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DERECHO ROMANO
Historia
de
las
instituciones
polticas
romanas
Historia
del
Derecho
Romano
753
aC
753
aC
|
Monarqua
|
509
aC
|
|
|
Derecho
antiguo
(quiritario)
|
|
|
Repblica
|
|
130
aC
27
aC
|
Derecho
romano
clsico
(preclsico
130-30aC,
|
Principado
|
clsico
central
30-130dC
y
clsico
tardo
130-230)
283
dC
230
dC
|
|
|
Dominado
|
Derecho
romano
post-clsico
565
dC
565
dC
1.
Historia
de
las
instituciones
polticas
romanas.
Concepto
de
Derecho
Romano.
Fuentes
del
derecho
romano.
Las
leyes
romano
brbaras.
La
compilacin
de
Justiniano.
El
derecho
romano
en
Argentina.
HISTORIA
DE
LAS
INSTITUCIONES
POLTICAS
ROMANAS
Monarqua:
Los
romanos
eran
pueblo
de
agricultores
y
soldados.
En
lo
social,
Roma
est
compuesta
en
familias,
integradas
en
grupos
ms
amplios:
gens
(integradas
por
las
familias
pertenecientes
al
mismo
linaje,
que
compartan
el
gentilicio).
El
parentesco
que
los
une
no
es
el
natural
(cognatio),
sino
el
artificial
basado
en
el
sometimiento
de
todos
los
miembros
de
cada
familia
a
la
autoridad
de
un
paterfamilias,
que
se
transmite
por
va
de
varn
nicamente
(agnatio).
La
sociedad
quiritaria
estaba
dividida
en:
patricios
(pertenecientes
a
las
gens
originarias,
quienes
en
principio
tienen
derechos
privados
y
polticos),
clientes
(vasallos
vinculados
mediante
un
deber
de
fides
a
las
familias
gentilicias,
participando
del
culto
familiar;
en
la
poca
republicana
servirn
a
los
propsitos
electorales),
plebeyos
(por
exclusin,
ni
patricios,
ni
clientes,
no
tienen
organizacin
gentilicia
ni
culto
privado,
tampoco
acceso
a
los
comicios)
y
esclavos
(sujetos
al
dominus
del
paterfamilias;
esclavos:
por
nacimiento
o
por
cautiverio
en
guerra).
En
lo
poltico,
Roma
era
una
civitas
quiritaria
(entidad
poltica
autnoma),
no
meramente
una
ciudad,
sino
una
comunidad
polticamente
organizada
(equivalente
a
polis
griega).
En
la
cima
de
la
civitas
est
el
rex,
autoridad
suprema
(poltica,
militar,
judicial
y
religiosa)
de
la
civitas.
Puede
ser
propuesto
por
el
antecesor
(cooptacin),
o
por
el
Senado
(interregnum).
Su
designacin
debe
ser
reconocida
mediante
el
imperio
y
aprobada
por
los
dioses.
Reyes:
Rmulo,
Numa
Pompilio,
Tulio
Hostilio
y
Anco
Marcio
(latinos),
Tarquino
el
Antiguo,
Servio
Tulio
y
Tarquino
el
Soberbio
(etruscos).
Estaba
tambin
el
Senado
(senes
=
ancianos),
compuesto
por
los
jefes
de
las
gens
(100
por
cada
tribu).
Se
encargaban
de:
aconsejar
al
rey,
salvaguardar
los
mores
maiorum,
controlar
las
decisiones
comerciales,
proponer
el
nuevo
rey
(un
senador
mandaba
como
interrex
por
cinco
das,
con
la
funcin
de
cooptar
al
nuevo
rey).
Estaban
los
Comicios
Cuariados
(curiata
comitia)
que
constituan
la
asamblea
del
populus.
Integrada
por
patricios,
formando
30
curias
(10
por
cada
tribu).
Se
encargan
de
conceder
al
rey
el
imperio,
aceptan
las
leyes
y
deciden
sobre
la
guerra
y
la
paz.
Se
renen
dos
veces
al
ao
(24
de
marzo
y
mayo).
Estaban
tambin
los
colegios
sacerdotales,
entre
ellos:
de
los
Pontfices
(ocupados
del
culto
pblico,
del
control
del
calendario
das
fastos
y
nefastos-,
interpretan
el
ius),
de
los
Augures
(encargados
de
anunciar
los
augurios,
haciendo
saber
la
voluntad
de
los
dioses),
de
los
Feciales
(ocupados
de
los
ritos
vinculados
al
derecho
internacional,
tratados).
Reforma
de
Servio
Tulio:
Este
rey
etrusco
estableci
un
nuevo
ordenamiento
basado
en
las
unidades
militares
de
las
centurias,
teniendo
en
cuenta
la
fortuna
familiar.
A
partir
de
un
censo
(realizado
cada
5
aos)
en
el
que
se
inscribieron
todos
los
mayores
de
18
aos,
denunciando
a
que
familia
pertenecan,
y
el
paterfamilias
el
patrimonio,
Servio
Tulio
determin
la
clase,
en
funcin
de
las
yugadas
(medida
de
tierra
que
se
poda
arar
con
dos
bueyes
en
una
jornada),
y
la
cantidad
de
centurias
que
la
misma
iba
a
poseer:
1ra
clase
>
20
yugadas
>
80
centurias
2da
clase
>
15
yugadas
>
20
centurias
3ra
clase
>
10
yugadas
>
20
centurias
4ta
clase
>
5
yugadas
>
20
centurias
5ta
clase
>
2
yugadas
>
30
centurias
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
[DERECHO ROMANO]
Cada
centuria
se
divida
por
mitades
en
iuniores
(18-46
aos)
y
seniores
(ms
de
46
aos).
Por
encima
de
la
primera
clase,
existan
18
centurias
de
caballeros;
y
entre
los
que
no
posean
tierras
se
formaron
cinco
centurias
ms:
dos
de
artesanos
(que
formaban
con
la
2da
clase)
y
dos
de
msicos
(que
formaban
con
la
4ta
clase),
y
una
del
proletariado
(que
formaba
sola,
al
final),
totalizando
193
centurias.
Esta
reforma
sirvi
para
organizar
el
ejrcito,
para
que
cada
centuria
aportara
sus
propias
armas
y
gastos
blicos,
pero
adems,
para
construir
un
nuevo
comicio,
los
Comicios
Centuriados
(centuriata
comitia).
Repblica:
En
el
ao
509
aC
los
patricios
derrocaron
al
ltimo
de
los
reyes,
instituyendo
la
res
publica.
Durante
este
perodo
se
llev
adelante
un
lento
proceso
de
integracin
patricio-plebeya.
Los
plebeyos,
con
motivos
econmicos,
determinaron
una
secesin,
retirndose
al
monte
Aventino,
pero
luego
de
obtener
la
posibilidad
de
reunirse
en
asambleas
propias
(Concilia
Plebis)
y
el
reconocimiento
de
un
magistrado
plebeyo
(Tribuno
de
la
Plabe),
se
reincorporaron
a
Roma.
El
tribuno
poda
convocar
los
concilios
plebeyos,
acudir
en
auxilio
de
cualquier
plebeyo
frente
a
actos
arbitrarios
de
magistrados
patricios,
pero
por
sobre
todo,
tena
el
poder
de
veto
de
las
decisiones
que
afectasen
sus
intereses;
su
personalidad
era
inviolable.
En
445
aC,
con
la
lex
Canuleia,
los
plebeyos
consiguieron
el
acceso
a
las
magistraturas.
En
lo
poltico,
el
rey
fue
sustituido
por
las
magistraturas
(todas
gozan
de
potestas
poder
de
ordenar
administrativamente-,
pero
solo
las
mayores
tenan
imperium
(poder
de
mando
militar).
Las
magistraturas
deban
ser
aprobadas
por
los
comicios
(los
censores,
cnsules
y
pretores
por
el
Comicio
Centuriado;
los
ediles
curules
y
cuestores
por
el
Comicio
Tributo;
el
tribuno
y
los
ediles
plebeyos
por
el
Concilia
Plebis).
Cada
magistrado
saliente
propona
al
nuevo
(cooptaba),
debiendo
ser
aceptado
por
los
comicios;
los
cooptados
sumados
a
los
que
se
postulaban
vestan
una
cndida
blanca
(candidatos)
al
momento
de
la
campaa,
interviniendo
activamente
su
clientela.
Eran
colegiadas
(a
cargo
de
dos
o
ms
magistrados,
salvo
las
extraordinarias)
y
anuales
(a
excepcin
del
censor,
cuyo
cargo
duraba
5
aos,
y
del
dictador,
cuyo
cargo
duraba
6
meses).
Se
consideraba
un
honor
ser
magistrado;
y
deban
responder
por
su
accionar.
Cursus
honorum:
El
acceso
a
las
magistraturas
se
realizaba
por
medio
de
la
carrera
de
honores.
