, criou a Legal Ombudsman. O objetivo desse rgo oferecer aos consumidores de servios jurdicos acesso a um corpo
independente para as reclamaes relativas prestao dos servios jurdicos.
At agora a discusso focou as mudanas da arquitetura e da estrutura
regulatria que foram introduzidas na sequncia do Ato de Servios Jurdi-
21
Nota da revisora: optamos por no traduzir os termos que expressam os nomes dos agentes reguladores das profisses jurdicas na Inglaterra e no Pas de Gales porque compreendemos que nenhum termo tem correspondncia no sistema brasileiro e seriam mal traduzidos para o portugus.
UM EXPERIMENTO INGLS
87
23
A Law Society definiu uma Estrutura de Negcios Alternativos nos seguintes termos: Uma
ABS uma organizao regulada que fornece servios jurdicos e possui alguma forma de
envolvimento de pessoas que no so da rea jurdica. Esse envolvimento pode ser tanto
no nvel de gerenciamento (por exemplo, como scio, diretor ou membro); ou dono (por
exemplo, um investidor ou acionista). Veja o website da Associoao de Advogados: <
http://www.lawsociety.org.uk/advice/articles/setting-up-an-abs/>
Veja sobre esse assunto a deciso do Tribunal Europeu de Justia no processo C-309/99,
Wouters [2002] ECR, I-1577 paras [97]-[110], e, em particular, a opinio de Mr Advocate
General Lger no processo C-309/99, Wouters [2002] ECR, I-1577 para [185].
88
desenvolvimento da chamada Lei Tesco24, que tinha como resultado a entrada de grandes supermercados, e outros tipos de escritrios no tradicionais,
dentro do cenrio dos prestadores de servios jurdicos.
Entretanto, outros apoiaram fortemente a remoo das restries sobre
a estrutura e organizao dos escritrios jurdicos. Referiam-se aos potenciais
impactos adversos que tais restries podiam ter na entrada, na competio
e na inovao na prestao de servios jurdicos. Foi tambm argumentado
que tais restries aumentaram os custos das transaes, por no permitir
aos escritrios jurdicos diversificar o risco, ao oferecerem uma variedade de
atividades, e por no permitir que os escritrios trocassem internamente informaes/conhecimento em relao a um cliente especfico. Finalmente, ao
permitir que as firmas acessassem fontes externas de capital e financiamento,
elas aumentariam sua habilidade de inovar e poderiam investir alm, chegando
a nveis que no poderiam ser alcanados de outra forma, por exemplo, atravs
de financiamento por fontes internas de capital.
5. O experimento funcionou?
Apesar de as mudanas na estrutura regulatria para servios jurdicos na Inglaterra e no Pas de Gales estarem em prtica por um perodo de tempo relativamente curto, j existem algumas evidncias sobre os impactos iniciais das
mudanas introduzidas aps a aprovao do Ato de Servios Jurdicos de 2007.
A discusso nas sees anteriores focou trs mudanas principais associadas
com o Ato de 2007: (i) a criao de um novo rgo regulatrio estatutrio (o
LSB) encarregado de oito objetivos; (ii) uma vistoria geral da arquitetura administrativa e regulatria, incluindo a requisio de que as funes representativas
e regulatrias dos rgos profissionais fossem separadas, e a criao do LSB
para agir como regulador da fiscalizao; e (iii) a remoo de restries sobre a
organizao dos negcios jurdicos, permitindo que os servios jurdicos sejam
prestados por escritrios em que no advogados possuem alguma forma de envolvimento e nos quais ocorrem prticas disciplinares mistas (por exemplo: ABSs
e LDPs). Nessa seo final do trabalho, consideraremos brevemente as evidncias emergentes nos impactos e na efetividade de cada uma dessas mudanas.
Comeando com os oito objetivos regulatrios do LSB estabelecidos pelo
Ato de 2007, uma recente reviso da regulao feita pelo ministro da justia
trouxe evidncias no sentido de que a ampla variedade de objetivos do LSB
24
Nota do Editor: lei tesco foi o apelido dado pela imprensa a esta lei flexibilizadora da profisso jurdica e que permite, em tese, a oferta de servios jurdicos em supermercados.
Deve ser esclarecido ao leitor que Tesco o nome de uma rede popular de supermercados
no Reino Unido, mas foi outra rede de supermercados, a COOP, que obteve uma licena
para comercializao de servios jurdicos logo aps o advento desta lei.
UM EXPERIMENTO INGLS
89
26
Especificamente, eles observaram o seguinte: A LSB manteve, por algum tempo, que o
interesse do consumidor era soberano entre os objetivos regulatrios. Mais recentemente,
referiu-se ao interesse pblico da mesma forma. De qualquer forma o BSB est preocupado
que essa no seja a forma correta de abordar os oito objetivos regulatrios quando no h
hierarquia estatutria entre eles. O BSB afirma que todos os objetivos regulatrios precisam
ser levados em considerao e mantidos em equilbrio. Veja Bar Standards Board, 2013.
Bar Standards Board submission to Ministry of Justice Legal Services Review Call for Evidence. 17 setembro de 2013.
Legal Services Board, 2013. A blueprint for reforming legal services regulation. Setembro
de 2013.
90
Veja Bar Standards Board, 2013. Bar Standards Board submission to Ministry of Justice Legal Services Review Call for Evidence. 17 setembro de 2013.
Veja Solicitors Regulation Authority, 2013. Response to the Ministry of Justice Call for
evidence on the regulation of legal services in England and Wales. Setembro de 2013.
Veja The Law Society, 2013. The Law Societys Response to The Ministry of Justices Call for
Evidence on the regulation of legal services in England and Wales. 2 setembro de 2013.
UM EXPERIMENTO INGLS
91
6. concluso
Os ltimos anos revelaram um perodo de grande mudana na regulao e
administrao das profisses jurdicas na Inglaterra e no Pas de Gales, de forma que tais mudanas foram descritas por alguns como um experimento. Enquanto as mudanas foram, em parte, responsveis por vrias modificaes
importantes, de mercado e tecnolgicas, na forma como os servios jurdicos
so prestados, elas eram inicialmente direcionadas a problemas associados
com a complexidade da estrutura regulatria e, alm disso, com preocupaes
de longa data quanto a restritividade em excesso das regras e regulaes para
a profisso jurdica, resultando em uma m relao custo-benefcio para os
consumidores. Embora as mudanas introduzidas pelo Ato dos Servios Jurdicos de 2007 sejam relativamente novas, as evidncias emergentes sugerem
a existncia de problemas significativos com a nova estrutura regulatria e
administrativa, e que novas alteraes talvez sejam necessrias.
referncias
Bar Standards Board, 2013. Bar Standards Board submission to Ministry of Justice Legal Services Review Call for Evidence. 17 setembro de 2013.
B Kobayashi, and L Ribstein (2011) Laws Information Revolution Arizona Law
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England and Wales. Dezembro de 2004.
Department of Constitutional Affairs, 2003. Competition and Regulation in the
Legal Services Market A report following the consultation in the Public Interest. Julho de 2003.
92
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stand against ABSs 30 de Agosto de 2011. <http://www.legalfutures.co.uk/
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Solicitors Journal, 2013. US has no appetite for ABSs, says new ABA president, 30 de setembro <http://www.solicitorsjournal.com/news/legal-profession/legal-services/us-has-no-appetite-abss-says-new-aba-president>.
Solicitors Regulation Authority, 2013. Response to the Ministry of Justice Call
for evidence on the regulation of legal services in England and Wales. Setembro
de 2013.
The Law Society, 2013. The Law Societys Response to The Ministry of Justices
Call for Evidence on the regulation of legal services in England and Wales. 2
setembro de 2013.
World Trade Organization (2010) Legal Services Background Note Prepared
by Secretariat, pgina 7.
1. Introduo
O presente artigo pretende traar as principais caractersticas do advogado
empresarial contemporneo. Tem como ponto de partida os modelos de organizao empresarial da advocacia e suas transformaes em decorrncia da
crise financeira de 2008. Ao final da anlise ser apresentado um esboo do
perfil do advogado empresarial com base na realidade econmica contempornea e na organizao profissional da advocacia frente s demandas por mudana. Para tanto, o texto est dividido nas seguintes partes: (i) introduo,
com a contextualizao econmica da advocacia; (ii) modelos de organizao
da advocacia empresarial; (iii) formao jurdica do advogado contemporneo;
(iv) discusso sobre o papel desempenhado pela reputao individual e empresarial na advocacia contempornea; e, por fim, (v) concluso com esboo dos
1
2
94
As sucessivas crises do petrleo, de 1973 e 1979, apesar de terem afetado de forma mais
grave em um primeiro momento as economias centrais, tiveram sua origem em conflitos no
Oriente Mdio, respectivamente a Guerra do Yom Kippur e a Revoluo Islmica do Ir.
95
2008, de modo que scios responsveis por reas inteiras dedicadas produo de derivativos tentavam explicar a outros scios o que eram tais derivativos e por qual razo a reputao de suas empresas de advocacia estava
em risco junto com seus antigos clientes. A prpria assimetria de informao
existente dentro dos escritrios de advocacia j evidenciava que levaria muito
tempo para as consequncias da crise serem perfeitamente conhecidas.
Para a advocacia internacional, a crise foi um verdadeiro divisor de guas,
separando os escritrios de elite de Nova Iorque e Londres dos demais escritrios internacionais, que se tornaram prestadores de servios massificados,
repetitivos e de baixo valor agregado. Essa diviso entre os escritrios cindiu a
prpria profisso da advocacia, e a compreenso dessa segregao o objeto
do presente artigo nos prximos itens.
Sussman, Fern S. The Large Law Firm Structure An Historic Opportunity. Fordham Law
Review, Volume 56, Issue 6, p. 969.
96
97
O Sistema Cravath representou para os escritrios internacionais de advocacia o que o sistema fordista representou para as indstrias em geral. Foi
modelo revolucionrio que rapidamente suplantou a advocacia tradicional, tornando-se padro para escritrios norte-americanos e ingleses. Posteriormente,
foi o sistema que permitiu a expanso internacional destes mesmos escritrios,
garantindo aos clientes a manuteno do padro de servio nas diversas jurisdies nas quais os clientes, tambm internacionalizados, passaram a atuar
aps o fim da Segunda Guerra Mundial.
Tais como bibliotecas, cursos internos, elaborao de minutas, manuais de uso interno,
memorandos predeterminados para consultas repetitivas, bem como vrios materiais comparativos em matria de direito.
LATIN LAWYER. Sharing out the Pie. Sample Articles. p. 21. Disponvel em: http://latinlawyer.
com/cdn/files/ll/LL_Samples_12-10.pdf. Acesso em 27 de dezembro de 2013.
98
Sobre os dois modelos, Bernstein explica as vantagens e as desvantagens: The two most
common systems are the eat what you kill system and the lockstep system, each of which creates both desirable and undesirable incentives. Under an eat what you kill system,
which rewards current contributions to firm profits and/or punishes short-term reductions
in such contributions, shirking is deterred, but at the same time, each partner is deprived of
the benefits of the firms client base diversification. Conversely, under a lockstep system
in which partners are rewarded based primarily upon length of service, partners obtain the
benefits of a diversified client base, but shirking is not fully deterred. BERNSTEIN, Edward.
Structural Conflicts Of Interest: How A Law Firms Compensation System Affects Its Ability
To Serve Clients, University of Illinois Law Review, No. 5, p. 1262, ano 2003.
99
With the competition between law firms more intense, effective and efficient training has
become even more important. One recurring issue is how best to train junior attorneys to
specializeat a time when clients expect increasingly deep knowledge about specific legal
areasbut also make sure those attorneys are flexible enough to shift as the economy
does. At Cravath, for example, which has its own rigorous training system that seeks to
produce generalist lawyers, when bank lending evaporated in January 2009, the partners
who had specialized in that area moved into M&A and securities work, Allen Parker says.
Adds Wachtells Neff: If youre a junk bond lawyer, and the market shuts down for three
or four months, you need to be able to know how to do other things, even if they are in
the securities field. FELDMAN, Amy. The Leading Edge. Columbia Law School Magazine,
Winter 2012. Disponvel em: http://www.law.columbia.edu/magazine/621696/the-leading-edge. Acesso em 18 de outubro de 2013.
100
Steen & Hamilton, Debevoise & Plimpton, Davis Polk & Wardwell e Wachtell Lipton Rosen & Katz, parecem ter sobrevivido bem crise, mantendo preos altos
por seus servios e retendo talentos, com contratao prioritria entre quatro
escolas de elite: Yale, Harvard, Stanford e Columbia.10
O exemplo contrrio mais marcante seria o do escritrio Dewey & LeBoeuf,
resultante da fuso em 2007 de dois escritrios tradicionais de Nova Iorque,
Dewey Ballantine e LeBoeuf, Lamb, Greene & MacRae, para formar um colosso
de mais de mil advogados em 26 escritrios ao redor do mundo e faturamento anual prximo de US$ 1 bilho. Neste processo, o escritrio gradualmente
abandonou o modelo lockstep, passando a contratar estrelas do mercado jurdico com remuneraes que representavam mltiplos do que recebiam muitos dos scios formados internamente. O escritrio apresentou seu pedido de
falncia em 28 de maio de 2012, naquela que representou a maior falncia de
um escritrio de advocacia em toda a histria.
Talvez o novo modelo para os escritrios de elite seja o do escritrio Wachtell Lipton Rosen & Katz, h muitos anos o escritrio com mais alta reputao no mercado norte-americano segundo a pesquisa realizada pela empresa
de consultoria Vault, baseada na opinio dos demais escritrios.11 O modelo
do Wachtell se caracteriza pela manuteno de pequeno escritrio em termos
comparativos, com cerca de 200 advogados em apenas um escritrio em Nova
Iorque. O escritrio dividido em poucas reas de especialidade, com foco genrico em operaes de fuses e aquisies, ao redor da qual todas as demais
reas orbitam. Diferentemente do Sistema Cravath, no modelo do Wachtell h
nfase menor no papel do escritrio na formao jurdica dos advogados. O
foco est em remunerar os advogados em nvel muito superior, normalmente
chegando ao dobro do que pago pelos demais escritrios de Nova Iorque, e
contratar apenas cerca de 20 advogados por ano dentre os melhores alunos
das escolas de elite. Outra diferena do modelo Wachtell est em uma menor
nfase no modelo de cobrana por hora e a prevalncia da contratao por
um valor fechado por operao, de forma similar contratao de bancos de
investimento e firmas de consultoria.
Tal diversidade nos leva a concluir que, assim como ocorreu com os modelos industriais, tambm na advocacia, em vez da prevalncia de um nico modelo, h a segregao internacional do mercado, no com base em jurisdies,
mas crescentemente com base na sofisticao dos trabalhos realizados. Alguns
10
11
LATTMAN, Peter, Culture Keeps Firms Together in Trying Times. New York Times, 24 de setembro de 2012, Disponvel em http://dealbook.nytimes.com/2012/09/24/culture-keeps-firms-together-in-trying-times/. Acesso em 26 de dezembro de 2013.
Disponvel em: http://www.vault.com/company-rankings/law/vault-law-100/. Acesso em
26 de dezembro de 2013.
101
escritrios concentraro advogados pouco remunerados, realizando um trabalho fortemente dependente de recursos tecnolgicos como os softwares de
gerao de documentos, com custo muito baixo para os clientes, atendendo
a demandas massificadas. Outros poucos escritrios concentraro trabalho de
alta complexidade, com profissionais cuja remunerao mdia estar muito acima dos padres de mercado. Assim, os futuros advogados devero ajustar sua
formao para o tipo de advocacia que desejam realizar no futuro, no mais
para qual rea de especializao desejam se dedicar. Devem escolher entre tornarem-se arquitetos institucionais nos poucos escritrios mais sofisticados que
sobrevivero, ou empreendedores jurdicos, montando escritrios altamente
eficientes e com capacidade para gerar ganhos de escala.