El
aspirante
poda
iniciar
recin
a
los
28
aos
(con
10
levas
anuales
anteriores)
aspirando
a
cuestor
(encargado
de
fianzas),
luego
vena
la
posibilidad
de
ser
edil
(encargado
del
cuidado
de
la
urbe
y
su
aprovisionamiento),
despus
la
de
ser
pretor
(encargado
de
la
administracin
de
justicia
y
reemplazar
a
los
cnsules
en
su
ausencia;
con
imperium),
finalmente
la
de
ser
cnsul
(encargado
de
convocar
y
presidir
el
Senado
y
los
Comicios
Curiados
y
Centuriados
y
conducir
los
ejrcitos).
Luego
se
haber
sido
cnsul,
se
poda
aspirar
a
ser
elegido
censor
(durante
18
meses
realizaban
el
censo,
pero
los
5
aos
controlaban
los
mores
maiorum,
pudiendo
tachar
de
infamia
a
los
trasgresores).
Finalizado
cada
cargo,
no
poda
postularse
para
la
reeleccin
sino
hasta
dentro
de
10
aos,
pero
si
poda
inmediatamente
postularse
al
puesto
superior.
Las
magistraturas
superiores
eran,
los
ya
mencionados
censores
y
los
dictadores
(que
actuaban
en
situaciones
de
grave
peligro,
por
6
meses
durante
los
cuales
gozaban
de
plenos
poderes).
El
tribuno
de
la
plebe
era
elegido
de
forma
anual
y
deba
ser
plebeyo,
funcionaba
como
defensor
de
los
intereses
pblicos.
Las
asambleas
eran
de
tres
clases:
Comicios
Curiados
(conferan
imperio
a
los
magistrados
mayores
y
se
encargaban
de
situaciones
jurdicas
familiares),
Comicios
Centuriados
(elegan
a
los
magistrados
mayores,
votaban
leyes
importantes,
y
juzgaban
la
provocatio
ad
populum)
y
Comicios
Tribados
(agrupacin
de
plebeyos
y
patricios,
derivada
de
la
transformacin
del
Concilia
Plebis;
elegan
magistrados
menores
y
votaban
leyes
de
ius
privatum.
El
Senado
era
el
rgano
ms
importante
por
tener
la
auctoritas
(todas
las
decisiones
polticas
importantes
deban
tener
su
aprobacin),
cuyo
miembro
ms
antiguo
era
denominado
Princeps
Senatus,
lder
que
diriga
los
debates.
Se
encargaba
de;
dirigir
la
poltica
exterior,
ser
consultado
por
los
magistrados,
supervisaba
lo
ligado
a
la
religin
romana,
y
ejerca
el
interregnum
en
caso
de
vacancia
de
los
magistrados.
Principado:
Luego
de
la
creciente
expansin
romana,
y
superada
la
divisin
patricio-plebeya,
aparecen
las
controversias
entre
la
aristocracia
acomodada
y
las
masa
urbanas
desprotegidas.
Las
reformas
agrarias
impulsadas
por
Tiberio
y
Cayo
Graco
que
terminaron
con
su
vida,
fueron
el
puntapi
inicial
de
las
guerras
civiles.
Primero
entre
Mario
y
Syla,
ms
tarde
entre
Pompeyo
y
Csar,
quienes
formaron
con
Craso
el
primer
triunvirato.
Craso
fue
asesinado,
y
Csar
venci
a
Pompeyo,
pero
al
querer
ser
coronado
rey,
fue
asesinado.
Se
conform
el
segundo
triunvirato
con
Marco
Antonio,
Lpido
y
Octavio.
Octavio,
termin
venciendo
a
Marco
Antonio
en
la
batalla
de
Accio,
quedando
como
rbitro
de
la
situacin.
Octavio
se
encarg
de
emprender
la
tarea
de
restauracin
de
la
res
publica,
para
ello
mantuvo
vigente
todas
las
instituciones
republicanas
(magistraturas,
senado
y
comicios).
Obtuvo
los
ttulos
honorificos
de
Augustus,
Imperator,
Pontifex
Maximus
y
Pater
patriae;
pero
adems
se
encarg
de
obtener
tres
potestades:
la
potestas
tribunicia
(que
lo
converta
en
inviolable
y
le
permita
reunir
a
las
asambleas
y
vetar
leyes),
y
la
potestas
censoria
(logrando
el
control
del
Senado
y
permitindose
el
derecho
a
la
tacha
de
infamia).
El
sistema
de
sucesin
en
principio
fue
de
cooptacin,
pero
luego
empezaron
a
tener
importancia
como
grupo
de
presin,
las
fuerzas
militares.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
[DERECHO ROMANO]
-
A
medida
que
se
laiciz
el
ius,
comenzaron
a
aparecer
los
prudentes
o
iurisprudentes
(personas
con
conocimiento
de
soluciones
de
justicia).
El
prudente
era
consultado
por
los
particulares
en
cada
caso
especfico
y
emita
su
respuesta
(responsa).
Si
bien
los
magistrados
no
estaban
obligados,
lo
comn
era
que
se
adhiriera
a
lo
aconsejado
por
ellos.
Los
iurisprudentes
realizaban
tres
tipos
de
acciones:
respondere
(dar
consejos,
bajo
forma
de
opinin),
cavere
(redactar
clusulas
que
se
incorporaran
a
los
negocios
jurdicos)
y
agere
(guiar
a
los
litigantes,
acompandolos).
Entre
los
primeros
juristas
aparecen
Marco
Manilio,
Marco
Junio
Bruto
y
Publio
Mucio.
Clsico
central:
En
el
sistema
poltico
de
Principado,
las
fuentes
del
ius
en
esta
etapa
fueron
los
edictos
de
los
pretores
y
otros
magistrados,
y
la
respuesta
de
los
prudentes.
Como
fuentes
autoritarias
continuarn
las
leges,
a
las
que
se
le
unirn
primero
los
senadoconsultos
y
despus
las
constituciones
imperiales.
-
Los
senadoconsultos
son
lo
que
el
Senado
ordena
y
establece,
realizado
a
propuesta
del
Prncipe.
Primero
el
senadoconsulto
se
aprobaba
por
votacin
escrita,
pero
luego
paso
a
hacerse
por
aclamacin.
-
La
fuente
jurdica
ms
importante
estuvo
constituida
por
la
labor
de
los
prudentes.
Octavio
deleg
en
los
iurisprudentes
la
potestad
de
responder
en
su
propia
persona,
pero
el
primero
en
conceder
dicho
favor
fue
Tiberio
al
jurista
Marco
Sabino.
Entre
los
jurisconsultos
de
la
poca
se
encuentran
la
Escuela
Proculeyana
y
la
Escuela
Sabiniana
(entre
ellos
Gayo,
autor
de
las
institutas
que
servirn
de
modelo
a
Justiniano).
Clsico
tardo:
Con
el
gobierno
de
Adriano
se
da
un
giro
a
partir
de
la
creacin
del
Edicto
Perpetuo
y
del
Consilium
de
juristas.
-
Adriano
encomend
al
jurista
Salvio
Juliano
la
codificacin
ordenada
del
edicto
de
los
pretores
(Edicto
Perpetuo),
para
darle
obligatoriedad
lo
present
ante
el
Senado,
que
lo
aprob
bajo
la
forma
de
senadoconsulto.
El
mismo
no
deba
cambiarse.
Ante
lagunas
o
dudas,
se
remediaba
el
problema
va
interpretacin
o
por
constituciones
imperiales.
-
Ante
casos
de
duda
sobre
el
Edicto,
la
consulta
deba
ser
hecha
ante
el
Prncipe,
que
pasaba
la
cuestin
al
Consilium
de
juristas,
cuya
respuesta
adquira
forma
obligatoria
como
rescriptum
dictado
por
el
emperador.
-
Las
constituciones
imperiales
fueron
una
nueva
forma
de
legislacin,
consistente
en
aquello
que
le
gust
admitir
al
Prncipe,
tiene
fuerza
de
ley.
Eran
de
forma
variable:
edictum
(de
carcter
general),
rescriptum
(respuesta
a
consulta
de
un
magistrado),
derectum
(resolucin
judicial
del
emperador
en
un
juicio,
que
sirve
en
casos
similares)
y
mandata
(rdenes
dadas
a
magistrados
provinciales).
De
esta
poca
son
los
juristas
Papiniano,
Ulpiano,
Modestino,
Paulo,
entre
otros.
Derecho
Romano
posclsico:
Con
el
advenimiento
de
Dioclesiano
y
Constantino,
el
gobierno
de
Roma
fue
el
de
una
monarqua
absoluta.
En
lo
jurdico,
se
asiste
a
una
declinacin
de
la
jurisprudencia,
los
juristas
aparecen
totalmente
burocratizados,
debiendo
acatar
las
ordenes
del
emperador.
Durante
el
s
IV
la
ciencia
jurdica
practic
el
Derecho
Vulgar,
caracterizado
por
una
clara
tendencia
a
la
simplificacin,
que
llev
al
desdibujamiento
de
las
instituciones
clsicas.
Se
le
asigna
un
valor
preponderante
a
la
voluntas
en
la
interpretacin
de
los
actos
jurdicos.
Adems,
hay
una
tendencia
moralizante,
vinculada
al
Cristianismo.