3. formao Jurdica
Com o desenvolvimento atual do mercado jurdico, a formao universitria
ganha importncia. a formao universitria que permitir ao advogado efetivamente escolher qual a carreira que desejar seguir, ao invs de deixar que
tal escolha seja feita pelo escritrio no qual obtiver um emprego. Uma vez
formatado para a advocacia de massa, no existe retorno para a advocacia
de questes sofisticadas. As portas para os escritrios de advocacia sofisticada
estaro abertas apenas no final da formao universitria. Ou seja, antes disso o estudante precisa decidir se ambiciona se tornar um empreendedor dos
escritrios de advocacia massificada ou um advogado para questes sofisticadas. A formao ser muito diversa.
impossvel traar o perfil do advogado empresarial contemporneo
sem tecer consideraes sobre sua formao jurdica, razo pela qual sero feitas breves consideraes sobre o ensino jurdico no Brasil. Em especial, busca-se analisar em que medida ele pode ser ferramenta para o desenvolvimento
de profissionais aptos para mudanas que afetaro o mercado brasileiro nas
prximas dcadas.
No Brasil, o curso de Direito oferecido como graduao, diferentemente
de outros pases, como os Estados Unidos e o Japo, nos quais o ingresso na
Faculdade de Direito condicionado concluso de uma graduao universitria prvia. Os alunos das Faculdades de Direito brasileiras podem entrar
razoavelmente jovens no curso, sem formao multidisciplinar e sem experincia profissional prvia. Portanto, a formao multidisciplinar da qual os alunos
carecem deve ser desenvolvida dentro das prprias Faculdades de Direito.12
12
O sistema de J.D (Juris Doctor), no qual a faculdade de Direito uma ps-graduao, modelo caracterstico dos Estados Unidos, em contraposio ao de LL.B (Bachelor of Laws
graduao, ou bacharelado, em Direito), foi adotado em 2004 no Japo para aumentar
a oferta de advogados empresariais, que atuariam para empresas japonesas e estrangei-
102
ras, bem como desenvolver o papel do Direito como contraponto s relaes pessoais e
burocracia estatal japonesa. Cf. DEZALAY, Yves; GARTH, Bryant. Corporate Law Firms,
NGOs, and Issues of Legitimacy For a Global Legal Order. Fordham Law Review. Vol. 80.,
No. 6, p. 2323, 2012. Disponvel em: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_
id=2053495&download=yes. Acesso em 18 de outubro de 2010.
103
13
14
Por exemplo, a forma como advogados so remunerados pode revelar importantes questes ticas. Assim, um advogado em uma transao comercial que aceita ser remunerado
pelo sucesso do negcio assume o risco do prprio empresrio e, de tal forma, coloca-se
em uma situao de conflito para apontar um risco que possa inviabilizar o negcio. Tal
forma de remunerao , ento, intrinsecamente antitica, j que pode colocar os interesses do advogado em uma posio contrria a de seu cliente.
No se defende aqui o transplante irrefletido de frmulas adotadas em outros pases. O que
se aproxima mais do que foi defendido neste texto a lio de Tullio Ascarelli sobre a funo do estudo do direito comparado: [...] o estudo do Direito Comparado permite a construo dos vrios institutos no terreno desse direito, isto , considerados os caractersticos
de cada instituto no relativamente a determinado sistema, mas em muitos sistemas e, por
isso, seguindo caractersticas internacionalmente constantes, distinguindo os comuns dos
particulares. [...] Entretanto, o conhecimento do direito comparado constitui, por seu turno,
sob os dois aspectos acima lembrados, um auxlio para a interpretao e aplicao de um
determinado direito, tal como, alis, acontece em geral com os estudos histricos e sociolgicos. ASCARELLI, Tullio. Problemas das Sociedades Annimas e Direito Comparado. So
Paulo: Saraiva, 1969. pp. 11-12.
104
105
tanto em relao aos debates, como em relao s decises, o que elevou significativamente o nvel das discusses.
Esta experincia tambm demostra que a formao de advogados empresariais no depende necessariamente da reformulao do currculo das faculdades de direito no Brasil. Depende mais da reformulao do mtodo de ensino
aplicvel a cada uma das matrias j existentes. Assim, as matrias de carter
mais dogmtico devem ser ministradas com recurso a casos prticos, trazendo
os alunos para a realidade. J as matrias de contedo mais aberto devem ser
dadas com conexo com os contedos dogmticos, dando aos alunos a perfeita noo da importncia da histria, da economia, da sociologia e da psicologia, dentre outros, para a soluo de questes jurdicas reais.
Por fim, para que os alunos das Faculdades de Direito sejam formados para
o exerccio da advocacia empresarial, essencial que exista tambm uma formao tica. Tal formao no pode estar baseada em um curso de tica. tica
no uma matria filosfica. uma matria prtica, fruto da experincia de
vida de cada pessoa. Assim, a prtica disseminada no ensino jurdico brasileiro
da cola, como mecanismo de fraudar provas, bem como a falta de critrio na
avaliao dos alunos, caracterstico de um ensino no profissionalizado, deve
ser absolutamente eliminado como fator moralizador das escolas de direito no
Brasil. A avaliao o pice da experincia educativa e sua fraude significa que
toda a atividade educacional uma perda de tempo para o professor e o aluno. tica cada aluno receber uma nota que reflita seu esforo em aprender a
matria. Um estudante de direito que aprende na escola que fraudar uma prova
aceitvel aprende que praticar atos de corrupo ou prticas antiticas nas
relaes com os clientes so aceitveis desde que ningum seja identificado
cometendo tais atos. Esta a diferena entre um aprendizado tico e o ensino
da tica. O aprendizado tico forma advogados ticos. O ensino da tica forma
advogados que sabem a retrica da tica e da moral, mas que no necessariamente a praticam. A faculdade de Direito apenas o primeiro passo para o que
h de mais valioso para o advogado: sua reputao.
106
4.1 Confiana
A prtica da advocacia intimamente ligada confiana depositada pelos clientes em seus advogados. No que se refere advocacia empresarial, esta tnica
ainda mais verdadeira, j que aos advogados so confiadas informaes de extrema importncia para a empresa. Por exemplo, planos de negcios, produtos em
desenvolvimento, propostas de reestruturao societria, dentre outros temas
sigilosos e estratgicos so discutidos com advogados pelos diretores de empresas antes mesmo de serem apresentados a conselhos de administrao. A quebra
deste elemento fiducirio pode provocar a runa no s dos advogados que esto
lidando diretamente com determinado caso, como tambm do prprio cliente.
O sigilo elemento essencial para a construo do capital reputacional, tanto de um advogado, quanto da instituio ao qual ele pertence. O sigilo profissional do advogado no apenas boa prtica, mas determinao legal. Segundo
a Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994 (Estatuto da Advocacia), a violao, sem
justa causa, de sigilo profissional constitui infrao disciplinar (art. 34, VII). O
Cdigo de tica da Ordem dos Advogados do Brasil dedica um captulo ao sigilo
profissional. O artigo 25 trata o sigilo profissional como inerente profisso. As
nicas excees a esta regra so os casos de grave ameaa ao direito vida,
honra, ou quando o advogado se veja afrontado pelo prprio cliente e, para sua
defesa, deva revelar segredo, sendo sempre restrito ao interesse da causa.
O sigilo particularmente importante na advocacia empresarial. Conforme j explicado, os advogados hoje possuem um amplo acesso a informaes
comerciais estratgicas de seus clientes ou mesmo de suas contrapartes, em
for repeat business will constrain producers from cheating their customers, the reputation
capital paradigm predicts that a firm selling quality products in a market plagued with
asymmetric information will make investments in firm-specific assets such as a reputation
for quality. Since customers will pay a premium for quality products, the reputation will
yield an income stream. But because the reputation is firm-specific, cheating, or delivering
goods below the promised level of quality, will eliminate the value of the investment by
eliminating the income stream. Therefore, so long as the value of the firm-specific investment, that is, the income stream generated by the reputation for quality, exceeds the profit
obtainable from a single incident of cheating, the firm will not cheat. Under these conditions
the initial investment in the nonsalvageable asset serves as a commitment, or bond, that the
producer will live up to its assurances. OKAMOTO, Karl s. Symposium: Business Lawyering
and Value Creation for Clients: Reputation and the Value of Lawyers, 1995, Oregon Law
Review, Volume 74, p. 22.
107
casos de operaes de fuses e aquisies16, ofertas pblicas de valores mobilirios ou mesmo concesso de grandes financiamentos, em relao aos quais
geralmente necessrio o acesso a uma ampla variedade de documentos sobre
o negcio do tomador e das garantias a serem dadas, com vistas a assegurar
sua exequibilidade no caso de inadimplemento ou resoluo.
Em operaes de fuses e aquisies, o advogado ter acesso a data rooms,
espaos fsicos ou virtuais nos quais so disponibilizados documentos que podem
abranger todas as reas de atuao da sociedade a ser adquirida: documentos
societrios (p. ex.: atas, demonstraes financeiras, acordos de acionistas e livros), contratos comerciais (p. ex.: ligados principal atividade da empresa, como
por exemplo os contratos de financiamento e de distribuio, bem como aqueles
operacionais prestao de servios de tecnologia da informao, segurana,
limpeza, aluguis), contratos financeiros (p. ex.: financiamentos, garantias, arrendamentos mercantis), matrculas de imveis, registros de propriedade intelectual,
processos judiciais (p. ex.: referentes a contingncias ambientais, cveis, trabalhistas e criminais) e administrativos (p. ex.: contingncias tributrias, concorrenciais,
de mercado de capitais e decorrentes de regulao setorial especfica).
Estas informaes tm valor elevado para os clientes, e parte da razo pela
qual os advogados envolvidos devem ser bem remunerados por tal envolvimento justamente em virtude do seu treinamento para manter tais informaes em
sigilo, jamais comentando sobre qualquer detalhe com qualquer pessoa, at de
seu crculo familiar mais fechado. Essa percepo da importncia da relao de
confiana de um cliente com um escritrio de advocacia no algo intuitivo, j
que o advogado talvez nem sequer conhea qualquer pessoa que trabalhe para
o cliente. Ela incutida no advogado por meio das regras do prprio escritrio,
pela repetio e pela exposio do advogado a milhares de situaes nas quais
tal responsabilidade dele exigida. A reputao assim mantida no somente
com base no valor moral de cada advogado membro do escritrio, mas por um
sistema empresarial que condiciona o comportamento do advogado.
16
108
Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato.
Eduardo Salomo Neto, em artigo no jornal O Estado de So Paulo, de 13 de abril de 2010,
destacou que: Os advogados recebem por lei importantes privilgios que os cidados comuns no tm: postular perante o Poder Judicirio e aconselhar sobre o Direito aplicvel a
fatos concretos. [...] Na essncia do problema da desvalorizao da advocacia est a perda
de noo pelos advogados da natureza pblica do servio que prestam. Mal que se inicia
com a viso de que o advogado um mero tcnico e que a qualidade de seu servio deve
ser aquilatada por sua capacidade de fazer as transaes acontecerem, segundo o lugar-comum promocional usado por muitos escritrios. Bordo justo na maioria dos casos, mas
que esquece a significativa minoria de negcios que simplesmente no devem acontecer,
porque na forma ou no contedo violam a lei.
109
mesmo que eventualmente, servios de assessoria, consultoria, contadoria, auditoria, aconselhamento ou assistncia, de qualquer natureza, em operaes
de compra e venda de imveis, estabelecimentos comerciais ou industriais ou
participaes societrias de qualquer natureza, ou financeiras, societrias ou
imobilirias (art. 9, XIV, a e e) esto sujeitas obrigao de identificao
de clientes e manuteno de registros de operaes, devendo comunicar operaes suspeitas.
Deste modo, os parmetros ticos relativos aos processos de aceitao de
clientes e casos pelo advogado empresarial devem contemplar a probabilidade
de que operaes sejam estruturadas para dissimular a prtica de atos ilcitos,
como, por exemplo, lavagem de dinheiro.
Tais padres ticos so tambm formados por meio da advocacia em benefcio daqueles que no tm acesso justia, por meio da advocacia pro bono.
A advocacia gratuita de interesse pblico refora a natureza essencial da advocacia como um servio de utilidade pblica. A advocacia empresarial, realizada de forma tica, mesmo muito bem remunerada, um servio de interesse
pblico. essencial para uma economia prspera. Mas a advocacia gratuita por
todos os membros de um escritrio permite que os prprios advogados entendam o valor de seu trabalho, o qual no se mede apenas pelo que os clientes
pagam. O cliente pro bono deve receber o mesmo tratamento e ser tratado
com a mesma dedicao que os clientes pagantes. O advogado que no age
de tal forma no est apto eticamente para o exerccio da advocacia, mesmo
que tenha o domnio da tcnica.
4.3 tcnica
Por fim, o advogado empresarial contemporneo deve dominar a tcnica inerente prtica da advocacia. Aqui no so necessrias muitas consideraes.
O advogado deve ter uma slida formao jurdica, de modo que ele domine
a tcnica, ou seja, as normas jurdicas aplicveis aos casos com os quais lida e
o modo pelo qual lida com tais normas em situaes concretas. A viso interdisciplinar tambm necessria para que esse processo de interpretao de
normas jurdicas seja contextualizado nos problemas que chegam ao conhecimento do advogado, na subsequente elaborao de cenrios e alocao de
riscos dentro de determinado esquema contratual ou societrio.
O advogado empresarial moderno tambm busca prevenir conflitos ao
invs de foment-los. As linhas entre o trabalho do advogado e do empresrio
no mundo atual se tornaram mais tnues e o advogado se torna cada dia mais
um consultor de riscos e um negociador. No por acaso algumas das tcnicas modernas mais avanadas de negociao foram desenvolvidas em escolas
de direito. Um dos exemplos mais conhecidos de tcnica de negociao a
110
chamada negociao baseada em princpios, criada pelo Programa de Negociao da Harvard Law School.19 A negociao permeia toda a atividade do
advogado, de modo que envolve desde desenhos contratuais at acordos para
encerramento de disputas.
A boa redao de contratos, peties e demais documentos parte essencial da atividade do advogado. Uma redao bem cuidada e submetida reviso faz toda a diferena quando o documento colocado prova pelo teste do
Judicirio ou da arbitragem. Quanto mais frases diretas e organizao clara do
que se quer transmitir, menor a ambiguidade e, por conseguinte, margem de
interpretao das partes e de um terceiro com poder de deciso ao iniciarem
uma disputa. O Direito comunicao, e, desse modo, o advogado empresarial
deve se certificar de que o documento transmite realmente a inteno de seus
clientes.
Porm, a busca pela perfeio tcnica na advocacia empresarial moderna no um valor absoluto. Como tudo na atividade empresarial, a perfeio
dos documentos tem custo, medido no nmero de horas que um advogado
experiente gasta em sua preparao e o nmero de revises pelas quais o documento passa. Como dito acima, escritrios de advocacia massificada no
podem oferecer o mesmo grau de ateno ao detalhe que escritrios de advocacia sofisticada. Contudo, aqueles responsveis pela administrao de escritrios massificados devem ter elevado domnio tcnico para mensurar estatisticamente o custo de tais imperfeies, permitindo ao cliente tomar a deciso
empresarial de pagar mais caro pela preciso tcnica, ou mais barato, pela
impreciso e suas naturais consequncias.
A tcnica alia-se ao aspecto tico e fiducirio no sentido de que o cliente
no pode levar gato por lebre. Se o cliente decidiu ter um servio sofisticado e
detalhista, isso que deve receber. Se o cliente decidiu arcar com riscos estatsticos, deve arcar apenas com tais riscos, nada mais.