En
este
siglo
aparecen
escuelas
donde
se
estudia
la
ciencia
jurdica
en
Roma,
Berytus
y
Constantinopla,
que
redescubrieron
los
textos
clsicos.
Frente
al
problema
de
demostrar
la
autenticidad
de
los
textos
jurdicos
se
dio
la
Ley
de
Citas,
que
ordenaba
a
los
jueces
a
que
en
su
sentencia
solo
atendieran
a
las
opiniones
de
Papiniano,
Paulo,
Ulpiano,
Modestino
y
Gayo,
los
nicos
que
gozaban
de
auctoritas
(deba
aplicarse
el
criterio
de
la
mayora,
y
en
caso
de
empate,
el
del
grupo
de
Papiniano);
luego
se
agregaron
las
opiniones
de
aquellos
juristas
que
estuvieran
mencionados
por
estos
cinco.
En
esta
poca
se
trato
de
ordenar,
depurar
y
compilar
todo
el
material
jurdico
existente.
Se
dieron
varios
intentos
(leyes
romano-brbaras,
Lex
Romana
Wisighotorum,
Lex
Romana
Burgundiorum,
Edictum
Theodorici),
pero
fue
finalmente
Justiniano
quien
realiz
la
compilacin
definitiva:
el
Corpus
Iuris
Civil
(que
adquiri
este
nombre
en
1583
en
contraposicin
al
Corpus
Iuris
Canonici).
Corpus
Iuris
Civile:
Justiniano
encarg
a
una
comisin
de
10
miembros
redactar
un
Cdigo
en
528
(actualizado
en
534);
en
530
form
una
comisin
para
recopilar
los
iura
(opinin
de
los
prudentes)
en
el
Digesto;
con
esta
segunda
obra
en
curso
encarg
la
redaccin
de
una
obra
para
uso
escolar:
las
Institutas;
finalmente
fue
necesario
compilar
las
nuevas
constituciones
posteriores
al
Codex
en
las
Novelas.
As:
a)
Codex:
Constituciones
imperiales
desde
Adriano
hasta
Justiniano,
muchas
de
stas
interpoladas
(adecuadas
a
su
poca).
Consta
de
12
libros
divididos
en
ttulos
aludiendo
a
las
materias,
y
dentro
de
ellos,
vienen
numeradas
las
leyes.
b)
Digesto:
Contiene
los
iura,
interpretacin
de
los
juristas
ms
importantes.
50
libros
divididos
en
ttulos,
haciendo
referencia
al
jurista
y
la
obra
de
donde
se
extrajo.
c)
Institutas:
Libro
dedicado
a
los
estudiantes,
con
nociones
generales
sobre
las
instituciones.
Realizado
sobre
la
base
de
las
Institutas
de
Gayo.
d)
Novelas:
Las
modificaciones
ulteriores
realizadas
por
Justiniano,
no
fueron
agregadas
al
Codex,
sino
que
figuran
en
una
nueva
obra
(que
Justiniano
no
agrup.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
[DERECHO ROMANO]
Unidad
2.
El
Procedimiento
romano
En
el
derecho
actual
se
distingue
entre
lo
que
es
derecho
privado
y
el
derecho
procesal,
dicindose
que
uno
es
el
derecho
de
fondo
y
otro
el
derecho
de
forma.
Esto
es
as,
ya
que
en
el
medio
de
esta
diferenciacin
aparecen
los
derechos
subjetivos,
cuyo
objetivo
es
la
proteccin
para
los
titulares
y
ella
se
da
mediante
normas
de
derecho
procesal.
Los
romanos
no
conocieron
la
nocin
modernista
de
los
derechos
subjetivos.
Para
ellos,
las
situaciones
jurdicas
litigiosas,
slo
tenan
relevancia
en
cuanto
estuvieren
amparadas
por
el
magistrado
encargado
de
impartir
justicia.
El
pretor,
al
proteger
una
determinada
situacin
creaba
lo
que
hoy
se
conoce
como
Derecho
Objetivo.
Para
los
romanos
el
ius
era
una
unidad,
de
modo
que
las
situaciones
de
fondo
se
hallaban
ntimamente
expresadas
en
las
acciones
y
otras
medidas
de
amparo
que
considere
oportuno
el
magistrado.
Por
ello
se
suele
decir
que
el
derecho
romano
es
un
derecho
de
acciones
Actio:
La
palabra
actio
deriva
de
agere
(actuar,
obrar)
y
tcnicamente
est
referida
a
la
actividad
jurisdiccional
(por
eso
se
la
llama
accin).
Actio
es
la
va
por
la
cual
alguien
puede
lograr
el
amparo
jurdico
de
su
situacin
particular.
Quien
ejerce
el
actio
es
el
actor
(demandante);
aquel
contra
quien
se
dirige
es
el
reus
(demandado).
Celso
define
a
la
accin
como
el
ius
de
perseguir
en
juicio
lo
que
se
nos
debe.
No
obstante,
este
poder
slo
ser
vlido
si
es
admitido
por
el
pretor,
quien
niega
o
da
el
actio.
Clasificacin
de
las
acciones:
Hay
varios
criterios
para
su
clasificacin:
El
primero:
a)
Actiones
in
rem:
El
actor
reclama
para
que
se
declare
en
la
sentencia
que
una
cosa
es
suya,
que
le
corresponde
un
ius
(como
una
servidumbre)
o
que
tiene
una
posicin
jurdica
que
debe
estar
protegida
respecto
de
todos.
Esta
declaracin
podr
hacerse
imponer
ante
toda
la
comunidad
(es
erga
omnes).
Es
por
ello
que
en
la
intentio
no
se
nombraba
al
demandado,
el
cual
apareca
recin
en
el
condemnatio.
b)
Actiones
in
personam:
El
actor
reclama
contra
alguien
que
le
est
obligado
a
pagar
una
obligacin.
En
esta,
el
nombre
del
demandado
aparece
necesariamente
en
el
intentio
de
la
frmula.
Sera
errneo
decir
que
las
Actiones
in
rem
y
las
Actiones
in
personam
como
acciones
reales
(las
cuales
tienden
a
proteger
un
derecho
real)
y
acciones
personales
(tienden
a
proteger
un
derecho
creditorio)
respectivamente.
Esto
se
debe
a
que
siendo
el
propsito
de
la
actio
in
rem
hacer
una
declaracin
que
valga
ante
todos,
no
slo
queda
relegada
a
los
derechos
reales,
sino
tambin
a
otras
situaciones.
El
Segundo:
a)
Acciones
reipersecutorias:
En
estas,
se
persigue
solamente
la
obtencin
de
una
cosa.
Esto
puede
ocurrir
tanto
en
la
actio
in
rem
como
en
una
actio
in
personam.
b)
Acciones
penales:
Se
reclama
slo
una
pena.
As,
el
que
ha
sufrido
la
sustraccin
de
la
cosa
tiene
por
un
lado
las
acciones
reipersecutorias,
pero
tambin
las
penales
(en
las
cuales
se
puede
pedir
que
se
pague
ms,
como
pena).
c)
Acciones
mixtas:
Aquellas
en
las
cuales
se
persigue
tanto
la
obtencin
de
una
cosa
como
tambin
una
pena.
El
tercero:
Actiones
perpetuae
y
Actiones
temporales:
Las
acciones
que
tienen
su
fundamento
en
el
ius
civile
(las
acciones
civiles),
pueden
ser
ejercidas
sin
limitacin
de
tiempo.
En
cambio,
las
que
corresponden
al
derecho
pretor,
son
en
general
anuales.
En
la
poca
de
Cassio,
todas
las
acciones
civiles
(salvo
algunas
excepciones)
eran
perpetuas,
mientras
que
las
acciones
penales
honorarias
son
anuales.
En
cuanto
a
las
acciones
pretorianas,
estas
eran
anuales
ya
que
el
Imperium
del
pretor
duraba
un
ao.
En
la
poca
de
Gayo,
algunas
acciones
honorarias
son
concedidas
a
perpetuidad.
Ya
en
la
poca
posclsica,
todas
las
acciones
prescriben
a
los
30
aos,
salvo
algunas
excepciones,
como
la
accin
hipotecaria
que
Justiniano
la
declar
prescrita
a
los
40
aos,
entre
otras.
Slo
se
conserva
la
imprescriptibilidad
para
la
vindicatio
in
liberatem
y
para
el
reclamo
fiscal
de
los
impuestos.
2.
Procedimiento
judicial
de
las
legis
actiones.
Procedimiento
antiguo.
La
legis
Actiones:
El
primer
procedimiento
judicial
fue
el
de
las
legis
Actiones.
Este
contaba
con
dos
etapas:
1)
Etapa
in
iure:
Realizacin
de
ritos
solemnes
y
la
intervencin
de
frmulas
orales
que
deban
ser
pronunciadas
sin
ningn
error
ante
el
pretor
(y
antes
ante
el
rey)
2)
Etapa
apud
iudicem:
El
caso
era
llevado
ante
un
juez,
que
era
una
persona
privada
que
resolva
el
litigio.
En
un
comienza
era
designado
de
forma
inmediata.
Luego,
se
estableci
un
plazo
de
30
das
para
dar
el
iudex.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
[DERECHO ROMANO]
2.