Um resumo bastante interessante destas tcnicas pode ser encontrado em FISHER, Roger;
URY, William; PATTON, Bruce. Getting to Yes, 2 ed. Penguin Books, 1991.
111
formao jurdica deve ter solidez suficiente para alcanar a eficincia tcnica
adequada ao modelo de advocacia no qual est envolvido. Na advocacia sofisticada, deve ser evitada a superespecializao.20 Na advocacia massificada,
a especializao deve estar fundada em bases estatsticas slidas e anlises
de risco tambm bastante slidas. O que necessrio para qualquer perfil de
advogado empresarial a formao tica e a construo de um sistema institucional de preservao da confiana entre cliente e o advogado.
O primeiro passo na formao desse perfil geral de advogado empresarial
est justamente na formao tica. Como dito anteriormente, a estrutura das
faculdades de direito pode contribuir positivamente para esta formao tica,
eliminando prticas danosas. Mas os prprios estudantes podem decidir, como
parte de sua formao, rejeitar tais prticas mesmo que o ambiente institucional nos quais esto inseridos seja leniente com relao a elas.
Dentro do aspecto fiducirio, importante que a remunerao seja proporcional responsabilidade assumida pelos advogados envolvidos. Seria temerrio para um advogado assumir um trabalho com risco elevado por uma
remunerao irrisria. A prtica da advocacia empresarial no Brasil deve ser
realizada, por fora do art. 17 do Estatuto da Advocacia, por sociedades civis
de prestao de servios na qual o scio responde subsidiria e ilimitadamente
pelos danos causados aos clientes por ao ou omisso no exerccio da advocacia, sem prejuzo da responsabilidade disciplinar em que possa incorrer. Ou
seja, ao prestar o servio de advocacia empresarial por meio de sociedades
de advogados, todos os seus membros correm o risco patrimonial pleno de
tais aes. Assim, a remunerao precisa, necessariamente, ser proporcional
ao risco corrido.
Cada advogado deve ter a exata medida de seu conhecimento tcnico,
e ser remunerado conforme as responsabilidades assumidas. A estrutura empresarial deve apenas refletir tal estrutura de distribuio de risco, sendo que
seus advogados devem ser remunerados de forma proporcional aos riscos das
operaes envolvidas. Para tanto, a remunerao de tais escritrios tambm
deve ser superior. A adequao da remunerao ao risco um trao de uma
20
Sobre superespecializao, cf. interessante artigo de Jorge Eduardo Prada Levy: A young
lawyer should thus consider very carefully that while prematurely specialising looks like a
shortcut to a successful career, it is actually a detour towards an intellectually-limited life
with less likelihood of developing the skills and maturity it takes to be a good lawyer, and
little chance of personal fulfilment and true professional recognition. The choice between
joining a Big Law firm and immediately specialising, or seeking a practice that allows for
broader training and exposure to different areas of law (usually with a lower initial pay),
is a lawyers most important professional decision, even more crucial than picking a law
school. That decision defines the boundaries of their intellectual development and, in the
end, determines the prospects of future professional and personal realisation. LEVY, Jorge
Eduardo Prada. The Curse of Premature Specialization. Latin Lawyer, Volume 12, Issue 3. 8
de maro de 2013.
112
113
referncias
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114
Introduo
O Direito uma disciplina que abre ao graduado amplo leque de possibilidades.
Cada vez mais procurada pela diversidade de atividades profissionais disposio dos estudantes, a disciplina, embora pouco tenha evoludo em termos
acadmicos, desenvolveu-se e assumiu nova cara, em termos profissionais,
nesses ltimos anos.
Acredita-se que a melhora econmica, a expanso e consolidao do
acesso tecnologia da informtica, bem assim como o contnuo destaque do
pas no cenrio internacional e ensejaram oportunidades antes pouco exploradas pelos graduandos em Direito.
H vinte anos, o concurso pblico figurava praticamente como a nica
alternativa para os que no contavam com pai ou av advogado. Esse cenrio
j no mais o mesmo. E os currculos tradicionais das escolas de Direito j
no se mostram apropriados para formar o profissional que se busca hoje na
advocacia privada, uma vez que as habilidades valorizadas pelo mercado so
insuficientemente estimuladas nas faculdades.
Neste ensaio, abordaremos o desenvolvimento do exerccio da advocacia
privada no Brasil, mais precisamente em escritrios. Na primeira parte, procuraremos descrever o surgimento, o desenvolvimento e a consolidao do do
mercado da advocacia privada. Na segunda parte, cuidaremos das perspectivas da profisso para o acadmico do Direito, procurando enfatizar as habilidades que hoje so necessrias para o seu exerccio.
Embora despretensioso do ponto de vista do rigor estatstico, acreditamos que o presente ensaio possa trazer contribuies para o ensino jurdico
e, sobretudo, para os alunos de graduao que estejam procura de uma for1
Doutora em Direito Internacional pela USP. Mestre em Direito Comparado pela George
Washington University. Professora Associada da PUC-Rio. Scia de Nadia de Araujo Advogados.
Advogado em So Paulo e Porto Alegre. Professor do PPGD da UNISINOS. Vice-presidente
do CBAr. Foi Presidente da Associao Brasileira de Direito e Economia. Doutor e Mestre
em Direito pela UFRGS.
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119
desenvolvido nos Estados Unidos, de onde muitas prticas utilizadas na arbitragem surgiram e floresceram. Nos ltimos anos, consolidaram-se as cmaras
arbitrais nacionais j existentes e criaram-se novas, e instituies internacionais
passaram a ter vrios casos relacionados ao Brasil.
Mas afinal, para onde vai o profissional do direito no sculo vinte um? Matrias de revistas especializadas sugerem que os melhores alunos, com oportunidades mltiplas, preferem ser advogados, correr riscos e faturar alto.
O Brasil do sculo 21 est potencializando esse modelo. Teve-se notcia de
escritrios norte-americanos invadindo o pas em 2010, em busca de oportunidades, sobretudo nas reas de infraestrutura e energia. Futuramente (e isso
depende de quanto tempo a OAB conseguir resistir introduo de mudanas nas regras do mercado), os grandes escritrios brasileiros tero de concorrer com os estrangeiros hoje limitados consulta em direito estrangeiro
e associaes informais com escritrios nacionais. A disputa por uma fatia do
mercado brasileiro promete ser acirrada, no apenas em funo do aumento
do nmero de empresas brasileiras que esto partindo para o exterior, mas,
principalmente, em funo do aumento exponencial de empresas estrangeiras
com interesses no Brasil, acostumadas a lidar com escritrios globalizados e
standartizados.
curioso notar que o modelo de advocacia institudo no exterior e que
serviu de base ao boom da advocacia consultiva no Brasil j passa, ele prprio, por questionamentos e pela constatao de que a estrutura lucrativa dos
grandes escritrios j caminha (ou ao menos deveria caminhar) rumo a uma
remodelagem.
A doutrina especializada aponta claramente os vcios do modelo piramidal
de organizao dos grandes escritrios de advocacia (que contam com uma
base significativa de advogados juniores para dar conta do trabalho e poucos
scios para dividir os significativos lucros) e da prtica de cobrana por horas.
Premidos cada vez mais para reduzir custos com consultoria externa, os clientes em geral grandes empresas tm questionado as faturas infladas e se
recusado a arcar com o custo de aprendizado dos advogados juniores, quando
esperavam pagar pelo insight dos scios sniores que, no raras vezes, sequer
participam do caso.
Por outro lado, o prprio trabalho atribudo aos escritrios tem mudado
de foco. Mais uma vez, a tendncia cada vez maior de reduo de custos leva
as grandes empresas a priorizar quando no efetivamente procurar alternativas advocacia privada tradicional. Neste sentido, crescem o envolvimento dos paralegais, a terceirizao do trabalho para firmas especializadas
em outros pases do globo, como a ndia, e a utilizao de novas ferramentas
desenvolvidas pela tecnologia da informtica para cortar etapas burocrticas,
120
procedimentais ou trabalhos automatizados. O prprio papel do departamento jurdico das empresas tem sido revisitado. Os chamados in-house lawyers
sofrem igualmente com a presso para reduzir custos e para adotar medidas
que permitam aos clientes depender menos da consultoria externa em especial para a conduo de trabalhos que demandam pouca ou quase nenhuma
expertise.
Neste sentido, os escritrios de advocacia brasileiros devem, em antecipao aos recentes ares de insatisfao no exterior, se preocupar com os novos
desafios da profisso e buscar atender s futuras demandas de seus clientes,
de modo que possam estar frente das mudanas quando estas se fizerem
sentir no Brasil.
Em vista desse novo cenrio, o que deve ser feito com relao formao
dos novos profissionais, para que possam assumir esse papel no Brasil e no
exterior?
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concluso
Do estudo empreendido, conclumos que a profisso jurdica est sofrendo
substancial transformao rumo a um aumento de sua complexidade, hoje no
mais restrita ao concurso pblico e ao prosseguimento de um escritrio familiar, tambm abrindo a possibilidade de trabalhar em uma corporao ou em
firmas ou boutiques de advocacia. A remunerao passou a ser atrativa e tendente, no mdio e longo prazo, inclusive a ultrapassar a das carreiras pblicas.
Para aproveitar estas novas oportunidades profissionais, a formao para
o advogado do sculo XXI deve prepar-lo para trabalhar em mais de um sistema jurdico. O domnio de mais de um idioma e de noes bsicas em reas
124
referncias
Alfredo Lamy, A Crise do Ensino Jurdico e a experincia do CEPED, de 1972.
Disponvel em: <http://www.cepeduerj.org.br/hist.htm#outrotexto>.
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diplomacia empresarial
Nos ltimos anos, o setor privado brasileiro tem comeado a explorar uma nova
ferramenta de trabalho na defesa de seus interesses em suas relaes econmicas no Brasil e no mundo. Trata-se da chamada Diplomacia Empresarial. 2
H muito tempo utilizada por empresas multinacionais, instituies do setor privado e organizaes no governamentais do Atlntico Norte e da sia, a
Diplomacia Empresarial comea a se desenvolver no Brasil.
Esta mudana no setor privado nacional fruto de um conjunto de fatores
dentre os quais vale citar o crescimento e a diversificao do comrcio internacional brasileiro, a participao ativa que o Governo Brasileiro vem desempenhando nas disputas e negociaes na Organizao Mundial do Comrcio e
demais acordos comerciais internacionais (sem esquecer o necessrio respaldo, inclusive financeiro, do setor privado nestas empreitadas), a expanso de
algumas empresas brasileiras por meio de seus investimentos internacionais e,
sobretudo, foco de interesse do presente ensaio, o surgimento de um novo tipo
de profissional no mercado de trabalho: profissionais com formao multidisciplinar e internacional.
Neste cenrio, advogados com formao internacional e compreenso de
economia, comrcio internacional e relaes institucionais tm se destacado
marcadamente na defesa dos interesses brasileiros, seja de empresas, seja do
Governo.
direito e tecnologia
Desde a popularizao dos computadores de mesa como ferramenta de trabalho no final dos anos 1970, muitos advogados se especializaram em Direito de
2
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Percebe-se que esta uma tendncia que tem abrangido diversos segmentos, desde empresas ditas mainstream, como grandes produtoras de shows e publicidade, a coletivos alternativos de artistas marginais que contam com
ideias novas e profissionais sofisticados, em termos de treinamento tcnico e
discurso poltico. Como exemplo possvel citar a Mdia Ninja,5 entre outros.
Mediao de Conflitos
A Mediao assume-se como um meio de resoluo de conflitos alternativo aos
meios tradicionais (judiciais), na medida em que nela as partes tm controle
sobre o processo, sobre o seu andamento e sobre o seu resultado.
No mundo moderno, em que uma soluo rpida dos problemas muitas
vezes se torna mais importante do que qual parte sair vencedora, a mediao
se torna uma alternativa aos procedimentos judiciais tradicionais. A Mediao
um processo com durao varivel, dependendo do tipo e persistncia dos
conflitos, da complexidade dos temas e do relacionamento e abertura das partes nele envolvidas.
131
De acordo com a lei brasileira, a soluo conseguida no final de um processo de mediao pode ter fora executiva (sentena), se for homologada por
um juiz, ou pode ter simplesmente o valor legal de um contrato jurdico.
No Brasil, o instituto da mediao ainda est se desenvolvendo, mas h um
nmero crescente de advogados que comeam a buscar esta alternativa no
tradicional para lidar com conflitos.
direito e desenvolvimento
Direito e Desenvolvimento (Law and Development) o estudo interdisciplinar
do Direito e do Desenvolvimento Econmico e Social e de suas relaes. Aqui
o direito entendido como um instrumento para promover o desenvolvimento
econmico, a democracia e os direitos humanos6.
Este campo de estudo surgiu em meados dos anos 70, do sculo XX, a
partir de pesquisas feitas pelo Professor David Trubek e Marc Galanter da Faculdade de Direito da Universidade de Wisconsin, com apoio financeiro e tcnico fornecido pela USAID, Agncia Norte-americana para o Desenvolvimento
Internacional que, na esteira do ps-colonialismo, havia patrocinado uma srie
de mudanas nos ordenamentos jurdicos de vrios novos pases que surgiam
no mundo ou que reformavam suas leis.
No contexto da queda do muro de Berlim e, posteriormente, do criticismo
direcionado ao chamado Consenso de Washington, o estudo do Direito e Desenvolvimento voltou a ganhar destaque, agora sob uma nova tica, ainda mais
crtica e sofisticada do ponto de vista multidisciplinar e na aferio de impactos
legais, econmicos e sociais.
Neste ambiente, surgem oportunidades profissionais fora da advocacia
tradicional no Brasil e no mundo. Essas oportunidades se encontram no apenas em centros de pesquisa acadmica e em universidades, mas tambm em
escritrios e institutos de estudos e assessoria em polticas sociais.
A atuao do profissional do Direito neste tipo de Instituto ocorre em colaborao direta com outros profissionais, tais como arquitetos, planejadores
urbanos, cientistas sociais, antroplogos e engenheiros, e se d em ambientes
diversos dos tradicionais escritrios de advocacia ou tribunais. Assim, essa atuao pressupe uma construo plural, em conjunto com outros profissionais,
de projetos de poltica social que precisam funcionar adequadamente em seus
aspectos jurdico e econmico, e atingir a poltica pblica a que se destinam.
David Trubek & Alvaro Santos (eds.) The New Law and Economic Development: A Critical
Appraisal (Cambridge University Press, 2006).
132
concluso
Neste artigo, buscou-se discutir alguns aspectos relevantes no que tange s
transformaes pelas quais tem passado o ensino jurdico, tanto em seu con-
7
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133
tedo quanto em sua combinao com outras disciplinas por meio de dupla
ou mltipla formao, atualmente oferecida por universidades brasileiras e estrangeiras. Certamente h uma infinidade de outras transformaes e aspectos
no abarcados neste ensaio, porm se espera que os aspectos aqui colocados
sirvam de pontap inicial para uma reflexo mais aprofundada e completa sobre as transformaes pedaggicas e influncias multidisciplinares pelas quais
passa o ensino jurdico no Brasil e no mundo.
Uma segunda preocupao deste ensaio foi enfocar o Direito sob a tica
do desenho institucional e de polticas pblicas, a partir da eficincia operacional e no apenas do legalismo tradicional. Assim, buscou-se mostrar uma nova
forma de trabalhar de diversos advogados, no mais exclusivamente focados
no dever-ser e na anlise legalista de seu trabalho, mas na construo de
linguagem jurdica e de polticas pblicas que traduzam tcnicas e objetivos
de eficincia, governana e transparncia prprios das organizaes mais modernas de trabalho. Trata-se de mudana na prpria maneira de trabalhar e de
utilizar a criatividade na aplicao dos conhecimentos jurdicos.