Procedimiento
judicial
formulario.
Origen
del
procedimiento.
Etapas
del
procedimiento.
Etapa
in
iure.
Etapa
apud
iudicem.
Marcha
del
procedimiento:
Las
legis
Actiones
se
volvieron
odiosas,
sobre
todo
por
su
exagerado
ritualismo.
Por
eso,
fueron
modificadas
por
este
procedimiento.
La
denominacin
formulario
se
debe
a
que
se
redactaba
una
frmula
escrita
adaptada
a
cada
juicio.
El
origen
de
este
procedimiento
se
dio
en
las
causas
habidas
entre
un
ciudadano
romano
y
un
extranjero
o
extranjeros,
juicios
en
los
cuales
no
se
poda
recurrir
a
las
legis
Actiones.
Hacia
la
primera
mitad
del
Siglo
2,
con
la
lex
aebutia,
va
a
comenzar
a
extenderse
este
procedimiento
a
los
ciudadanos
romanos.
Finalmente,
va
a
ser
Augusto
quien
le
de
legalidad
a
este
nuevo
procedimiento,
las
cuales,
por
medio
de
dos
leyes
las
va
a
imponer
como
sistema
obligatorio,
para
ser
aplicado
en
todas
las
causas.
Este
procedimiento
divide
al
juicio
en
dos
etapas:
1)
Procedimiento
in
iure:
Iniciacin
del
procedimiento:
El
actor
debe
convocar
al
demandado
a
comparecer,
utilizndose
la
in
ius
vocatio,
pero
a
diferencia
de
la
etapa
anterior,
no
se
utiliza
la
fuerza
ante
la
resistencia
del
demandado.
El
actor
debe
extraprocesalmente
notificar
al
adversario
sobre
la
accin
que
intentar,
as
como
la
documentacin
que
aducir
en
contra
de
l,
entregndole
un
libelo
donde
se
aclare
en
qu
consistir
el
juicio,
o
permitiendo
que
el
demandado
saque
una
copia.
Esto
era
til
para
que
la
contraparte
est
enterada
del
juicio,
para
que
prepare
su
defensa
o
arregle
antes
de
la
presentacin
ante
el
magistrado.
A
su
vez,
se
le
poda
exigir
al
demandado
una
garanta
de
que
se
iba
a
presentar:
Este
poda
ser
un
vindex
o
un
vadimonium
(monto
dejado
como
garanta).
Si
el
juicio
no
terminaba,
se
deban
dejar
nuevas
garantas.
En
caso
de
que
el
garante
no
se
presentara
se
le
iniciaban
acciones
tambin
al
vindex.
El
demandado
que
no
obstante
las
garantas
dadas
no
se
presentara,
se
hallar
en
situacin
de
indefenso,
por
lo
que,
a
pedido
del
actor,
el
pretor
poda
embargarle
los
bienes
al
indefenso,
adquiriendo
la
posesin
de
ellos
hasta
que
se
dicte
la
sentencia
definitiva.
Partes
del
procedimiento:
En
el
procedimiento
formulario,
en
principio,
deban
estar
el
demandado
y
el
demandante.
Pero,
en
este,
los
litigantes
tambin
podan
nombrar
representantes.
Estos
no
actuaban
en
representacin
directa
de
alguna
de
las
partes,
de
modo
que
ellos
asumiran
los
efectos
de
la
sentencia.
Por
tcnicas
especiales,
estas
consecuencias
judiciales,
pueden,
segn
los
casos
ser
transferidas
a
los
representados.
Hay
dos
formas
de
designar
un
representante,
tanto
para
el
actor
como
para
el
demandado:
a)
el
cognitor,
nombrado
en
presencia
pblica
del
adversario,
por
medio
de
palabras
especiales
y
b)
el
procurator,
nombrado
sin
esa
formalidad.
Los
incapaces
estn
representados
por
sus
tutores
o
curadores.
Las
corporaciones
por
sus
actores.
La
frmula
seguir
la
tcnica
de
las
trasposicin
de
personas,
de
modo
que
en
la
intentio
figura
el
nombre
del
dueo
del
asunto
y
en
la
condemnatio
el
nombre
del
cognitor.
Como
la
sustitucin
es
plena
la
accin
se
consume
totalmente.
La
sentencia,
siempre
le
ser
otorgada
al
dueo
del
asunto,
tanto
si
hubiese
resultado
vencedor
o
si
hubiera
sido
condenado.
Justiniano
suprimir
la
figura
del
cognitor,
sustituyndolo
por
la
figura
del
procurator.
El
procurator
aparece
porque
en
determinadas
circunstancias,
no
se
poda
dar
un
cognitor
(El
procurator,
no
necesitaba
de
conocimiento
del
adversario
para
actuar).
No
obstante,
era
dudoso
saber
si
el
que
se
presentaba
como
procurador
haba
sido
apoderado
para
intervenir
en
el
juicio,
por
lo
que
se
exigan
algunas
seguridades.
Por
ello,
el
procurator,
cuando
actuaba
en
nombre
del
actor,
deba
presentar
una
caucin
de
que
el
dueo
del
asunto
ratificara
lo
actuado
por
l,
y
que
no
intentar
demandar
de
nuevo
por
el
mismo
juicio
supuesto
en
la
sentencia.
Cuando
el
procurator
representaba
al
demandado,
este
deba
dar
fianza
de
que
cumplira
con
la
sentencia
condenatoria,
en
caso
de
que
el
dueo
no
ratifique
sus
actos.
Actuacin
ante
el
magistrado:
Ante
el
magistrado,
el
actor,
en
presencia
del
demandado
deba
renovar
su
editio
actionis,
manifestando
lo
que
pide
y
solicitando
al
pretor
que
ste
le
conceda
una
determinada
accin.
El
debe
magistrado
escuchar
ambas
partes.
Si
el
pretor
considera
que
lo
pedido
por
el
actor
se
ajusta
a
lo
que
dicen
las
acciones
que
figuran
en
el
Edicto,
se
lo
conceder.
Si
no
est
en
l,
la
podr
rechazar.
No
obstante,
si
entiende
que
lo
que
ha
pedido
el
actor
merece
amparo
y
proteccin
jurdica,
a
pedido
del
demandante
le
puede
otorgar
un
actio
in
factum,
para
ese
caso
concreto.
Si
el
pretor
considera
que
la
accin
jurdica
del
actor
no
merece
proteccin,
le
deniega
la
accin.
Lo
mismo
ocurre
si
comprueba
que
carece
de
competencia
jurisdiccional
o
si
fallan
los
presupuestos
jurdicos
para
la
actuacin
de
las
partes.
Posiciones
que
puede
asumir
el
demandado:
Durante
el
juicio
el
pretor
tiene
tambin
la
oportunidad
de
escuchar
al
demandado,
el
cual
puede
tomar
diversas
posiciones:
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
10
[DERECHO ROMANO]
2)
Intentio:
En
esta,
el
actor
expresa
su
reclamo.
El
reclamo
puede
ser
algo
indeterminado
o
algo
determinado.
Siendo
la
intentio
determinada
(certa)
no
es
necesaria
la
demonstratio.
La
intentio
puede
referirse
a
reclamar
algo
determinado
o
indeterminado.
En
el
caso
de
reclamar
algo
determinado,
el
actor
debe
cuidarse
de
no
pedir
ms,
(pluris
petitio),
ni
menos
(miuns
petitio).
La
pluris
petitio
poda
ocurrir
por
cuatro
motivos:
1)
Con
relacin
a
la
cosa
(se
pide
ms
de
lo
que
vale),
2)
en
relacin
con
el
tiempo
(reclamo
algo
antes
de
que
se
cumpla
el
plazo),
3)En
relacin
con
el
lugar
(me
comprometo
a
dar
algo
en
cierto
lugar
y
lo
hago
en
otro)
y
4)
en
relacin
a
la
causa
(No
dejo
al
demandado
elegir
entre
las
posibilidades
que
tena).
Quien
peda
pluris
petitio,
salvo
escasas
excepciones
perda
el
juicio.
En
la
poca
de
Justiniano,
se
le
dio
a
esto
mayor
flexibilidad.
Minus
petitio:
Si
el
actor
peda
menos,
no
perda
el
juicio,
pero
no
podra
volver
a
demandar
por
lo
que
se
le
deba
hasta
el
prximo
ao,
con
el
cambio
de
pretor.
3)
Condemnatio:
La
instruccin
dada
al
juez
concedindole
la
potestad
de
condenar
o
absolver
conforme
a
las
pruebas
que
se
presenten.
Y
su
criterio.
La
condena
se
refera
siempre
a
una
suma
de
dinero
que
poda
ser:
a)
Certa:
Se
estableca
una
cantidad
determinada
de
dinero,
la
cual
el
iudex
no
poda
modificar.
b)
Incerta:
No
se
estableca
ninguna
suma
de
dinero,
por
lo
que
el
iudex
estableca
el
monto.
c)
Incerta
cum
taxatione:
En
los
casos
en
que
la
condemnatio
era
limitadamente
incierta,
puesto
que
exista
un
monto
mximo
de
condena
que
el
juez
no
poda
superar.