O advogado fora da advocacia tradicional logra obter o devido reconhecimento profissional na medida em que agrega valor de forma diferenciada nos
novos ambientes em que atua, bem como por meio da sua adaptao s novas
maneiras de organizar o trabalho e de interagir de modo criativo com profissionais oriundos de outras reas.
Neste sentido, foram apresentados alguns exemplos concretos com os
quais tenho me deparado durante minha trajetria profissional, durante a qual
tive a oportunidade de estudar e trabalhar em trs continentes diferentes e em
diversas instituies incluindo o Tribunal Federal da Terceira Regio, escritrios de advocacia, Organismos Internacionais, Associaes de Classe do Setor
Industrial, Fundos de Investimento e, mais recentemente, no Banco Nacional de
Desenvolvimento Econmico e Social.
Durante estas experincias diversas, que considero uma verdadeira peregrinao, tive a satisfao de trabalhar com profissionais de primeira linha de
diversas reas, incluindo advogados tradicionais e outros menos convencionais, cuja referncia busquei trazer para este breve ensaio.
As opinies, omisses e desacertos so de minha inteira e pessoal responsabilidade, no representando as posies e opinies da instituio para a qual
trabalho atualmente ou quaisquer das demais instituies ou empresas s quais
estive vinculado anteriormente.
134
referncias
David Trubek & Alvaro Santos (eds.) The New Law and Economic Development: A Critical Appraisal (Cambridge University Press, 2006).
Sergio G. Suchodolski, A Verdadeira Diplomacia Empresarial in Gazeta Mercantil, 08.01.2007.
I) Introduo
O mercado do direito sofreu uma exploso no Brasil nos ltimos vinte anos.
Observa-se um boom de operadores do direito com inseres profissionais,
acadmicas e pessoais das mais diversas, o que contribui para uma grande diversificao dos servios jurdicos do ponto de vista quantitativo e qualitativo.
O nmero de profissionais que oferecem servios jurdicos j supera milhares de pessoas, que possuem formaes acadmicas e profissionais distintas. Por exemplo, somente nos Exames Unificados da OAB ao todo oito,
at o momento observa-se o nmero de 361.110 advogados inscritos, com
uma aprovao mdia de 15% por exame. Nestes oito exames, foram aprovados
148.612 bacharis, que se somam a tantos outros e reforam o boom de profissionais de direito no mercado10.
O fato que o Brasil o terceiro pas do mundo quando o assunto nmero de advogados por habitantes. H cinco anos, existia um advogado para cada
322 brasileiros11 e este nmero de profissionais por habitante aumentou com o
passar do tempo. Existem mais bacharis ingressantes na carreira da advocacia
do que advogados que encerram suas atividades por conta de aposentadoria,
aprovao em concursos ou, at mesmo, por falecimento!
Em seu dia a dia, os profissionais do direito se deparam com diversas situaes que no dizem respeito exatamente ao seu conhecimento de leis e entendimentos jurisprudenciais sobre determinados assuntos. No difcil observar
que cada vez mais o sucesso do empreendimento jurdico depende do desenvolvimento, pelos profissionais do direito, de competncias e habilidades gerenciais, de um lado, e da capacidade de dar visibilidade ao que fazem, de outro.
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Advogado, Cientista Social, Mestre e Doutor em Sociologia. Ps-Doutor em Direito. Consultor e Autor do livro Marketing jurdico (Ed. Campus-Elsevier). Palestrante e escritor sobre
direito, gesto e sociedade. Site: www.felipeasensi.com.br
Dados obtidos da notcia: http://g1.globo.com/educacao/oab/noticia/2013/08/so-185-passam-de-primeira-no-exame-de-ordem-da-oab-diz-estudo.html
Dados obtidos da notcia: http://espaco-vital.jusbrasil.com.br/noticias/92936/brasil-e-terceiro-pais-do-do-mundo-com-maior-numero-de-advogados-um-para-cada-322-pessoas
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Otto Eduardo Fonseca de Albuquerque Lobo scio snior de MFRA desde 2005. Atua nas
reas de Direito Societrio, mercado de capitais e recuperao judicial e falncia. Trabalhou
em Stroeter e Royster Advogados Associados Steel Hector & Davis LLP, de 1997 a 2005.
Formado pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro, Graduao em Direito em
1995. Com mestrado pela University of Miami School of Law, LL.M. (Mestrado em Direito
Comparado), em 1999. Ps-graduado pela COPPE / UFRJ, MBP em leo e Gs, 2003. Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro, Administrao de Empresas, 1986-89. Professor de Direito Societrio e mercado de capitais da Fundao Getulio Vargas (graduao
e ps-graduao). Professor da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. Coordenador do Livro World Insolvency Systems e autor do captulo sobre Brasil, com captulos de diferentes pases 2008. Autor do artigo The Application of the New Brazilian
Bankruptcy Law and Proposed Reforms Our Experience in the Acquisition of a Distressed
Asset The Varig Case, captulo do Livro International Business Transactions with Brazil.
Autor do captulo do Brasil da Americas Restructuring Guide Pricewaterhouse Coopers
Globe White Papers 2008. Coautor do livro The FraudNet World Compendium on
Asset Tracing and Recovery.
144
de progresso da sociedade contempornea torna o advogado uma figura imprescindvel na vida de qualquer empresa ou indivduo.
No obstante toda esta revoluo, ainda mantm o advogado o jeito tradicional de atuar. A palavra e a escrita continuam sendo as ferramentas principais
de trabalho. Enquanto profissional autorregulado, o advogado , em boa parte,
um empresrio liberal, com suas obrigaes decorrentes dos servios legais
que presta, bem como da captao de novas oportunidades de negcios, aliados a um marketing pessoal.
Nesse sentido, embora se registre aqui e ali incompreenso decorrente de
posies assumidas em defesa do cliente, a importncia de assessoramento
legal cresce vertiginosamente. O enunciado que inaugura este artigo, de autoria do anarquista Dick, personagem de Henrique VI, pea histrica de William
Shakespeare, evoca uma das mais famosas citaes do Bardo, e uma das mais
equivocadas. Registre-se que, na realidade, Dick um seguidor fiel do rebelde
Jack Cade, que ambicionava subir ao trono por meio da distoro da lei e da
ordem. Shakespeare pretendeu assim elogiar o papel dos juristas na manuteno da justia.
Qualquer que seja o modo de ver da advocacia moderna, existe uma caracterstica dominante: o advogado tem de saber e conhecer Direito, porm
no pode pretender conhecer apenas o Direito. Cada vez mais se exige do advogado o conhecimento profundo de matrias fora do mbito da sua formao
bsica. Poder-se-ia at dizer que num mercado de trabalho to competitivo,
especialmente na advocacia, so esses fatores que permitem uma maior diferenciao.
145
conhecida a corrente doutrinria que uniu os dois campos do conhecimento, economia e direito, para produzir solues inovadoras para problemas
jurdicos antigos a Anlise Econmica do Direito (Law and Economics). Os
estudos de Ronald Coase2 e Guido Calabresi3, em 1961, ajudaram a nortear os
trabalhos de um movimento intelectual descrito pelo antigo reitor da Faculdade de Direito de Yale, Anthony Kronman, como a maior mudana no meio
jurdico acadmico americano do final do sculo XX4.
2
3
4
The Problem of Social Cost, Journal of Law and Economics, Outubro de 1960.
Some Thoughts on Risk Distribution and the Law of Torts, Yale Law Journal n 70, Maro de
1961.
Disponvel
em:
http://www.forbes.com/sites/michaelbobelian/2011/12/29/happy-birthday-ronald-coase-the-father-of-the-most-influential-legal-movement-that-few-people-have-ever-heard-of/2/
146
BAINBRIDGE, Stephen First Kill all the Transactional Lawyers, TCS Daily, 1/09/07, disponvel em http://www.professorbainbridge.com/professorbainbridgecom/2009/06/first-kill-all-the-transactional-lawyers.html.
147
do cliente, e no apenas resolver problemas jurdicos. Em poucas palavras, educar profissionais para entender o problema enfrentado alm da questo jurdica. Este ser sem dvida o foco dos estabelecimentos de ensino superior que
procurem diferenciar-se no ensino do Direito, nos prximos anos.
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atitude moderada face ao risco; (ii) o desenvolvimento de atividade instrumental nova e vigorosa; (iii) a assuno de uma responsabilidade individual pelas
consequncias dos atos em face de novas iniciativas; (iv) a capacidade de antecipao de possibilidades futuras; e (v) o desenvolvimento de habilidades
organizacionais e decisrias. Sequencialmente, Kirzner8 continuou a tendncia
comportamental do termo, porm mais precisamente como a habilidade de
perceber novas oportunidades.
De acordo com Drucker9, o empreendedorismo busca inovao ao desenvolver recursos j existentes, uma capacidade de produzir riqueza nova, ou
seja, ampliar o entendimento para qualquer tipo de organizao, no apenas
para empresas. Outra viso interessante a de Morris10, que v o empreendedorismo como um processo por meio do qual h integrao de recursos
e competncias, entre indivduos ou grupos, para explorar oportunidades no
ambiente, criando valor, em qualquer contexto organizacional, com resultados
que incluem novos produtos, empreendimentos, mercados, tecnologias, servios e/ou processos.
Em um tom menos terico, escrevendo para a publicao Entrepreneur11,
Rebekah Ilif tentou caracterizar o modo de pensar tpico de um empreendedor.
Para o autor o empreendedor age como uma criana numa loja de doce, na
qual sempre curioso e tudo visto como alcanvel, alm de ser tambm
um inovador, uma vez que v o mundo como algo que pode ser melhorado.
Trata-se de uma atitude que pressupe um otimismo vital e ao mesmo tempo
uma vontade intrnseca de quebrar barreiras. Por ltimo, refere-se tambm
importncia da tecnologia posta a servio da inovao.
A questo tica
primordial conciliar uma viso empreendedora com a direo dos escritrios
de advocacia dos dias de hoje. De que modo poder ser aceita esta forma to
atual de abordar os negcios numa das profisses mais tradicionalistas que
existem?
A pergunta cresce em relevncia sob o enfoque tico dado aos princpios
constitucionais relativos ao dever de sigilo artigo 5 inciso XIII12 e inviolabilidade do advogado por atos praticados no exerccio da profisso.
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criar acima de tudo oportunidade de ganhos para o cliente. Essa viso representa buscar algo de novo, criar um raciocnio, um mtodo, uma estratgia para
maximizar o valor dos servios prestados ao seu cliente. Sem dvida, para se
alcanar objetivos diferenciados daqueles do cotidiano fundamental trabalhar, atuar e pensar de forma a aproveitar as oportunidades.
Ao focar o olhar para dentro do escritrio, a figura do scio-administrador,
o Managing Partner (MP) estadunidense, emblemtica, pois denota uma atuao criativa e sensvel ao ambiente e ao papel que o escritrio de advocacia se
presta a construir internamente e exercer no mercado. Erica Tamblyn explica:
MPs should pay more attention to strategic planning to grow
and morph their firms to accommodate changing business and cultural climates. This is critical to the future success of law firms. Long-range planning should be focused not merely on profitability but on
what leaders want their firms to look like. How will we work differently? Who will work for us? How will we keep those workers happy
and productive? In what type of environment will that occur?13
Em consonncia com a autora, Migneron discorre:
Most lawyers have no clue about the economics of a business,
and law firms are a sophisticated business. As a result, decisions are
not made in an honest and forthright manner and they are often
made for the wrong reasons. Some MPs do have a keen business
sense, and advise very successful clients in all phases of their enterprises. Yet when it comes to making the hard decision that seems
so obvious from a business and economic perspective, the action is
delayed until the results are not as helpful as they could be.14
Nesse contexto de interdisciplinaridades, o Brasil mostra estar aberto a novas oportunidades em todos os campos. Para um advogado, a mudana legislativa pode se mostrar como uma oportunidade para novos negcios ou para
alterar a forma como antigos negcios so feitos. Movimentos do mercado se
mostraram, historicamente, como campos de novas chances para os advogados
criarem nichos de atuao. Ao final da dcada de 1990, implementou-se no pas
um amplo processo de desestatizao, determinando as funes econmicas
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concluso
O mundo est em constante evoluo. O advogado contemporneo se v obrigado a reinventar-se e adaptar-se continuamente para poder competir. Nessa
medida, importante que acompanhe as novas tendncias, para se manter
atualizado e obter novos conhecimentos que sejam valorizados pelo mercado.
Cada vez mais, o mercado para aquele advogado tradicional vem diminuindo,
e tendncias atuais, como a aproximao entre o Direito, a Administrao e a
Economia, vo se valorizando na prtica jurdica contempornea.
O empreendedorismo representa uma destas correntes e uma das caractersticas dominantes no ambiente econmico atual. H diversos mercados florescendo com essa tendncia, inclusive o advocatcio. O advogado deve aproveitar as oportunidades trazidas pela especializao, tornando-se ele prprio
um empreendedor, enquanto scio de um escritrio. Ademais, ser necessrio
compreender a fundo a lgica econmica dos negcios, de forma a reduzir os
custos de transao, aumentando a eficincia e os ganhos comparativos nos
servios prestados e consequentemente o valor criado para seus clientes.
O exerccio de uma atitude empreendedora no se apresenta isenta de
dificuldades para um advogado. A sobriedade e formalidade da profisso, bem
como o espartilho de normas que regulam a atividade jurdica e econmica, e
at a prpria linguagem, podem ser vistos como limites ao advogado empreendedor. De todo modo, existe amplo espao para evoluo, e o advogado tem
muito a ganhar com o estudo e entendimento do que significa empreender na
sua profisso. A dificuldade pode ser transformada em oportunidade.17
referncias
BAINBRIDGE, Stephen First Kill all the Transactional Lawyers, TCS Daily,
1/09/07
CALABRESI, Guido. Some Thoughts on Risk Distribution and the Law of Torts,
Yale Law Journal n 70, Maro de 1961.
17
Aproveito para agradecer imensamente aos meus colegas de trabalho do Motta, Fernandes
Rocha Advogados, Thomas Banwell Ayres, Frederico Romano Colao e Gustavo Palheiro
Mendes de Almeida por toda a ajuda com a pesquisa e elaborao do presente trabalho,
nosso feliz pequeno exrcito, nosso bando de irmos We few, we happy few, we band of
brothers (Henrique V, Ato 4, Cena III)
153
COASE, Ronald. The Problem of Social Cost, Journal of Law and Economics,
Outubro de 1960.
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154
seo 1 Introduo
Este captulo descrever a importncia da anlise econmica do direito (AED)
para a advocacia contempornea. Em razo da diversidade das formas de
atuao da advocacia, este artigo ser arrimado sobre uma distino entre a
advocacia contempornea e a advocacia que lhe precedeu, aqui chamada de
tradicional. A distino relevante para fins de anlise. No entanto, conquanto
seja apresentada como cronolgica, com uma precedendo a outra, importa
notar que ambas as espcies de advocacia convivem no contexto atual. Mesmo
assim, a noo que pretendo associar advocacia contempornea historicamente mais recente, o que autoriza descrev-la como mais nova em comparao com a advocacia tradicional.