4)
Adiudicatio:
En
los
juicios
divisorios,
en
los
cuales
hay
que
dividir
una
cosa
que
tienen
varios
en
comn,
se
emplea
la
Adiudicatio,
que
autoriza
al
juez
a
adjudicar
a
las
partes
que
lo
pidan
la
porcin
material
que
les
corresponde
en
la
divisin
de
la
cosa
que
tienen
en
comn.
A
su
vez,
el
juez
puede
solicitar
que
se
paguen
sumas
de
dinero
tendientes
a
compensar
y
equilibrar
el
reparto.
La
condemnatio
y
el
Adiudicatio
son
complementarios.
Litis
Aestimatio:
Como
la
condena
era
siempre
pecuniaria,
en
caso
de
no
tratarse
de
una
suma
de
dinero,
era
necesaria
una
previa
estimacin
del
litigio.
Esto
tena
importancia
en
aquellas
acciones
en
las
cuales
hay
que
restituir
la
cosa
conforme
a
una
clusula
arbitraria.
El
juez
anticipaba
su
pronuciatio
de
modo
tal
que
el
demandado,
vencido
tuviera
que
optar
entre
pagar
un
litis
aestimatio
o
produca
la
restitucin
de
ella.
La
litis
aestimatio
poda
tener
variantes
segn
cada
accin:
a)
en
las
acciones
penales,
al
momento
de
la
comisin
del
delito,
b)
el
valor
existente
en
el
momento
de
la
litis
contestatio,
c)
el
valor
al
momento
de
la
sentencia,
d)
el
valor
fijado
por
el
juez.
Partes
extraordinarias
de
la
frmula:
Estas
eran:
1)
Praescriptio:
Clusula
que
iba
al
comienzo
de
la
frmula,
para
advertir
al
juez
sobre
alguna
circunstancia
que
debe
ser
salvaguardada
a
favor
del
actor.
2)
Exceptio:
Defensa
dada
a
favor
del
demandado,
quien
alega
alguna
circunstancia
que
por
aplicacin
de
la
aequitas
merece
ser
amparada
por
el
pretor.
Una
vez
probada
la
exceptio
se
neutraliza
la
intentio
del
actor.
Las
excepciones
se
suelen
clasificar
en:
a)
Perentorias:
Son
aquellas
que
valen
a
perpetuidad.
Resultan
definitivas
para
la
suerte
del
asunto.
b)
Dilatorias:
Son
las
que
valen
por
cierto
tiempo.
Clasificacin
de
las
frmulas:
a)
Frmula
in
ius
conceptae:
Una
frmula
es
de
este
modo
cuando
lo
que
reclama
el
actor
est
tutelado
en
el
ius
civile.
b)
Frmula
in
factum
conceptae:
En
este
caso,
el
pretor,
por
razones
de
equidad
concede
la
accin,
pero
no
basada
en
el
ius
civile
sino
en
el
hecho
ocurrido.
Por
ello,
no
se
redacta
una
intentio,
sino
que
al
comienzo
de
la
frmula
se
menciona
el
hecho,
dndosele
en
la
condemnatio
la
potestad
al
juez
de
condenar
o
resolver.
c)
Frmulas
Ficticiae:
Tambin
por
razones
de
equidad,
en
una
accin
pretoria,
el
magistrado
le
ordena
al
juez
que
tenga
por
existente
un
hecho
inexistente,
o
por
inexistente,
un
hecho
existente.
De
este
modo,
hace
proceder
una
accin
que
segn
el
ius
civile
no
correspondera,
pero
que
sera
inadecuado
que
no
se
tenga
en
cuenta.
Son
llamadas
tambin
acciones
tiles.
c)
Bonae
fidei
iudicia:
Procedimiento
ante
el
juez,
pero
de
tal
modo
que
por
concesin
del
pretor
se
le
concede
la
libre
potestad
de
estimar
lo
que
se
debe
restituir,
sin
darle
una
limitacin
cuantitativa
determinada,
sino
estableciendo
que
lo
precise
conforme
a
la
buena
fe.
Otras
frmulas
pretorianas:
a)
Frmula
arbitraria:
En
estas,
el
pretor
agrega
la
clusula
a
falta
de
restitucin
de
modo
que
si
el
demandado
no
restituye
la
cosa,
puede
ser
condenado
a
pagar
el
valor
estimado
de
ella
segn
juramento
del
actor.
b)
Frmulas
con
trasposicin
de
personas:
En
ellas,
la
condemnatio
est
redactada
respecto
de
una
persona
que
sustituye
a
la
que
aparece
en
la
intentio.
Su
propsito
es
conseguir
que
la
condena
produzca
sus
efectos
a
favor
o
en
contra
de
una
persona
distinta
a
la
que
aparece
en
la
intentio.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
11
12
[DERECHO ROMANO]
3.
Procedimiento
extra
ordinem.
Procedimiento
arbitral.
La
cognitio:
Este
procedimiento
especial
se
caracterizaba
por
el
hecho
de
que
desapareca
la
biparticin
de
las
etapas
in
iure
y
apud
iudicem.
Las
cuestiones
eran
directamente
resueltas
por
un
magistrado
juez,
quien
ahora
no
es
privado,
sino
que
aparecen
como
funcionarios
oficiales,
delegados
de
forma
inmediata
o
mediata
del
prncipe.
Estos
jueces
asuman
por
entero
todo
el
juicio,
desde
el
conocimiento
hasta
la
sentencia.
Este
procedimiento
se
va
a
ir
acentuando
cada
vez
hasta
ir
desplazando
al
procedimiento
formulario
en
la
poca
posclsica.
Este
nuevo
procedimiento
de
la
cognitio
se
fundamenta
ahora
en
una
mayor
caracterizacin
del
juicio
pblico
y
autoritario.
De
este
modo,
el
juez
tiene
mayor
poder,
pudiendo
adaptar
el
procedimiento
a
las
circunstancias
con
un
rbitro
ms
amplio.
A
su
vez,
las
partes
quedan
constreidas
al
juicio,
prescindindose
del
acto
de
sumisin
formal
de
los
litigantes
como
ocurra
con
la
litis
contestatio
en
el
procedimiento
formulario.
Marcha
del
procedimiento:
a)
Comparencia
de
las
partes.
Se
emplea
la
litis
denuntiatio
(despus
de
va
a
llamar
libellus
conventionis
con
Justiniano)
que
en
un
principio
es
privada,
pero
desde
Constantino
es
realizada
por
un
oficial
pblico
que
la
redacta
y
hace
llegar
al
demandado.
En
ella
se
expresan
las
sumariamente
las
pretensiones
del
actor
y
son
llevadas
por
un
viator
o
executor
al
demandado.
ste
debe
dar
caucin
de
comparecer,
si
no
lo
hace,
el
procedimiento
continuar
en
rebelda.
b)
Actuacin
ante
el
juez:
Si
ambas
partes
comparecen
ante
el
juez,
se
inicia
el
juicio.
El
actor
alega
sus
peticiones
en
la
narratio
y
el
demandado
en
la
contradictio,
en
la
cual
puede
oponer
excepciones.
El
acto
del
juez
al
escuchar
las
partes
se
llama
audiencia.
El
procedimiento
ya
no
se
desarrolla
al
aire
libre,
sino
en
salas
cerradas.
c)
Las
pruebas:
La
eleccin
de
ellas
no
se
deja
simplemente
al
arbitrio
de
las
partes,
sino
que
incumbe
al
juez
pedir
las
que
estime
necesarias.
A
su
vez,
el
juez
se
ve
limitado
en
la
apreciacin
de
las
pruebas
por
ciertas:
as,
la
prueba
documental
adquiere
mayor
valor
que
la
testimonial;
respecto
de
esta
se
aplica
al
principio
de
que
no
vale
el
testimonio
de
un
solo
testigo.
d)
La
sentencia:
La
sentencia
figuraba
por
escrito
y
se
la
hace
pblica
oralmente.
La
condena
ya
no
es
necesariamente
pecuniaria.
e)
Apelacin:
Dado
el
nuevo
carcter
escrito
de
las
actuaciones
judiciales
y
la
formacin
de
la
burocracia
imperial,
se
permitir
la
apelacin.
De
las
sentencias
de
los
jueces
locales
se
puede
apelar
ante
el
praefectus
praetorio
o
ante
el
viacarius,
que
es
un
superior
de
los
gobernadores.
De
las
decisiones
del
vicarius
se
puede
ir
nuevamente
en
apelacin
al
Emperador.
En
cambio,
las
decisiones
del
praefectus
praetorio,
dado
que
su
carcter
de
representante
del
emperador
eran
inapelables.
El
poder
judicial
del
emperador
se
haca
notar
de
diversas
maneras:
a)Si
bien
contra
las
acciones
del
praefectus
praetorio
no
hay
apellatio,
el
Emperador
puede
atender
una
supplicatio,
pudiendo
resolver
que
se
contemple
el
caso
nuevamente,
b)
Si
el
juez
ordinario
no
encontraba
una
repuesta,
poda
elevarla
para
su
conocimiento
al
emperador
y
c)El
actor,
dada
la
importancia
del
juicio,
le
diriga
un
pedido
a
emperador
para
que
este
resuelva
el
caso
con
un
rescripto.
El
procedimiento
arbitral:
Desde
la
poca
clsica
era
posible
dilucidar
un
litigio
sin
acudir
a
la
jurisdiccin
del
magistrado.
Para
ello,
se
acordaba
entre
las
partes
un
compromissum,
designando
un
rbitro
que
deba
aceptar
el
cometido.
El
compromissum
determinaba
a)
que
por
medio
de
un
pacto
se
renunciaba
a
la
accin;
de
no
acatarse,
daba
lugar
a
una
exceptio
y
b)
el
acuerdo
por
medio
de
estipulaciones
penales
de
acatar
la
resolucin
del
rbitro.
Si
el
rbitro
no
se
pronunciaba,
se
daba
contra
l
una
actio
in
factum.
Justiniano
da
al
compromiso
valor
de
pacto
legtimo,
dndole
a
lo
decidido
fuerza
de
sentencia.
Vas
de
ejecucin:
Dependan
de
la
condena.
La
ejecucin
no
dependa
de
la
actividad
privada,
sino
de
la
fuerza
pblica,
la
cual
actuaba
por
medio
de
un
executor.
13
1.
Las
personas.
Hombre
y
persona.
Comienzo
y
fin
de
la
persona.
Extincin
de
la
persona.
Status
y
capitis
deminutio.
En
el
derecho
moderno,
persona
es
el
ente
capaz
de
adquirir
derechos
y
contraer
obligaciones.
En
el
Derecho
Romano
se
habla
de
los
hombres,
entes
biolgicos
que
consisten
en
la
unidad
psicofsica
humana;
pero
lo
que
interesa
de
los
hombres
es
su
situacin
jurdica
(status),
es
decir,
la
posicin
o
situacin
jurdica
que
ocupa
en
la
sociedad.
El
vocablo
persona
hace
referencia
jurdica
al
homo
en
relacin
con
su
status.
Comienzo
y
fin
de
la
persona:
La
nocin
romana
toma
en
consideracin,
para
hablar
del
comienzo
de
la
persona,
al
concebido
(nasciturus),
si
bien
para
efectivizar
determinados
derechos
hay
que
esperar
que
nazca
con
vida.
Por
eso,
al
nasciturus
se
lo
considera
entre
los
herederos,
se
lo
protege
con
un
curator
ventris,
y
si
su
madre
lo
abortara
estara
cometiendo
un
crimen.
Para
considerar
nacida
a
una
persona,
son
necesarios
los
siguientes
requisitos:
separacin
del
claustro
materno
(parto),
haber
sentido
cualquier
signo
vital,
que
el
nio
presente
figura
humana.
La
extincin
de
la
persona
ocurre
con
la
muerte,
que
debe
ser
probada
por
aquel
que
pretenda
gozar
de
alguna
situacin
jurdica
del
fallecido.
En
caso
de
conmorencia,
Justiniano
estableci
un
criterio
de
premoriencia
(ante
la
muerte
de
padre
e
hijo
pber,
el
segundo
sobrevivi
al
primero;
ante
la
muerte
de
padre
e
hijo
impber,
el
primero
sobrevivi
al
segundo)
a
los
fines
sucesorios.
En
cuanto
a
la
ausencia,
no
hay
procedimientos
de
declaracin
de
presuncin
de
fallecimiento,
pero
los
juristas
dirn
que
luego
de
haber
vivido
100
aos
(luego
disminuido
a
70
aos)
el
ausente,
se
lo
considerar
fallecido.
Capitis
deminutio:
Cambio
del
status
que
tiene
alguien.
Puede
ser
de
tres
modos:
mxima
(cuando
se
pierde
al
mismo
tiempo
la
libertad
y
la
ciudadana),
media
(cuando
se
pierde
la
ciudadana
conservando
la
libertad)
y
mnima
(cuando
conservando
la
libertad
y
la
ciudadana,
se
modifica
la
situacin
en
la
familia).
2.
Status
libertatis.
Los
esclavos.
Causas
de
esclavitud.
Fin
de
la
esclavitud:
manumisiones.
Libertos:
clases.
El
patronato.
Situaciones
similares
a
la
esclavitud.
La
mxima
distincin
de
los
hombres
es
la
que
nos
dice
que
unos
son
libres
y
otros
esclavos.
A
su
vez,
los
libres
son
ingenuos
o
libertos.
Libertad
es
la
facultad
natural
que
tiene
cada
uno
de
hacer
lo
que
le
plazca,
a
no
ser
que
la
fuerza
o
la
ley
se
lo
prohiban.
Ingenuos
son
aquellos
que
tienen
la
libertad
desde
su
nacimiento;
otros
son
esclavos
pero
alcanzan
la
libertad
al
ser
manumitidos,
convirtindose
en
libertos.
Esclavos:
Aquel
hombre
que
por
justa
causa
no
tiene
libertad
y
pertenece
a
otro
a
quien
sirve.
La
condicin
jurdica
del
esclavo
nos
dice
que
ste
es
al
mismo
tiempo
un
homo
y
una
res
mancipi,
por
cuanto
pertenece
al
dominus
que
tiene
sobre
l
una
potestad
absoluta.
La
esclavitud
es
una
institucin
del
ius
gentium.
La
situacin
de
los
esclavos
en
Roma
vari,
en
un
principio
el
trato
con
ellos
era
muy
bueno
y
se
sentaban
a
la
mesa;
con
la
expansin
territorial
el
nmero
de
esclavos
aument,
y
el
dueo
empez
a
despreocuparse
de
ellos,
entregndoselos
a
un
mayordomo,
que
los
trataba
de
una
forma
inhumana.
El
esclavo
carece
de
capacidad
jurdica
propia,
sin
embargo
puede
actuar
como
instrumento
de
adquisicin
de
su
dominus
(los
actos
son
realizados
por
el
esclavo,
pero
el
que
se
convierte
en
propietario
o
acreedor
es
el
dominus.
Se
le
poda
constituir
al
esclavo
un
peculio
(bienes
entregados
por
el
dominus
para
la
administracin
y
goce
del
esclavo,
aun
conservando
la
propiedad).
Si
el
esclavo
cometa
un
delito,
el
dominus
responda
pudiendo
pagar
la
pena
como
si
l
hubiera
cometido
el
delito,
o
entregando
al
esclavo
a
quien
hubiera
sufrido
el
delito.
No
podan
actuar
en
juicio.
La
unin
entre
esclavos
era
el
contubernium,
y
a
diferencia
de
las
justas
nupcias,
era
un
simple
hecho
no
reconocido.
El
hijo
de
una
esclava
pertenece
al
dominus
de
su
madre.
Participa
del
culto
pblico
y
de
la
sacra
privata.
Los
esclavos
nacen
o
se
hacen.
Nacen
esclavos
los
hijos
de
madre
esclava
(sin
importar
si
el
padre
es
libre
o
esclavo).
Los
romanos
tuvieron
el
principio
del
favor
libertatis,
por
el
cual
consideraban
que
el
hijo
naca
libre
si
la
madre
hubiera
sido
libre
en
algn
momento
del
embarazo.
Se
hacen
esclavos
por
el
ius
gentium
quienes
caen
en
cautiverio
en
una
guerra
formalmente
declarada.
Poda
ocurrir
que
un
romano
cayera
prisionero,
en
tal
caso
sera
esclavo
de
quien
lo
tuviese;
pero
si
llegara
a
regresar
a
Roma,
gozaba
del
postliminium
(recobrabra
su
situacin
jurdica
fingiendo
que
no
cay
en
esclavitud,
por
lo
que
continuaba
siendo
ingenuo;
aplicado
solo
a
situaciones
de
derecho
y
no
de
hecho,
ej:
matrimonio).
Si
el
romano
mora
en
cautiverio
del
enemigo,
el
testamento
antes
hecho
era
invlido,
pero
la
lex
Cornelia
invent
una
ficcin
por
la
cual
se
finge
que
la
muerte
ocurri
en
el
mimo
momento
en
que
es
tomado
prisionero,
es
decir,
siendo
libre,
por
lo
que
su
testamento
es
vlido.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
14
[DERECHO ROMANO]
Se
hacen
eslavos
por
el
ius
civile
si
comenten
la
siguientes
acciones
castigadas
con
la
esclavitud:
quien
ni
se
hubiera
anotado
en
el
censo
(en
el
derecho
antiguo);
los
condenados
a
penas
graves
(en
el
derecho
clsico);
mujeres
libres
que
mantenan
relaciones
sexuales
con
el
esclavo
de
otro;
hombre
libre
que
se
hiciere
vender
como
esclavo
y
luego
reclamase
su
libertad
(se
le
era
denegada);
liberto
ingrato
con
su
patrono,
se
revocaba
su
manumisin.