Com efeito, inequvoco que a advocacia contempornea enfrenta desafios que transcendem os desafios outrora enfrentados pela advocacia tradicional. A tarefa do advogado no mais se restringe a patrocinar causas em
juzo com base em argumentos ou razes de ordem exclusivamente jurdicas,
conforme a significao vernacular e etimolgica da expresso advogar/advogado.3 O advogado faz algo mais do que patrocinar interesses em juzo e,
ademais, no exerccio de sua profisso, recorre a algo mais do que apenas raciocnios jurdicos. Assumindo-se que a tarefa do advogado contemporneo
envolve este algo mais, impe-se o esforo de reflexo sobre o exerccio profissional da advocacia. O que faz o advogado contemporneo? E como ele pode
faz-lo melhor? So questes a um s tempo relevantes e que podem ser respondidas a partir de incontveis perspectivas, muitas das quais so objetos de
outros captulos deste livro. Para delimitar seu mbito de investigao, este captulo acrescentar a questo especfica: de que modo a AED pode contribuir
1
2
3
Agradeo ao prof. Pedro Fortes pelo convite para escrever este captulo. Ao prof. Fernando
Fontainha e profa. Melina Rocha pela interlocuo sobre o tema da sociologia das profisses jurdicas.
Professor da FGV DIREITO RIO. Doutor e Mestre em Direito. E-mail: Cassio.Cavalli@fgv.br.
CUNHA, Antnio Geraldo da. Dicionrio etimolgico Nova Fronteira da lngua portuguesa.
Rio de Janeiro: Nova Fronteira. 1982. p. 18, verbete advogar.
156
Conforme observa Tullio Ascarelli, desnecessrio lembrar que at quando o direito parece aproveitar conceitos psicolgicos ou econmicos, ele, entretanto, os transforma em
conceitos diversos, em conceitos jurdicos, com um alcance que no e no pode ser o que
lhes peculiar na psicologia ou na economia, mas, que sempre e apenas, jurdico. ASCARELLI, Tullio. A idia de cdigo no direito privado e a tarefa da interpretao. In: Ascarelli,
Tullio (Org.). Problema das sociedades annimas e direito comparado. So Paulo: Saraiva,
1945, p. 55-98, p. 85, nota de rodap 125-BIS.
157
somente os fatos que resultam de uma narrativa jurdica elaborada a partir das
lentes jurdicas. Com efeito, em um tal contexto terico pode-se afirmar que
o direito (e o labor do advogado) se afasta da realidade dos fatos para constituir a sua prpria realidade ftica. O trabalho do advogado, portanto, o de
analisar juridicamente fatos pretritos que sejam descritos e constitudos por
conceitos jurdicos. E estes conceitos, mesmo quando tomados emprestados
de outras cincias, tornam-se conceitos jurdicos. Esta indiferena do direito
e, portanto, do advogado tradicional, com a realidade ftica encontra-se sintetizada no brocardo quod non est in actis non est in mundo. Os fatos que no
esto representados nos volumes dos processos judiciais no esto no mundo,
isto , no existem para o advogado tradicional.
Ademais, o trabalho do advogado tradicional retrospectivo. Ele se interessa por fatos passados, que geraram algum conflito que desaguou no frum.
O advogado tradicional conduz sua atuao olhando para trs, pelo retrovisor.
Da se extrai que no interessa ao advogado tradicional as consequncias das
decises jurdicas: elas devem ser apenas justas, isto , devem ser coerentes
com a lgica interna do direito. Esta racionalidade sintetizada no brocardo
fiat justitia, et pereat mundus, isto , faa-se justia, ainda que o mundo perea.
Ou melhor, faa-se justia, custe o que custar. Este brocardo, ademais, encerra uma monumental contradio situada na base do que se compreenda por
Direito. Afirma-se que o direito uma forma de viabilizar a pacificao social,
mediante a soluo de conflitos. Assim, se o advogado obtiver ganho de causa, solucionando o conflito sub judice, ter atingido o fim do direito, a paz
social , ainda que para tanto tenha se instaurado o caos em todas as demais
relaes sociais. Os economistas diriam que situaes como esta caracterizam
externalidades, conceito que no integra a caixa de ferramentas do advogado
tradicional. Exemplos abundam nesse sentido, basta pensar-se nas incontveis
vezes em que decises judiciais em processos singulares impem a alocao
de recursos de sade para um determinado cidado, sem que se tenha conscincia de qual o impacto desta deciso para o sistema de sade como um
todo. Ou, ainda, na satisfao de um crdito trabalhista ou tributrio, mediante
penhora online, sem se ter conscincia de qual o impacto desta medida para os
demais credores da empresa.
Estas reflexes servem para descrever, ainda que a traos imprecisos, o
perfil do advogado tradicional, de modo a destacar que a ele no interessa conhecer imediatamente o mundo real. Portanto, se o mundo real no interessa
imediatamente ao advogado tradicional, no so necessrias ferramentas que
permitam ao advogado descrever esta realidade, nem as consequncias efetivas que as normas jurdicas acarretam no mundo real. Basta ao advogado tradicional conhecer as leis, a doutrina e a jurisprudncia; dominar os intrincados
158
Conforme anota Menezes Cordeiro, [o] irrealismo metodolgico, enquanto fenmeno histrico-cultural devidamente situado, emerge duma complexidade causal de anlise difcil.
Como foi dito, ele tem, na base, a incapacidade demonstrada pelos esquemas formalistas tradicionais e pelo juspositivismo em acompanhar as novas necessidades enfrentadas
pelo Direito. CORDEIRO, Antnio Menezes. Introduo edio portuguesa. In: CANARIS,
Claus-Wilhelm (Org.). Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito.
Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1996, p. XXVII.
159
economistas postulam abertamente as virtudes de a economia adotar pressuposies irrealistas.6 Com isto, a economia tambm contribuiu para o seu afastamento em relao ao direito. No interessa para os economistas ortodoxos o
mundo real, bem como quais as caractersticas das instituies jurdicas encontradas no mundo real. Por conseguinte, as relaes entre o direito e a economia
foram por largo perodo marcadas por uma tradicional indiferena e hostilidade.7 No plano da advocacia, isto significou no apenas um desinteresse, mas
tambm a desnecessidade de o advogado tradicional conhecer economia.
7
8
9
Ver FRIEDMAN, Milton. The methodology of positive economics. In: MILTON, Friedman
(Org.). Essays in positive economics. Chicago: The University of Chicago Press, 1962, p.
3-43. (afirmando que the relevant question to ask about the assumptions of a theory is
not whether they are descriptively realistic, for they never are, but whether they are sufficiently good approximations for the purpose in hand. (p. 15) E que [a] theory or its assumptions cannot possibly be thoroughly realistic in the immediate descriptive sense so
often assigned, to this term. A completely realistic theory of the wheat market would have
to include not only the conditions directly underlying the supply and demand for wheat but
also the kind of coins or credit instruments used to make exchanges; the personal characteristics of wheat-traders such as the color of each traders hair and eyes, his antecedents
and education, the number of members of his family, their characteristics, antecedents, and
education, etc.; the kind of soil on which the wheat was grown, its physical and chemical
characteristics, the weather prevailing during the growing season; the personal characteristics of the farmers growing the wheat and of the consumers who will ultimately use it; and
so on indefinitely. Any attempt to move very far in achieving this kind of realism is certain
to render a theory utterly useless. (p. 32).
STIGLER, George J. Law or economics? Journal of Law and Economics, v. 35, n. 2, p. 455468. 1992. p. 455.
RIPERT, Georges. Aspectos jurdicos do capitalismo moderno. Rio de Janeiro: Freitas Bastos. 1947. p. 12.
Conforme ensina Costa, o direito e a economia constituem, assim, dois ngulos de encarar
a mesma realidade, duas disciplinas complementares, no obstante as peculiaridades do
escopo e da tcnica de cada uma delas. Tanto a cincia econmica como a cincia jurdica
tm por objecto comportamentos humanos e relaes sociais: a economia, preocupando-se directamente com os fenmenos econmicos em si mesmos, aponta para a soluo
que conduza ao mximo de utilidade; a cincia jurdica, contemplando esses fenmenos
econmicos atravs dos direitos e obrigaes que o seu desenvolvimento implica, procura a soluo mais justa. De um equilibrado entrelace de ambas perspectivas que h-de
resultar em cada caso a disciplina conveniente aos interesses individuais e colectivos. As
duas tcnicas apontadas nunca devem, portanto, desconhecer-se. COSTA, Mrio Jlio de
Almeida. Direito das obrigaes. 9 ed. Coimbra: Almedina. 2003. p. 121.
160
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12
ASCARELLI, Tullio. Il problema preliminare dei titoli di credito e la logica giuridica. Rivista
del Diritto Commerciale e del Diritto Generale delle Obbligazioni, n. 7-8, p. 301-315. 1956. p.
308.
COASE, Ronald H. The nature of the firm. Economica, v. 4, p. 386-405. 1937.
Ronald Harry Coase foi condecorado com o prmio Nobel de economia no ano de 1991
pela sua contribuio para o desenvolvimento da teoria da firma e da teoria dos custos de
transao. Nobelprize.org. Ronald H. Coase autobiography. Disponvel em: <http://www.
nobelprize.org/nobel_prizes/economics/laureates/1991/coase-autobio.html> Acesso em:
6 Sep 2011.
161
rentes custos para serem utilizadas. Mais precisamente, a diferena entre mercados e empresas, noes centrais da cincia econmica, devida a diferenas
entre instituies jurdicas. Com isso, a cincia econmica passou a se interessar inexoravelmente pelas instituies jurdicas. Com base no trabalho de
Coase, diversos autores passaram a investigar os fundamentos econmicos das
instituies jurdicas, bem como o seu impacto no mercado e nas empresas.
Desenvolveram-se estudos sobre, e.g., direito dos contratos13 e empresas,14 direito societrio,15 organizao de mercados16 e finanas,17 direito falimentar,18
responsabilidade civil,19 e sobre diversos outros temas como direito concorrencial, regulao, direito criminal e de famlia.20 Em comum, estes estudos possuem o fato de que partem do reconhecimento de que distintas instituies
jurdicas constituem distintos incentivos aos indivduos. Conhecer estes incentivos institucionais permite que se identifiquem os distintos custos de adoo
desta ou daquela opo legislativa, o que passa a ser chave para pensar-se
desenhos institucionais mais eficientes, seja por meio de alteraes legislativas
ou por meio da criao de contratos privados.
Esse interesse da economia pelo direito manifesta-se de duas formas distintas. De acordo com a primeira forma, o direito colocado como objeto de
investigao da economia, de modo que os argumentos legais somente tero
validade se puderem ser vertidos de modo aceitvel aos economistas; j de acordo com a segunda forma, direito e economia so colocados lado a lado, de modo
que a economia possa auxiliar na compreenso do direito, mas no de modo
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absoluto.21 De todo modo, o que interessa aqui o fato de que a economia pode
auxiliar o advogado contemporneo na compreenso das instituies, notadamente de uma maneira prospectiva. Isto , pensando em como se pode criar
normas jurdicas que contribuam para o desenvolvimento econmico ou para o
atingimento de outros fins socialmente relevantes. Esse fato, por si, j evidencia
a importncia da compreenso da economia pelo advogado contemporneo.
As transformaes no direito tambm o conduziram a uma aproximao com
a economia. Um dos mais importantes movimentos jurdicos de aproximao da
economia encontrado no funcionalismo jurdico.22 De acordo com esta escola do
pensamento jurdico, ao advogado contemporneo no suficiente a compreenso das estruturas jurdicas, isto , das categorias jurdicas. H tambm a necessidade de se compreender as efetivas funes econmicas23 das estruturas jurdicas, j que diversas estruturas jurdicas podem desempenhar uma mesma funo
econmica, e diversas funes econmicas podem ser desempenhadas por uma
mesma estrutura jurdica.24 Com efeito, no ser possvel compreender um instituto jurdico, valor-lo criticamente e utiliz-lo como instrumento de soluo de conflitos, sem levar-se em considerao as funes tpica e real desempenhadas por
este instituto.25 Por isso, em expressiva passagem, Tullio Ascarelli registrou que
[t]odo instituto jurdico pode ser tambm concebido como
uma obra de engenharia, destinada a alcanar um determinado resultado. Na estrutura de todo instituto jurdico podemos identificar
elementos distintos que no seu conjunto asseguram o seu equilbrio, uns projetados para permitir o desempenho da funo, outros
orientados a evitar os abusos ou os inconvenientes. A perfeio
tcnica de um instituto jurdico repousa exatamente na facilidade
com a qual, com um mnimo de inconvenientes, pode alcanar o
mximo de resultados, isto , a importncia final dos seus efeitos,
julgados benficos quando confrontados com o seu custo social.26
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24
25
26
ACKERMAN, Bruce A. Law, economics, and the problem of legal culture. Duke Law Journal,
1986, 6, p. 929-947. 1986. p. 929-930.
Ver CAVALLI, Cssio. Empresa, direito e economia. Rio de Janeiro: Forense, 2013 p. 218 e
ss. (descrevendo as pressuposies tericas do funcionalismo jurdico).
BOBBIO, Norberto. Tullio Ascarelli. In: BOBBIO, Norberto (Org.). Da estrutura funo:
novos estudos de teoria do direito. Barueri: Manole, 2007. p. 211-271., p. 250; ASCARELLI,
Tullio. Prefazione agli studi di diritto comparatto. In: MIGNOLI, Ariberto (Org.). Letture per
un corso di diritto commerciale comparato. Milano: Giuffr, 2007, p. 1-57., p. 6.
ASCARELLI, Tullio. Sociedades y associaciones comerciales. Buenos Aires: EDIAR. 1947. p.
14-15.
ASCARELLI, Tullio. Funzioni economiche e istituti giuridici nella tecnica dellinterpretazione.
In: ASCARELLI, Tullio (Org.). Studi di diritto comparato e in tema di interpretazione. Milano:
Giuffr, 1952, p. 55-78., p. 59.
ASCARELLI, Tullio. Funzioni economiche e istituti giuridici nella tecnica dellinterpretazione.
In: ASCARELLI (Org.). Studi di diritto comparato e in tema di interpretazione. Milano: Giu-
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seo 4 concluso
As instituies jurdicas desempenham uma funo instrumental32 (isto , possuem um carter tcnico e funcional)33 em relao organizao econmica
capitalista. Portanto, a tarefa do advogado contemporneo reside em compreender as exigncias econmicas e sociais da sua poca e empenhar-se na
procura dos conceitos jurdicos mais adaptados a satisfazer tais exigncias.34
Vale dizer, a partir de uma perspectiva interdisciplinar, compete ao advogado contemporneo comparar os institutos jurdicos, de modo a verificar qual
desempenha com maior eficincia as funes econmicas.35 Para tanto, indispensvel que o advogado contemporneo, como inventor de instituies,
recorra aos aportes da anlise econmica do direito.
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166
O Contexto Contemporneo
Os dados do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil no deixam
enganar. So mais de 800 mil advogados atuantes hoje no Brasil, majoritariamente concentrados nos estados de So Paulo, Rio de Janeiro e Minas Gerais. A
profisso apresenta uma das maiores concentraes percentuais de indivduos
do mundo.2
No h qualquer dvida. O espao para uma formao comum deixou de
existir h alguns anos. No se espera mais que um advogado especialista em
inovao e tecnologia esteja preparado to somente para lidar com a proteo
de marcas, patentes ou softwares. Essas no so as grandes novidades. A prpria estruturao dos rgos para registros pblicos acabam por admitir que
advogados com especializao mnima ingressem nessas reas e caminhem
com certa segurana.
Chegamos a uma nova poca, propiciada pelo estado atual da tecnologia
e pelos novos hbitos da sociedade do compartilhamento. Porm, ao mesmo
tempo em que grandes oportunidades so criadas, desafios e ameaas ao ordenamento jurdico so vislumbrados.
Cite-se neste ponto a obra cinematogrfica norte-americana publicada no
ano de 2003 e intitulada no Brasil de O Jri, baseada no livro The Runaway
Jury de John Grisham, dirigida por Gary Fleder e estrelada por John Cusack,
Gene Hackman e Dustin Hoffman.