El
fin
de
la
esclavitud,
es
decir,
la
forma
por
la
cual
es
esclavo
adquiere
la
libertad
es
la
manumisin,
pero
tambin
si
probaba
quienes
haban
asesinado
a
su
dominus,
si
haba
denunciado
a
un
falsificador
de
moneda
o
el
rapto
de
una
virgen,
si
presentaba
un
desertor
al
ejrcito,
si
era
abandonado
por
su
amo,
si
era
expuesta
a
prostitucin
en
contra
de
lo
dispuesto
en
la
venta
de
ella,
si
haba
sido
vendido
con
la
condicin
de
ser
manumitido
dentro
de
cierto
trmino,
los
afectados
al
servicio
del
emperador,
los
que
entraban
como
monjes.
La
manumisin
es
el
acto
por
el
cual
el
dominus
le
otorga
la
libertad
a
su
esclavo
(manus=poder;
mittere=abandonar),
generalmente
premiando
sus
servicios.
Los
modos
solemnes
de
manumisin
son
la
vindicta
(acto
en
presencia
del
magistrado,
el
dominus,
y
el
esclavo,
en
el
cual
un
tercero
afirmaba
la
libertad,
tocando
al
esclavo
con
una
varita,
y
el
dominus
consenta
en
silencio),
el
censo
(cuando
el
dominus
lo
autorizaba
al
esclavo
a
inscribirse
en
l)
y
el
testamento
(cuando
el
dueo
ordena
en
su
testamento
la
libertad
de
su
esclavo).
Constantino
reconoce
la
manumissio
in
ecclesia
(realizada
en
iglesias).
La
manumisin
tambin
poda
ser
de
un
modo
no
solemne
(informal):hacindoselo
saber,
envindole
una
carta,
sentndolo
a
la
mesa.
De
esta
forma,
era
libre
de
hecho
pero
no
de
derecho
(viva
como
libre
pero
mora
como
esclavo,
por
lo
que
no
poda
testar).
El
esclavo
manumitido
solemnemente
se
transformaba
en
liberto
ciudadano
romano.
Augusto,
celoso
de
la
ciudadana,
estableci
restricciones
en
dos
leyes
(el
dueo
que
quera
manumitir
deba
tener
ms
de
20
aos
y
su
esclavo
ms
de
30
aos,
salvo
justa
causa
aprobada
en
concilio;
eran
nulas
las
manumisiones
hechas
en
fraude
de
los
acreedores;
los
esclavos
por
penas
infamantes
manumitidos
no
adquiran
la
ciudadana
sino
que
eran
peregrinos
dediticios;
se
estableci
cupo
mximo
en
la
manumisin
por
testamento).
Libertos:
Podan
ser:
a)
Libertos
ciudadanos
romanos:
Esclavos
manumitidos
solemnemente
por
su
dominus,
que
desde
Augusto
cumplieren
con
los
requisitos
propuestos.
Se
acercaban
a
los
ingenuos
pero
carecan
de
ius
honorum,
y
si
bien
tenan
el
ius
suffragii,
solo
podan
intervenir
en
comicios
tribados).
b)
Libertos
latinos
iunianos:
Esclavos
manumitidos
de
forma
no
solemne,
sin
cumplimentar
todos
los
requisitos
de
ius
civile,
era
libre
de
hecho
pero
tena
status
indefinido.
Carecen
de
derechos
polticos,
y
solo
tienen
permitido
el
comercio
en
actos
entre
vivos.
Por
algunos
medios
podan
adquirir
la
ciudadana,
ej:
habiendo
servido
a
Roma.
c)
Libertos
dediticios:
Esclavos
por
penas
infamantes
que
al
ser
manumitidos
adquiran
la
libertad,
pero
por
su
conducta
anterior
se
los
dejaba
en
una
situacin
jurdica
similar
a
la
de
los
extranjeros
dedicitios.
No
tenan
derechos
polticos
ni
participaban
del
ius
civile,
lo
nico
que
podan
hacer
eran
los
actos
del
ius
gentium.
No
podan
habitar
Roma
ni
estar
a
100
millas
de
ella.
Justiniano
aboli
la
condicin
de
los
dediticios
y
luego
de
los
iunianos.
Patronato:
El
liberto,
pese
a
ser
libre,
se
halla
sometido
a
una
situacin
jurdica
especial
con
su
antiguo
dominus,
que
pasar
a
ser
su
patrono.
El
patronato
significaba:
el
deber
de
obsequium
(liberto
deba
respetar
a
su
patrono
como
hijo
al
padre),
el
deber
de
prestar
determinados
servicios,
el
patrono
era
citado
a
la
sucesin
cuando
el
liberto
mora
sin
hijos,
tambin
era
llamado
para
la
tutela
del
hijo
del
liberto
muerto).
El
patrono
deba
prestar
fides
a
su
liberto
(ej:
asistirlo
en
juicio).
La
condicin
de
patrono
pasa
a
los
descendientes
del
patrono,
pero
los
hijos
de
un
liberto
sern
ingenuos.
Situaciones
similares
a
la
esclavitud:
Los
hijos
dados
in
mancipio
(vendidos
a
un
tercero,
al
cual
quedaban
sujetos
in
causa
mancipii)
para
situaciones
patrimoniales
estaba
como
si
fuese
un
esclavo;
los
addicti
(aquellos
que
en
el
derecho
antiguo
no
hubieran
pagado
el
nexum)
estaban
sujetos
al
acreedor
hasta
que
los
liberase;
el
rescatado
de
los
enemigos
quedaba
retenido
por
quien
lo
hubiese
rescatado
hasta
cobrar
lo
que
haba
pagado
por
l;
el
auctoratus
(quien
arrienda
servicios
a
un
empresario
para
ser
gladiador
en
el
Circo);
los
colonos
eran
hombres
libres
pero
adscritos
permanentemente,
junto
con
su
familia,
a
una
tierra
determinada,
de
la
cual
es
dueo.
3.
Status
civitatis:
clasificacin:
a)
ciudadanos
romanos,
b)
los
latinos,
c)
los
peregrinos.
Status
civitatis:
Posicin
jurdica
que
un
hombre
ocupa
dentro
de
la
civitas
(ciudadano
romano,
latino,
peregrino).
Ciudadanos
romanos:
Aquellos
que
tienen
la
ciudadana
plena,
gozando
de
la
totalidad
de
los
derechos,
tanto
del
ius
publicum
como
del
ius
privatum.
Por
lo
general,
la
ciudadana
se
tiene
por
haber
sido
concebido
por
padres
romanos
unidos
en
justas
nupcias;
fuera
de
esta
unin,
habra
que
ver
la
situacin
de
la
madre.
Pero
tambin
se
poda
obtener
por
hechos
posteriores
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
15
16
[DERECHO ROMANO]
6.
Las
Personas
Jurdicas.
Personas
jurdicas:
En
el
derecho
moderno
son
asociaciones
y
corporaciones
que
tienen
por
s
una
personalidad
jurdica
independiente
de
la
de
los
miembros
que
la
conforma.
En
el
Derecho
Romano
(antiguo
y
clsico)
falta
el
concepto
de
persona
jurdica,
porque
todo
el
ius
est
constituido
por
causa
de
los
hombres,
sin
embargo
admitieron
la
necesidad
del
agrupamiento
de
personas
para
determinados
fines
asociativos,
pero
no
vieron
en
ellas
un
ente
distinto
de
sus
miembros.
Recin
en
la
poca
posclsica
se
admitirn
ciertos
principios.
Populus:
Totalidad
de
ciudadanos,
que
pueden
adquirir
bienes
(res
publicae),
celebrar
negocios,
no
como
un
ente
distinto
sino
como
la
colectividad
de
ciudadanos.
Se
rige
por
el
ius
publicum.
No
es
persona
jurdica.
Fisco:
Es
el
patrimonio
pblico
de
una
sola
persona,
el
Princeps,
producido
fundamentalmente
por
el
tributo
que
le
es
debido
en
las
provincias
a
su
cargo.
El
Princeps
tiene
potestad
especial
para
administrarlo
y
disponer.
No
es
persona
jurdica.
Municipia/civitatis:
Regido
por
un
ordenamiento
especial,
se
rigen
por
el
derecho
pblico
en
cuanto
a
su
vida
poltica,
y
por
el
derecho
privado.
Pueden
tener
bienes
comunes
a
cargo
de
un
actor.
No
eran
personas
jurdicas
(salvo
en
poca
posclsica).
Collegia:
Corporaciones,
vinculadas
con
el
ius
publicum.
Podan
tener
bienes
comunes.
Se
las
mir
siempre
con
desconfianza,
por
lo
tanto
no
se
las
permita
fcilmente.
No
eran
personas
jurdicas
(salvo
en
poca
posclsica).
En
el
derecho
actual
es
un
patrimonio
destinado
a
un
cierto
fin,
y
se
lo
considera
persona
jurdica.
En
Roma
se
dieron
soluciones
distintas
de
la
persona
jurdica
(aceptacin
por
parte
de
alguien
de
cumplimentar
la
idea
del
fundador).
17
1.
Las
cosas.
Concepto
de
las
cosas.
Patrimonio.
La
posesin.
Clases
de
interdictos
posesorios.
La
res
o
cosa
designa
tanto
a
los
entes
materiales
(ej:
casa)
como
a
los
entes
naturales,
sean
animados
(ej:
esclavo)
o
inanimados
(ej:
oro).