Em sntese, o enredo da obra apresentava a histria de uma viva que
ajuizara demanda em face de fabricantes de armas de fogo aps a morte de
seu marido. Entretanto, o filme confere ateno especial aos modos pelos quais
os jurados que iro proferir o veredicto so selecionados e manipulados pelos
advogados das partes mediante a invaso de sua esfera privada.
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de muitos daqueles que se aventuram no mercado, passando-se ento s consideraes conclusivas ao presente escrito.
170
processo, seja para a tomada de decises, seja para a anlise do risco ao obter,
armazenar e utilizar dados. aqui que se exigem distintos profissionais, dentre
eles o advogado contemporneo e suas novas habilidades impostas. Contudo,
alguns olhares diferentes precisam ser percebidos quando relacionamos a atividade da advocacia e o big data, posto que oportunidades e ameaas fazem-se presentes.
De incio, interessante notar que poucos so os advogados j adaptados
ao big data quando se trata de seu prprio negcio. O fato por si s negativo,
posto que a estruturao de determinado grupo de dados poderia, exemplificativamente, auxiliar o advogado a determinar os padres da jurisprudncia
em qualquer ramo ou regio de interesse.
Tornam-se perfeitamente viveis anlises comparativas profundas e complexas antes impraticveis. O trabalho de semanas pode ser feito em horas
e refletir um resultado ainda mais confivel, com chances significativamente
maiores de convencimento do juzo ou esclarecimento do cliente.
O exame do big data permite que o advogado contemporneo tenha informaes segmentadas acerca de sua rea de atuao, do tribunal de interesse e de seus possveis concorrentes, diretos e indiretos. O advogado passa a
estar munido de ferramenta extremamente eficaz e eficiente.
Contudo, para que esse advogado no fique refm da contratao de servios de processamento e anlise, cabe ao mesmo investir em sua formao
multidisciplinar. Matemtica e informtica, reas nem sempre muito prezadas no
meio da advocacia, j apresentam valor inestimvel para o sucesso no mercado.
imprescindvel que o advogado contemporneo aprenda a lidar com nmeros e apresente raciocnio lgico apurado, bem como interessante que o
mesmo esteja pronto a aderir aos conhecimentos necessrios para programar
sistemas e escrever cdigos.
Afinal, de pouco valem as facilidades apresentadas pelo big data sem uma
autoridade mnima sobre a programao informtica. O conhecimento bsico
acerca de cdigos permite que o advogado personalize suas pesquisas e atividades, alterando bases de dados, perodos, empresas, indivduos, juzos, etc. As
possibilidades so inmeras a partir do momento em que tais conhecimentos
so assimilados.
Apenas a ttulo de exemplo, cita-se o projeto Supremo em Nmeros, da
Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getulio Vargas, que apresentava a misso de realizar anlises quantitativas do comportamento do Supremo
Tribunal Federal a partir de banco de dados com cerca de 1,4 milho de processos que datam desde 1988 at os dias de hoje3.
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mento para responder s requisies de rgos pblicos e encaminhar posicionamentos no sentido de desenvolver polticas nacionais.
Diferentes iniciativas legislativas referentes aos temas de interesse da advocacia em inovao e tecnologia vm sendo comumente discutidas no Congresso Nacional e em fruns internacionais. Interesses de clientes so decididos e mercados
sofrem riscos de profundas alteraes. Cabe, assim, ao advogado atentar para as
conjecturas polticas, seja para influenciar decises do poder pblico, para reduzir
os impactos sofridos por seus clientes ou para aproveitar oportunidades do mercado. Espera-se que o advogado contemporneo esteja preparado para compreender os limites legais da atuao junto a dados e informaes pessoais de terceiros.
Segundo o Artigo 46, Inciso VII, da Lei 9.610/98, No constitui ofensa aos direitos autorais:
a reproduo, em quaisquer obras, de pequenos trechos de obras preexistentes, de qualquer natureza, ou de obra integral, quando de artes plsticas, sempre que a reproduo em
si no seja o objetivo principal da obra nova e que no prejudique a explorao normal da
obra reproduzida nem cause um prejuzo injustificado aos legtimos interesses dos autores.
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Diante desse contexto perverso, o advogado contemporneo precisa desenvolver habilidades outras que antes talvez no fossem consideradas essenciais, alm da nsita necessidade de especializao aprofundada.
De fato, o perfil do advogado contemporneo foi aprimorado. No se trata
mais apenas de um conhecedor do direito. tambm um professor. Afinal,
necessrio instruir clientes e lecionar a servidores pblicos.
A didtica, a clareza na expresso e a comunicao desenvolvida fazem
parte da constituio bsica desse novo profissional. necessrio fazer-se entender de forma rpida e objetiva, indicando sempre que possvel os caminhos
para uma anlise pormenorizada do tema.
Por fim, seguindo o mesmo sentido, deve o advogado contemporneo
compreender os fenmenos que mudaram os paradigmas da sociedade atual.
necessrio atender s exigncias de um conhecimento globalizado, acompanhadas atravs dos desenvolvimentos mundiais com relao matria. Por
exemplo, so frequentes os fruns internacionais que discutem a governana
da internet ou a aplicao transfronteiria de direitos intelectuais. Os posicionamentos ali expostos e as decises tomadas precisam ser analisados, questionados e trabalhados.
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Nos derradeiros anos de sua prolfica carreira, Herbert Hart dedicou-se tarefa
de organizar o catico acervo de papis deixados por Jeremy Bentham e se colocou como um intermedirio entre as ideias do pensador utilitarista e o grande
pblico. Bentham foi pioneiro no desenvolvimento de uma perspectiva crtica
sobre o direito na Inglaterra, distinguindo claramente o papel de ser um expositor do direito positivo e de ser um censor de suas inconsistncias. Criticava o
uso exagerado de jarges, a mistificao usada de forma a esconder as inconsistncias das leis e a maneira como o direito poderia ser utilizado como instrumento de opresso. Em contraste com a tradio jusnaturalista predominante
na Inglaterra durante sculos, Bentham vislumbrava o direito como um artefato
humano, que deveria ser continuamente aperfeioado para maximizar a eficincia da humanidade. Rejeitava que provrbios jurdicos recebessem uma ptina espria de santidade e que juristas tivessem uma adorao cannica pelos
ossos de homens mortos2. irnico que seu esqueleto embalsamado esteja
exposto permanentemente no interior da University College of London, local
em que Gandhi recebeu sua formao jurdica.
O jurista indiano um exemplo prdigo de um advogado que tambm distinguia claramente a perspectiva descritiva do direito positivo e a perspectiva
crtica do direito. Aps concluir seus estudos em Londres, Gandhi exerceu a
advocacia na frica do Sul, defendendo interesses da comunidade local indiana
em um regime legal extremamente injusto. Ao mesmo tempo em que cumpria
cotidianamente as leis impostas pelo regime do Apartheid, era crtico severo da
segregao tnico-racial e da discriminao sofrida pelos indianos no pas. Ao
1
Pedro Rubim Borges Fortes professor da FGV DIREITO RIO. graduado em direito pela
UFRJ, em administrao pela PUC-Rio, LL.M. pela Harvard Law School, J.S.M. pela Stanford
Law School e doutorando em direito por Oxford. Foi professor visitante na WB NUJS em
Calcut, na ndia, na Universidade Goethe, em Frankfurt, e pesquisador visitante no Instituto
Max Planck de Hamburgo, Alemanha. Dentre suas honras acadmicas, foi professor homenageado em 2004, 2005 e 2011 e foi selecionado para o IV International Junior Faculty Forum em 2011. ex-procurador do Banco Central e promotor de justia no MPRJ desde 2000.
H.L.A. Hart, Essays on Bentham: jurisprudence and political theory. Oxford: Oxford University Press (1982), p. 1-9.
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7
Niklas Luhmann, Law as a social system. Oxford: Oxford University Press (2008). Atente-se ao fato de um manuscrito recm-publicado de Niklas Luhmann apresentar o autor mais
aberto a interdisciplinaridade do direito em estgio anterior de sua carreira. Confira-se,
assim, Niklas Luhmann, Kontingenz und recht: Rechtstheorie im interdisciplinren Zusammenhang. Berlin: Suhrkamp (2013).
Pierre Bourdieu, The force of law: towards a sociology of the juridical field. 38 Hastings Law
Journal Pgina 816 (1987).
Segundo Bourdieu, os produtores das leis, regras e regulaes devem sempre levar em
considerao as reaes e, s vezes, as resistncias do corpo jurdico como um todo, especialmente os profissionais militantes. Estes especialistas podem colocar suas competncias
jurdicas a servio dos interesses de certas categorias de sua clientela e acrescentar fora
s numerosas tticas pelas quais seus clientes podem escapar dos efeitos da lei. O significado prtico do direito realmente apenas determinado pela confrontao entre corpos
diferentes (por exemplo, juzes, advogados, procuradores) movidos por interesses especficos divergentes. Estes corpos podem eles prprios se dividir em grupos, movidos por interesses divergentes (s vezes, mesmo hostis), conforme sua posio na hierarquia interna
do rgo, que costuma corresponder posio de seus clientes na hierarquia social. Idem,
pginas 821-822.
Segundo Bourdieu, em graus variados, juristas e juzes tm sua disposio o poder de explorar a polissemia ou a ambiguidade das frmulas legais atravs de apelos aos elementos
retricos como a restrictio (limitao), um procedimento necessrio para evitar aplicar uma
lei que, entendida literalmente, deveria ser aplicada; extensio (ampliao), um procedimento que permite a aplicao de uma lei que, tomada literalmente, no deveria ser aplicada; e
toda uma srie de tcnicas como a analogia e a distino entre letra e esprito, que tendem
a maximizar a elasticidade do direito e ainda suas contradies, ambiguidades e lacunas.
Idem, p. 827.
182
jurdicas, o processo de racionalizao do julgamento proporciona uma efetividade simblica, ao mesmo tempo que ignora sua arbitrariedade e reconhece
sua legitimidade. Este ritual intensificaria a autoridade do ato de interpretao
e atestaria que a deciso expressa no a vontade individual do juiz, mas a vontade da lei9. Um importante elemento do campo jurdico o poder monopolista dos profissionais de manipularem aspiraes jurdicas e poderem criar uma
demanda para seus servios, ao redefinirem problemas expressos em linguagem ordinria como problemas jurdicos, traduzindo-os para a linguagem do
direito e propondo uma avaliao prospectiva das chances de sucesso de diferentes estratgias10. Logicamente, quanto maior a juridicizao na sociedade,
mais necessidades jurdicas so criadas. Outro poder extremamente importante dos atores jurdicos consistiria nos atos de denominao e de institucionalizao, na medida em que o direito criaria as coisas que denomina atravs do
poder simblico dos diversos atos jurdicos (julgamentos, leis, contratos etc.).
O poder de criao jurdica no se esgotaria no Estado, uma vez que os atos jurdicos se formariam a partir dos interesses dos diversos atores em competio
no campo jurdico. Para Bourdieu, a postura tica dos profissionais jurdicos
dificilmente contraria os interesses das foras dominantes, sendo que suas escolhas e decises so geralmente harmnicas com o status quo. No entanto, o
discurso legitimador de universalizao do direito obteria a cumplicidade dos
dominados e garantiria a f na ordem jurdica11. O direito seria muito mais um
instrumento de normalizao da sociedade, medida que comportamentos
diferentes so vistos como desviantes, anmalos e anormais. Bourdieu considera o grau de autonomia do campo jurdico reduzido e que normalmente a
influncia de um determinado grupo aumenta em consequncia do aumento de
seu poder poltico na sociedade. O exemplo prdigo seria o caso dos sindicatos
e o desenvolvimento do direito do trabalho e da seguridade social12.
O esquema terico apresentado por Pierre Bourdieu um ponto de partida interessante para nossa reflexo sobre a importncia da anlise crtica para
a advocacia contempornea. Por um lado, existe uma rejeio do dogma kelseniano da separao estrita entre direito e moral ou direito e poltica13. Neste
sentido, o fenmeno jurdico pode ser estudado a partir de anlise das dinmicas internas de poder. Assim, por exemplo, devemos observar as disputas por
prestgio e remunerao ocorridas no seio das diversas categorias profissionais
dos operadores de direito. Estas competies internas dentro dos escritrios
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Idem, p. 828.
Idem, p. 834.
Idem, p. 844.
Idem, p. 850.
Hans Kelsen, Pure theory of Law. Berkeley: University of California Press (1967).
183
de advocacia, das carreiras pblicas e da academia jurdica possuem suas regras prprias, que no so escritas ou codificadas, mas so decisivas para o
sucesso e afluncia dos advogados, magistrados e professores de direito. As
diversas instituies jurdicas possuem suas hierarquias internas especficas e
normas informais de distino que alocam prestgio e desprestgio para cada
profissional jurdico. Estas hierarquias nem sempre se confundem com o processo formal de promoo profissional, j que existem recompensas informais
e, no raro, um jovem juiz pode desfrutar de mais prestgio do que um desembargador e um jovem advogado pode ser percebido como uma rising star
apesar de no ter o status de senioridade dentro da sua firma de advocacia.
Alm das competies dentro das instituies, existem as competies
entre as diversas instituies profissionais. Magistratura, Ministrio Pblico, advocacia privada competem simultaneamente por prestgio institucional e pela
ampliao de seus espaos de poder. Estas lutas simblicas ocorrem no apenas a partir das defesas protagonizadas por entidades profissionais como a
OAB, a CONAMP e a AMB, mas tambm no cotidiano profissional atravs das
prticas dirias de advogados, juzes e promotores. O campo jurdico constitudo pelo conjunto de atos e prticas realizados por estes profissionais, que
criam um conjunto de premissas e de protocolos internos, de comportamento
e valores caractersticos do direito. Como a luta simblica nas arenas jurdicas permanente, existe uma disputa constante entre foras de conservao
e foras de transformao. Bourdieu sugere que, a princpio, as foras dominantes na sociedade devem ser mais poderosas no campo jurdico, que seria
um reprodutor das hierarquias existentes no campo social. Porm, Bourdieu
reconhece que existe um grau de autonomia entre o direito e o poder. Isto significa que os menos poderosos socialmente poderiam tambm ter seus direitos
reconhecidos e vindicados nos tribunais. Em regra, contudo, a maior proteo
jurdica corresponderia ao crescimento do poder de um determinado grupo na
sociedade. Casos recentes no Brasil revelam a importncia da articulao poltica no campo social para o reconhecimento de direitos no campo jurdico.
Um exemplo prdigo consiste no reconhecimento da unio homoafetiva no
STF. A deciso judicial foi precedida de uma longa campanha de associaes
em defesa das identidades LGBT para liberdade de orientao sexual, que se
articularam junto ao governo, sociedade civil e academia para transformar
tanto o campo social quanto o campo jurdico em favor de sua causa. Paulatinamente, foi obtida a adeso de simpatizantes para as paradas de orgulho gay,
a adeso da imprensa ao combate homofobia e a participao do governo
brasileiro por meio de polticas de combate discriminao por conta de orientao sexual. No caso especfico da deciso do STF, a associao brasileira
LGBT agendou reunies com cada ministro, apresentou dossis feitos sob me-
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Pedro Fortes, Same-Sex Marriage in Brazil. 1 Oxford Brookes Law Review (2014), forthcoming.
Neste sentido, confira-se a discusso entre o Min. Gilmar Mendes e o Min. Ayres de Britto
sobre a possvel interpretao de se tratar de uma deciso poltica registrada durante a
leitura dos votos nas aes ADI 4277 e ADPF 132.
ADI 4277/DF Rel. Min. Ayres de Britto, j. 05/05/2011; ADPF 32/RJ Rel. Min. Ayres de
Britto, j. 05/05/2011.
Ronald Dworkin, Taking rights seriously. London: Bloomsbury (1977), p. 81-130.
Ronald Dworkin, Laws Empire. Oxford: Hart publishing (1986), p. 176-224.
Ronald Dworkin, A matter of principle. Oxford: Clarendon press (1985), p. 33-103.
Ronald Dworkin, Justice for hedgehogs. Cambridge: Harvard University Press (2011), p. 88-96.
185
um cenrio em que os elementos de fundo do sistema jurdico sejam contraditrios e os materiais disponveis para o julgamento tenham sido produto de
um conflito coletivo real no seio de uma comunidade poltica21. Existe uma
importante bibliografia crtica leitura moral do direito proposta por Ronald
Dworkin, e a academia brasileira ignora discusses importantes para a anlise crtica do direito contemporneo. Esta literatura, por exemplo, questiona
as distines entre regras e standards e entre princpios e polticas, que so
to caras teoria Dworkiniana22. uma lio importante da anlise crtica do
direito a conscincia de que o discurso jurdico e os jogos de linguagem permitem que teses jurdicas sejam construdas conforme a melhor estratgia para o
advogado. Por trs de uma regra especfica, sempre possvel apresentar um
princpio justificador ou um contraprincpio limitador, que restrinja o alcance
da regra ou a aplicao do princpio divergente. Alm disso, sempre possvel
moldar um argumento a partir de um princpio ou de uma poltica pblica especfica. Aproveitando o exemplo da unio homoafetiva, originalmente qualquer
manual de direito constitucional positivo esclarecia que havia uma regra no
direito brasileiro que prescrevia o casamento como a unio entre um homem e
uma mulher e, portanto, proibia o matrimnio homossexual23. O artifcio interpretativo encontrado pelas associaes LGBT foi enfatizar que o princpio da
isonomia e as polticas de antidiscriminao deveriam nortear a interpretao
deste dispositivo constitucional. Deve ser ressaltado, inclusive, que durante os
debates na Assembleia Nacional Constituinte, existia a conscincia clara de que
a redao do dispositivo estaria instituindo uma regra proibitiva dos casamentos de mesmo gnero24. Porm, no julgamento da ao no STF, prevaleceu o
entendimento de que este dispositivo no poderia conter uma regra, uma vez
que a constituio no poderia ser um instrumento discriminatrio e homofbico, sendo certo que os princpios de isonomia e as polticas antidiscriminatrias
deveriam prevalecer. Este caso evidencia como arbitrria a distino entre
regras e standards ou princpios e polticas. A possibilidade de manipular os argumentos jurdicos lembra o mito da cama de Procrustes, filho de Poseidon na
mitologia grega. Procrustes oferecia hospedagem aos viajantes em um quarto
dotado de uma cama de metal mgica, que tinha a propriedade de ter exatamente o tamanho do corpo de qualquer pessoa que nela dormisse. Os incautos hspedes de Procrustes desconheciam o artifcio para que o tamanho das
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Jeremy Waldron, Did Dworkin ever answer the crits? In Exploring Laws Empire: the jurisprudence of Ronald Dworkin, Scott Hershovitz (editor). Oxford: Oxford University Press
(2009), p. 155-181.
Mark Kelman, A guide to critical legal studies, Cambridge, Harvard University Press (1987),
p. 15-63.
Artigo 226 da Constituio Federal.
Confira-se, a respeito, o voto do Min. Lewandowski nas aes ADI 4277 e ADPF 132.
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Veja, por todos, Duncan Kennedy, freedom and constraint in adjudication: a critical phenomenology. 36 Journal of Legal Education 518 (1986); Duncan Kennedy, A semiotics of the
legal argument. 42 Syracuse Law Review 75 (1991).
Neste sentido, por exemplo, Jrgen Habermas, The philosophical discourse of modernity.
Cambridge: MIT Press (2000), pgina 293; Ronald Dworkin, Justice for hedgehogs, Cambridge: Harvard University Press (2011), p. 96.
Michel Foucault, Abnormal: Lectures at the Collge de France 1974-1975. New York: Picador
(2003); Michel Foucault, Psychiatric Power: Lectures at the Collge de France 1973-1974.
New York: Picador (2008); Michel Foucault, Discipline and punish: the birth of prison. New
York: Vintage (1977).
Michel Foucault, Abnormal: Lectures at the Collge de France 1974-1975. New York: Picador
(2003), p. 120.
Ben Golder and Peter Fitzpatrick, Foucaults Law. Oxford: Routledge (2009), p. 11-25.
Alan Hunt and Gary Wickham, Foucault and Law: towards a sociology of Law as governance. London: Pluto Press (1994).
187
explicou como variadas modalidades de contraconduta (por exemplo, insubordinao e dissidncia) poderiam ser empregadas como forma de resistncia
dominao, como parte da luta contra os processos implementados para impor
formas de conduta normal aos sujeitos31. Este tema aparece tambm em sua
trilogia sobre a Histria da sexualidade, a partir da possibilidade de resistncia ao discurso cristo que condenava o homossexualismo como sendo uma
prtica anormal32. Esta possibilidade de contraconduta e de resistncia revela
justamente a importncia do direito, j que as dinmicas de poder dos sujeitos
dominados podem se realizar no apenas na transgresso de uma lei opressora, mas tambm na transformao justamente desta lei na medida em que
a resistncia a uma lei pode justamente ter o carter constitutivo de uma lei
diferente33. Mais uma vez, o exemplo da unio homoafetiva prdigo para demonstrar a possibilidade de o direito se transformar de instrumento de dominao em um instrumento de proteo e de empoderamento de uma minoria
tradicionalmente oprimida na sociedade brasileira.
Outros exemplos que poderiam ser citados seriam os da resistncia de
Gandhi ao domnio colonial britnico na ndia ou a resistncia de Nelson Mandela ao regime de segregao racial na frica do Sul. Estas dinmicas de contraconduta, porm, no precisam necessariamente ter este carter pico de luta
contra o colonialismo ou contra o Apartheid. A rigor, dinmicas semelhantes de
resistncia esto presentes nos cotidianos dos foros, em lides que contrapem
partes caracterizadas pela assimetria de poder. Em alguns casos, na realidade
brasileira, foram criados certos aparatos para reequilibrar as relaes de poder.
Assim, por exemplo, os instrumentos de tutela coletiva de direitos agregam
mltiplos interesses individuais em uma nica demanda, de modo a criar um
mecanismo de presso para soluo de questes ambientais, transgresses
coletivas de consumo e outros ilcitos coletivos34. Alm disso, certos ramos
do direito em que interesses individuais so contrapostos a interesses mais
poderosos do ensejo a regramentos especiais por conta da vulnerabilidade
dos indivduos protegidos. Ademais, existe no Brasil uma justia especfica para
tratar das relaes de trabalho e para proteger os direitos dos trabalhos, justamente o exemplo dado por Bourdieu para evidenciar que o campo jurdico
pode proteger os menos poderosos a partir do momento em que eles ampliam
seu poder no campo social.
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Michel Foucault, Security, territory, population: Lectures at the Collge de France 19771978. New York: Picador (2007), p. 194-202.
Michel Foucault, Will to knowledge (History of sexuality vol. 1). London: Penguin (1998).
Ben Golder and Peter Fitzpatrick, Foucaults Law. Oxford: Routledge (2009), p. 71-82.
Marc Galanter, Why the haves come out ahead? Speculations on the limits of legal change
9 Law and Society Review (1974).
188
referncias
Alan Hunt and Gary Wickham, Foucault and Law: towards a sociology of Law
as governance. London: Pluto Press (1994).
Ben Golder and Peter Fitzpatrick, Foucaults Law. Oxford: Routledge (2009).
Duncan Kennedy, A semiotics of the legal argument. 42 Syracuse Law Review
75 (1991).
______, freedom and constraint in adjudication: a critical phenomenology. 36
Journal of Legal Education 518 (1986).
35
Veja, por todos, o excelente ensaio de Lus Guilherme Migliora, Carta a um jovem advogado,
nesta mesma edio.
189
Hans Kelsen, Pure theory of Law. Berkeley: University of California Press (1967).
H.L.A. Hart, Essays on Bentham: jurisprudence and political theory. Oxford:
Oxford University Press (1982), p. 1-9.
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Jeremy Waldron, Did Dworkin ever answer the crits? In Exploring Laws Empire:
the jurisprudence of Ronald Dworkin, Scott Hershovitz (editor). Oxford: Oxford
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Jrgen Habermas, The philosophical discourse of modernity. Cambridge: MIT
Press (2000).
Marc Galanter, Why the haves come out ahead? Speculations on the limits of
legal change 9 Law and Society Review (1974).
Mark Kelman, A guide to critical legal studies, Cambridge, Harvard University
Press (1987).
Michel Foucault, Abnormal: Lectures at the Collge de France 1974-1975. New
York: Picador (2003).
______, Discipline and punish: the birth of prison. New York: Vintage (1977).
______, Psychiatric Power: Lectures at the Collge de France 1973-1974. New
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______, Security, territory, population: Lectures at the Collge de France 19771978. New York: Picador (2007), p. 194-202.
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with truth. London: Penguin classics (2011).
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190
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Pedro Fortes, Same-Sex Marriage in Brazil. 1 Oxford Brookes Law Review
(2014), forthcoming.
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______, Justice for hedgehogs. Cambridge: Harvard University Press (2011).
______, Laws Empire. Oxford: Hart publishing (1986).
______, Taking rights seriously. London: Bloomsbury (1977).
I breve Histrico
Corria o ano de 1929, o Brasil estava tomado pela disputa poltica, as articulaes
em torno da aliana liberal que daria sustentao candidatura de Getlio Vargas
se intensificavam. Um advogado por formao e com incio de carreira auspicioso, mas que abandonara a profisso em busca do sonho de formar o maior grupo
de comunicao do pas, acabara de comprar seu primeiro jornal em Minas Gerais,
at ento inexpressivo e posteriormente influente at os dias atuais, o Estado de
Minas. Para a misso de desenvolver o jornal, cinco jovens, alguns ainda estudantes de direito e outros j advogados, foram convidados a ocupar os principais
postos. Pois bem, o proprietrio desse jornal era Assis Chateaubriand2, que mais
tarde viria a se eleger senador. Dcadas depois um daqueles jovens viria a se
tornar o presidente da repblica, Tancredo Neves3, outros dois se tornariam vice-presidentes do Brasil, Jos Maria Alkmin4 e Pedro Aleixo5. Alm destes, Milton
Campos6 se tornou senador e ministro, e Dario de Almeida Magalhes7 se consagrou como um dos maiores advogados brasileiros de todos os tempos.
Se por um lado esta passagem comprova que Chateaubriand enxergava
frente de seu tempo e soube escolher brilhantemente sua equipe, por outro, mais
importante no presente contexto, corrobora que o exerccio da advocacia, a poltica e a interao com a opinio pblica8 sempre tiveram fortes laos registra-
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Advogado formado pela FGV DIREITO RIO, Conselheiro da Comisso de Direito Administrativo da OAB/RJ, Professor e Pesquisador da FGV DIREITO RIO.
Foi o criador do mtico conglomerado denominado Dirios Associados, maior grupo de
comunicao do Brasil em sua poca.
Antes de entrar para a poltica foi promotor de justia em Minas Gerais. Foi tambm Governador de Minas Gerais, Primeiro Ministro, Ministro de Estado em diversas oportunidades,
Senador e etc.
Foi tambm Ministro e deputado federal.
Foi tambm Presidente da Cmara dos Deputados.
Foi tambm Governador de Minas Gerais.
Foi tambm Deputado Federal.
No presente artigo, entende-se opinio pblica como o conjunto de opinies de uma coletividade sobre assuntos de interesse geral. Neste contexto, os meios de comunicao
influenciam e so influenciados pela opinio pblica.
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San Tiago Dantas, alm de brilhante advogado, professor e civilista, foi jornalista e Diretor
do Jornal do Comrcio.
Obras Completas de Rui Barbosa, Min. da Educao e Cultura, Fundao Casa de Rui Barbosa, Tomo III, Vol. XXXVIII, 1911, pg. 10.
Norberto Bobbio foi ativista poltico na Itlia e senador vitalcio.
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da Poltica: a filosofia poltica e as lies dos clssicos. Rio
de Janeiro: Elsevier, 2000, p. 232.
193
ver com o direito sob dois pontos de vista: enquanto a ao poltica se exerce
atravs do direito, e enquanto o direito delimita e disciplina a ao poltica.
Em outras palavras, no basta que o advogado tenha domnio somente
sobre a tcnica jurdica ou enxergue o direito como um fenmeno isolado e autossuficiente que se esgota em si prprio. Pelo contrrio, o exerccio da advocacia na conjuntura atual exige uma capacidade de reflexo mais abrangente,
sendo imprescindvel, para tanto, a compreenso de que h uma interdependncia recproca13 na relao entre poltica e direito.
A advocacia no apenas uma profisso de cunho privado, apesar de no
ser uma carreira de Estado, trata-se de servio pblico com inegvel funo social e da a inevitvel interao com a poltica e a opinio pblica. Tal concluso
foi consagrada na Lei 8.906//94, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil,
em seu art. 2, 1: O advogado indispensvel administrao da justia, 1 no
seu ministrio privado, o advogado presta servio pblico e exerce funo social.
Importante registrar que no apenas a lei conferiu tal prerrogativa ao
advogado, mas a histria evidencia isto. Mesmo em perodos autoritrios, a
advocacia jamais se furtou a cumprir seu papel de salvaguardar os direitos
fundamentais, mais do que isso, a advocacia participou ativamente de todos
os momentos polticos mais importantes na luta pela democracia, como a aprovao da Lei da Anistia, Diretas J e a convocao da Assembleia Nacional
Constituinte. Em todos estes episdios possvel constatar a interdependncia
recproca entre o direito, a advocacia, a poltica e a opinio pblica.
Muitos advogados destacaram-se na luta pelos direitos fundamentais durante o regime militar e assumiram importantes posies polticas na luta pela
redemocratizao como, por exemplo, Sobral Pinto, Barbosa Lima Sobrinho14,
Heleno Fragoso15, Evandro Lins e Silva16 e Raymundo Faoro17, dentre outros.
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Norberto Bobbio considerava a relao entre direito e poltica uma relao muito complexa, de interdependncia recproca, p. 232.
Alm de advogado foi Governador de Pernambuco e presidente por mais 20 anos da Associao Brasileira de Imprensa ABI.
Foi um dos principais advogados de presos polticos durante a ditadura militar.
Foi tambm jornalista e ministro em diversas oportunidades.
Foi tambm presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil.
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Em suma, a ordem jurdica atravs de seus mltiplos atores passou a influenciar os rumos do pas, sob qualquer perspectiva: econmica, poltica e
social. Com isso, o advogado, alm de ganhar nova dimenso na sociedade,
precisa ter um olhar ainda mais abrangente sobre sua atuao profissional.
Para tanto, no necessariamente o advogado precisa ser um militante poltico-partidrio ou jornalista, mas considerar e saber interagir com estas diferentes perspectivas de anlise pode ser fundamental para o xito profissional.
Registre-se que xito profissional no pode ser interpretado apenas como ganhar uma causa ou orientar o cliente da melhor maneira. Sem dvida, parte do
xito na carreira se relaciona com as escolhas profissionais feitas por cada um.
Ao realizar estas escolhas, aqueles que conseguem desenvolver uma anlise estratgica considerando as tendncias do pas e da sociedade levam vantagem.
Como consequncia dessas tendncias, surgiram novas e importantes reas na advocacia, at ento inditas: direito arbitral, direito regulatrio, direito
da infraestrutura, direito desportivo, direito da internet, direito do consumidor,
direito ambiental, dentre outros.
Sem dvida alguma, o fenmeno do surgimento das Agncias Reguladoras
outro bom exemplo de como a advocacia se relaciona com os rumos polticos
do pas. impossvel compreender o surgimento delas e seu funcionamento
atual sem levar em considerao a poltica e a opinio pblica. O cenrio atual
de total indefinio, no sendo possvel saber se o que restou do modelo de
estado regulador ser mantido, reduzido, ou se o modelo ser retomado. Isto
depender dos rumos polticos do pas, porm uma coisa certa, seguindo-se
um caminho ou outro, a advocacia poder ser afetada.
Muitos advogados que souberam fazer a leitura adequada investiram nessas novas reas de maneira pioneira, recebendo timo retorno profissional. Seguramente, existem novas reas ou reas pouco exploradas na advocacia que
podem gerar boas oportunidades profissionais.
Contudo, o que se observa um grande desinteresse dos jovens estudantes e advogados pela poltica e pela opinio pblica, muitos parecem no
ter percebido a fundamental importncia dos acontecimentos nestas outras
reas em suas carreiras e nos rumos da profisso de uma forma geral. Por isso,
os cursos de direito devem estabelecer esta relao, contextualizar questes
jurdicas com casos de repercusso na opinio pblica, demonstrar a histrica
relao do direito e da advocacia com a poltica e a opinio pblica, explicitar
possveis relaes de causalidade e correlao entre a evoluo jurdica, as
decises polticas e a opinio pblica.
Alguns cursos de direito, de forma pioneira, j verificaram esta lacuna e
adotaram medidas interessantes com o intuito de reverter este quadro de alienao. Por outro lado, fundamental que cada indivduo, mesmo os que no
196
se interessam pela vida pblica nacional, estejam informados dos acontecimentos, pois hoje para ser um bom advogado essa condio essencial. Alm
disso, o pas agradecer, pois carece de participao qualificada nos grandes
debates nacionais.
referncias
BOBBIO, Norberto. Teoria Geral da Poltica: a filosofia poltica e as lies dos
clssicos. Rio de Janeiro: Elsevier, 2000.
FALCO, Joaquim. Direito, mdia e opinio pblica, in Mensalo: dirio de um
julgamento. Rio de Janeiro: Elsevier, 2013.
Obras Completas de Rui Barbosa, Min. da Educao e Cultura, Fundao Casa
de Rui Barbosa, Tomo III, Vol. XXXVIII, 1911.
Scio de Veirano desde 1996. Associado de Baker & McKenzie e de Veirano de janeiro de
1986 a junho de 1996. Estagirio de Veirano (Baker & McKenzie), entre agosto de 1986 e
dezembro de 1988. Foreign Associate de Baker & McKenzie em Chicago, trabalhando do
Latin American Department de outubro de 1990 a outubro de 1991. Professor de Direito do
Trabalho nos Cursos de Ps Graduao do IBMEC (2000/2003). Coordenador e Professor
nos Cursos de Direito do Trabalho e Responsabilidade Civil na Ps Graduao da FGV DIREITO RIO (2003/2004). Professor de Direito do Trabalho no Curso de Ps Graduao e
de Graduao da FGV DIREITO RIO (2004/2014).
198
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Est implcita nesse tpico a necessidade imperiosa de o novo profissional do direito ter domnio mais do que bsico e preferencialmente completo
de lnguas estrangeiras. Ele deve ser fluente em ingls, com capacidade para
participar de reunies (inclusive por telefone), fazer apresentaes, preparar
memorandos e contratos, enfim, se comunicar em ingls com outros estrangeiros ou nativos da lngua, j que essa a lngua universal dos negcios. Se
puder dominar o espanhol, interessante, em vista de ser a lngua mais falada
no hemisfrio ocidental e especialmente relevante na Amrica Latina, que potencialmente ter papel mais relevante nos anos que viro.
Entretanto, a necessidade de reconhecimento internacional no para nos
diretrios internacionais que ranqueiam advogados. Existem cada vez mais
organizaes internacionais ou multinacionais promovendo inmeros eventos
nos mais distantes, pitorescos e improvveis locais, exigindo do jovem advogado que se disponha a estar presente em alguns desses eventos, para ver e ser
visto e muitas vezes com a incumbncia de participar de painis de debates ou
fazer apresentaes, submetendo-se a mudanas drsticas de fuso horrio e a
longas viagens nas apertadas cadeiras da classe econmica (aquelas cadeiras
mais espaosas da executiva so naturalmente reservadas aos advogados mais
velhos das organizaes, e mesmo assim com cada vez mais restries em
vista da crescente demanda por viagens associada aos preos extorsivos das
passagens em classe executiva).
Como se tudo isso no bastasse (e no basta mesmo), a busca do sucesso profissional exige mais ainda desse jovem profissional que almeja um lugar
nesse grupo seleto dos advogados de grandes empresas ou escritrios. Ele tem
que dominar ferramentas de informtica e programas especficos que se tornaram essenciais ao exerccio da profisso, que incluem desde programas para o
controle de tempo e cobrana de honorrios (os malsinados time sheets), passando por sistemas de organizao e administrao de documentos (GEDs e
afins) e chegando aos no menos odiados sistemas de controles de processos
e de contingenciamentos. Esses sistemas exigem especial pacincia e disciplina
dos jovens advogados e o seu domnio s vezes pode ser a diferena entre o
sucesso e o insucesso. No caso de advogados que iro atuar em contencioso, uma novidade especialmente perturbadora o recentemente introduzido
Processo Judicial Eletrnico (PJE), que tira o sono de qualquer advogado que
tenha algum senso de responsabilidade, pela sua inconstncia e insegurana.
Por outro lado, esse monstrengo da tecnologia, ao mudar radicalmente a forma
de se advogar em tribunais, acaba por representar uma oportunidade singular
de destaque para o jovem advogado que, em um momento de aperto, pode
se tornar o salvador da ptria, ao conseguir, depois de ter o seu chefe tentado
sem sucesso por duas horas, fazer o upload daquele recurso importantssimo
200
do maior cliente do escritrio, que o sistema do PJE, por mero capricho, se recusava a aceitar. O domnio nessa arte nova e assustadora para todos que hoje
tm mais de quarenta anos, pode representar importante diferencial.
Alm disso, no se pode esquecer que a advocacia, seja em empresas ou
em grandes escritrios, se tornou um negcio e que os departamentos jurdicos
de empresas e os escritrios funcionam como ou efetivamente so verdadeiras empresas. Logo, o nosso jovem advogado, que almeja ser scio dessa empresa, precisa entender tambm de suas finanas. Tem que administrar
seu tempo, mas tambm os seus oramentos. Muitas vezes especula-se sobre
oramentos de receitas e de despesas e se esses oramentos podem ser uma
das muitas variveis que determinaro se ele ganhar ou no uma bonificao
anual ou se ser ou no promovido ao prximo degrau da escala de posies
conquistadas em direo ao Olimpo. Logo, o jovem advogado tem que conhecer e navegar com naturalidade e conhecimento pelas finanas do seu departamento, empresa ou escritrio, sendo capaz de discutir e acordar metas
de receita e despesa que sejam arrojadas, mas factveis, mostrando aos seus
pares e superiores que foi muito alm do conhecimento das matrias tpicas de
um curso de direito. Ele tem que entender o que receita, despesa, impostos,
investimentos, regimes tributrios e outras variveis que compem o planejamento financeiro da sua empresa, seja ela um departamento jurdico de outra
empresa seja uma rea de prtica de um escritrio de direito empresarial.
Uma exigncia que permanece atual, mesmo aps tantos anos de evoluo, a do comportamento compatvel e adequada apresentao do jovem
advogado. Ele tem que saber se comportar adequadamente e tem que se vestir
dentro dos padres aceitveis. Claro que hoje tudo ficou muito mais complicado e arriscado com os casual Fridays e outras formas de quebrar o que era
uma regra simples e clara: advogado tem que se vestir como advogado e ponto
final. Terno e gravata para homens (terno escuro e camisa clara e no o inverso,
apesar de as novelas da Globo insistirem em colocar todos os usurios de ternos ou de preto dos ps cabea ou com cores que nunca podem ser sequer
pensadas na vida real) e o seu equivalente para as mulheres (terninhos, saias
etc.). Os dias em que so dispensados os trajes de sempre apresentam novo
desafio aos jovens advogados na busca de um traje adequado e ao mesmo
tempo casual. Mas, inegavelmente, se espera que esse profissional se misture
com os demais de seu grupo sem se destacar pelo excesso ou pela falta, na
vestimenta e na atitude, e que ao mesmo tempo seja capaz de agradar se individualmente analisado, de novo, quanto ao se vestir e ao se comportar.
Todas essas demandas e mudanas so sinais de um novo tempo na advocacia, muito mais multidisciplinar, coadunada com uma gerao que no mais
escreve em laudas, mas em posts e plulas, que no se contenta em se entreter
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com uma atividade, mas que poder ler um livro, postando comentrios no Facebook ou afim, ouvindo uma msica e, vez por outra, parando para responder a mensagens no whatsapp. dessa gerao que sairo juzes, promotores,
reguladores e todos aqueles que de uma forma ou outra julgam e julgaro o
trabalho do novo advogado. Por isso, o novo advogado deve se comunicar de
uma maneira que seja familiar e de fcil compreenso para essa nova gerao
que receber e avaliar o seu trabalho. Em primeiro lugar, a comunicao deve
ser sucinta. Os contratos quilomtricos e as peties com mais de cem laudas
cada vez mais se destinam a popular a memria dos antigos. Os novos operadores do direito querem receber as informaes que balizaro suas decises
de forma clara e simples, se possvel em plulas. cada vez mais desejvel e
eficiente que se utilizem desenhos e grficos, cores e movimentos. Hoje em
dia no nada incomum encontrar memorandos, relatrios e mesmo peties
recheadas de desenhos e grficos coloridos, ilustrando o que antes seria explicado em vrias laudas. J h experincias iniciais de comunicaes destinadas
a juzes em formato de filmes curtos (10-15 minutos) a serem anexados a um
memorial, por exemplo. O novo advogado no deve assumir como seu o preconceito de seus antecessores quanto utilizao de novas mdias como meio
de comunicao corporativa e judicial.
Mas no s: com a rapidez exigida nas decises das questes que se
apresentam, tornou-se cada vez mais valorizada e essencial a comunicao
oral ou a advocacia oral. O advogado atualmente tem que ser capaz de resumir para seu cliente; ou para o juiz; ou para o diretor ou conselheiro do rgo
regulador; ou para o seu cliente uma situao complexa em uma exposio de
quinze a vinte minutos. No mundo corporativo, comum que essa exposio
seja auxiliada por data shows e power points preparados com especial cuidado
e tcnica, sem muitas palavras e definitivamente sem frases, mas apenas com
a representao mais direta e objetiva da ideia central, simples, direta e clara,
compreensvel desde o primeiro momento pelo destinatrio da mensagem. O
uso e abuso de cores, desenhos e grficos bem-vindo.
Na esfera judicial, a cada dia se valoriza mais a advocacia oral, exercida em
encontros com juzes, promotores e serventurios, em audincias e sustentaes orais. Com o aumento extraordinrio no nmero de processos a cargo de
cada juiz ou desembargador, essas oportunidades de debate oral tm se tornado verdadeiros osis em um deserto de laudas e mais laudas de aborrecida
retrica jurdica, muitas vezes a servio da vaidade dos seus subscritores e no
da soluo da controvrsia a que se referem. Por isso, as escolas, escritrios e
empresas devem investir cada vez mais (e algumas j o esto fazendo) no treinamento e desenvolvimento das habilidades de advocacia oral dos seus integrantes, preparando-os para tirar o melhor proveito das oportunidades em que
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podem fazer a maior e mais real diferena na soluo de uma questo jurdica,
judicial ou extrajudicial. E, por fim, o nosso jovem advogado deve se tornar um
maestro na arte da comunicao oral, mesmo que jamais venha a faz-lo em
um tribunal, mas apenas em negociaes ou apresentaes extrajudiciais.
Todas essas demandas, de diferentes naturezas e que exigem diversas habilidades, resultam em uma perigosa tendncia de se esquecer o que h de
mais importante em qualquer atividade: o domnio da tcnica. No mundo do
direito empresarial, empresas e escritrios podem fazer repetidas vezes o seu
planejamento estratgico e definir uma dzia de vezes a sua viso e misso
e h apenas uma certeza quanto ao resultado desse exerccio: estar sempre
presente a ideia de qualidade tcnica; de ser o melhor departamento jurdico da
empresa ou escritrio, de ser admirado pela sua eficcia e pela qualidade de seu
trabalho, pelas solues criativas e viveis encontradas e pela sua capacidade
de levar a cabo com sucesso os seus projetos, sejam eles sofisticadas aquisies, fuses ou incorporaes de empresas, intrincados financiamentos de projetos, complexos litgios, ou as mais simples tarefas tpicas de um advogado.
E assim, chega-se ao ponto crucial dessa singela mensagem a um jovem
advogado: para ser reconhecido como um dos melhores advogados de um dos
melhores departamentos jurdicos de empresa ou escritrio essencial conhecer, debater, entender e saber usar o Direito (com maiscula de propsito, s
para chamar a ateno). necessrio estudar as questes que se apresentam
quotidianamente com a humildade de quem tem a conscincia de que h muito
ainda a aprender e que no h certeza que no possa ser revista, reformada ou
reforada quando se trata de uma questo de direito. preciso o tempo todo
buscar estar frente daquele que est do outro lado da mesa na negociao, na
audincia, na sustentao oral, na palestra. O jovem advogado tem que conhecer o direito e saber aplic-lo ao caso concreto. Essa a sua principal misso.
O resto acessrio e valoriza o seu passe, mas no sobrevive sem o essencial.
Esse deveria ser o objetivo e o foco principais de um jovem advogado: a
busca constante de qualificao naquilo em que nunca pode ser tolerante e
que representa, mesmo em um mundo globalizado e multidisciplinar, o verdadeiro vetor varivel que distingue os medianos ou medocres dos diferenciados. No h escritrio de advocacia ou departamento jurdico de empresa
bem-sucedido que no tenha advogados que conheam e dominem de forma
magistral a sua arte, ou seja, o direito. Por isso o jovem advogado tem que a
cada dia buscar o que pode e deve ser estudado, debatido, compreendido para
promover essa contnua qualificao. Deve estar sempre atento aos movimentos de mercado, s novas leis e propostas de lei, s mudanas de interpretao
e ao que ocorre em pases que normalmente tm influncia relevante na definio de novas tendncias legais.
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Colocada de forma muito breve essa longa lista do que deve ser conhecido
e dominado pelo jovem advogado, surge claro o seu primeiro e mais elementar
desafio: como atender a essas demandas e continuar estudando e se manter
atualizado? Afinal, o tempo mal d para o essencial e o domnio do direito pode
ser o elemento que mais facilmente poderia ser negligenciado j que afinal o
jovem passou cinco anos estudando a disciplina, direito bom senso e mesmo os seus pares ou interlocutores nem sempre detm slidos conhecimentos
a ponto de poder bem avaliar o seu conhecimento. Aqui est o problema. A
partir do momento em que forem considerados como no essenciais em um
escritrio de advocacia ou departamento jurdico de empresa o debate e o
entendimento do direito e suas constantes mudanas, o resultado ser desastroso, mais cedo ou mais tarde. Nessa representao do desastre anunciado,
haver um escritrio ou departamento jurdico populado por advogados bem
vestidos, fluentes em vrias lnguas, perfumados e com o cabelo bem cortado,
hbeis em ferramentas de informtica e conhecedores das finanas corporativas, mas que jamais sero reconhecidos como pares daqueles que detm o
domnio da substncia da nossa arte: o direito nem sero bem sucedidos no
longo prazo. Podero por breves momentos, usufruir de uma iluso de sucesso,
mas ser efmero. No se enganem.
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Educao e Direito - Volume 10 - 2014
Tema: A Formao da Advocacia Contempornea
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