Res
designa
todo
lo
que
de
algn
modo
concierne
al
hombre.
As,
haca
referencia
a
los
negocios
o
asuntos
que
interesaban
al
hombre
(ej:
res
militares).
Dentro
de
las
res,
la
res
publica
es
aquella
que
concierne
a
todos
los
ciudadanos
(
Estado
moderno).
Las
res
pueden
ser
corporales
o
incorporales.
Las
primeras
son
las
que
se
pueden
tocar;
en
tanto
las
segundas
no
se
pueden
tocar,
se
inteligen
y
consisten
en
algo
jurdico
(ej:
herencia),
es
lo
que
hoy
se
llama
derechos.
Patrimonio:
Conjunto
de
cosas
que
pertenecen
a
una
persona,
capaz
de
tenerlas.
Conformado
por
res
corporales
e
incorporales.
Abarcaba
el
activo
y
el
pasivo.
En
Roma
no
se
trata
de
una
atributo
de
la
personalidad,
pues
solo
los
sui
iuris
podan
poseerlo
(los
alieni
iuris
siendo
personas
carecan
de
patrimonio).
Clasificacin
general
de
las
cosas:
a)
Res
extra
commercium:
La
regla
es
que
las
cosas
estn
in
commercio
y
las
res
extra
commercium
constituyen
la
excepcin.
Las
cosas
que
estn
fuera
del
comercio
son
tales
por
derecho
divino:
1)
Res
sacrae:
Son
las
cosas
consagradas
a
los
dioses
superiores
(templos,
terrenos,
edificios,
altares,
etc).
Para
que
se
tenga
por
sacro
debe
mediar
una
intervencin
autorizante
del
populus
y
una
ceremonia
religiosa
(consecratio).
Para
que
una
res
deje
de
ser
sacra
es
necesaria
una
ceremonia
inversa
(profanatio),
la
cual
tiene
efectos
permanentes.
La
violacin
de
una
res
poda
importar
que
se
pudiera
matar
impunemente
al
sacrilego,
sin
que
fuese
un
crimen.
2)
Res
religiosae:
Son
los
sepulcros,
englobando
el
lugar
y
la
contruccin.
Los
requisitos
son:
la
inhumacin
efectiva
de
una
cadver
o
resguardo
de
sus
cenizas,
y
que
el
entierro
lo
realice
aquel
a
quien
le
corresponda
rendir
las
honras
fnebres,
en
terreno
propio,
y
si
es
ajeno,
con
el
permiso
del
dueo.
Quien
violaba
un
sepulcro
poda
ser
perseguido.
3)
Res
sanctae:
Llamados
as
porque
los
atentados
contra
ellas
se
castigan
con
una
sanctio
(ej:
el
atravesar
muros
o
puertas
de
ciudades).
La
sancin
es
la
pena
capital.
Adems
de
sta,
estn
fuera
de
comercio
aquellas
cosas
que
pertenecen
a
todos
los
hombres
en
general
(res
comunes),
o
al
populus
(res
publicae),
o
a
una
civitas,
o
a
una
corporacin
(res
universitatis).
b)
Res
in
commercio:
La
clasificacin
ms
antigua
es
la
que
distingue
entre
las
res
mancipi
y
las
res
nec
mancipi.
Las
primeras
son
las
cosas
ms
valiosas,
ligadas
a
la
actividad
agrcola
y
rural
(fundos
itlicos,
esclavos,
instrumentos
de
labranza,
animales
de
tiro,
servidumbres
de
paso).
El
efecto
principal
es
que
mientras
el
dominio
de
las
res
nec
mancipi
se
adquiere
por
la
simple
traditio,
mientras
que
el
dominio
de
las
res
mancipi
se
adquiere
por
la
mancipatio.
Otras
clasificaciones
de
res
in
commercio:
a)
Cosas
inmuebles
y
muebles:
Las
cosas
inmuebles
son
las
que
no
pueden
ser
trasladadas
de
un
lugar
a
otro.
En
cambio
las
cosas
muebles
son
las
trasladables.
b)
Cosas
simples
y
compuestas:
Una
cosas
simple
es
aquella
que
consiste
en
algo
unitario
(ej:
esclavo).
Una
cosa
compuesta
es
aquella
que
consiste
en
el
agrupamiento
de
cosas
simples
componentes
de
una
unidad
(ej:
edificio).
c)
Cosas
fungibles
y
no
fungibles:
Las
cosas
fungibles
son
aquellas
que
se
consideran
as
por
pertenecer
a
determinado
gnero,
de
tal
modo
que
se
pueden
dar
las
unas
por
las
otras.
Las
cosas
no
fungibles
son
aquellas
que
se
consideran
as
por
su
individualidad.
d)
Cosas
consumibles
y
no
consumibles:
Las
cosas
consumibles
son
aquellas
que
se
pierden
con
el
primer
uso
que
se
haga
de
ellas.
e)
Cosas
divisibles
e
indivisibles:
Son
divisibles
las
que
se
pueden
fraccionar
sin
perjudicar
su
naturaleza
y
funcin
econmica
propia.
Son
indivisibles
aquellas
que
no
se
pueden
dividir
sin
alterar
su
naturaleza.
f)
Partes,
accesorios,
pertenencias
y
frutos:
Parte
es
un
elemento
que
integra
una
cosa.
Accesorio
es
un
elemento
vinculado
a
un
elemento
principal,
an
sin
estar
unido
a
ella.
Pertenencia
es
una
cosa
mueble
separable
de
la
cosa
principal
a
la
cual
est
destinada.
Fruto
es
el
rendimiento
que
produce
de
manera
peridica
una
cosa,
sin
alterar
la
sustancia.
Posesin:
La
palabra
posesin
designa
el
poder
de
hecho
que
alguien
tiene
sobre
una
cosa
corporal,
con
nimo
de
tenerla
para
s.
El
dueo
de
una
cosa,
por
regla
general,
es
al
mismo
tiempo
el
poseedor
de
ella,
pero
si
la
pierde
o
se
la
sustraen,
dejar
de
ser
el
poseedor,
aunque
siga
siendo
el
dueo.
La
posesin
es
una
cuestin
de
hecho
y
no
una
cuestin
de
derecho.
Esto
es
lo
que
la
diferencia
de
la
propiedad.
18
[DERECHO ROMANO]
Por
medio
de
la
posesin
se
puede
llegar
a
ser
propietario
(traditio
de
res
nec
mancipi,
posesin
continuada
permite
usucapir,
posesin
de
res
nullius,
poseedor
de
buena
fe
de
una
cosa
adquiere
sus
frutos);
el
poseedor
resulta
protegido
contra
los
ataques
de
hecho
de
terceros
que
pretenden
turbarle
la
posesin.
La
adquisicin
de
la
posesin
requiere
de
dos
elementos:
el
corpus,
efectivo
apoderamiento
y
control
de
la
cosa;
y
el
animus,
voluntad
de
tener
la
cosa
para
s.
Para
el
corpus,
a
las
cosas
muebles
hay
que
tomarlas,
y
respecto
de
los
inmuebles
basta
con
pisarlo
o
sealarlo.
Por
el
animus,
se
diferencia
la
posesin
de
la
tenencia.
El
tenedor
reconoce
que
la
cosa
le
pertenece
a
otro
como
poseedor,
y
no
puede
cambiar
por
su
voluntad
la
situacin.
La
posesin
se
poda
adquirir
tambin
por
medio
del
alieni
iuris,
pero
no
podan
adquirir
por
s
ni
los
infantes,
ni
lo
dementes.
Para
retener
la
posesin,
se
hacer
con
el
corpus
y
animus,
pero
luego
se
admiti
que
se
pueda
mantener
con
el
animus
y
teniendo
otro
el
corpus.
Se
pierde
la
posesin
si
se
pierde
el
corpus
de
la
cosa
o
se
deja
de
mantener
el
animus
o
por
la
prdida
de
ambos
elementos.
La
prdida
corpore
poda
darse
en
el
caso
de
que
unas
piedras
se
cayeran
al
ro,
pero
tambin
por
ignorar
dnde
se
las
haba
dejado.
Tambin
en
el
caso
en
que
un
fundo
fuera
ocupado
por
alguien
que
repele
el
desalojo
y
se
queda
en
l,
entonces
se
pierde
la
posesin
corpore.
La
prdida
animo
ocurra
cuando
aun
reteniendo
la
cosa,
se
tena
la
voluntad
de
no
querer
seguir
poseyndola
(ej:
A
vende
una
casa
a
B
pero
contina
como
inquilino,
siendo
el
mero
tenedor).
La
prdida
corpore
et
animo
ocurra
cuando
el
poseedor
ceda
la
cosa
a
otro
o
cuando
mora.
Clases
de
posesin:
a)
Posesin
civil:
Es
la
que
est
protegida
por
el
ius
civile
y
por
medio
de
ella
se
puede
acceder
a
la
propiedad.
Adems
de
tratarse
de
una
verdadera
posesin
(corpus
y
animus),
requiere
una
justa
causa
de
posesin,
es
decir,
un
ttulo
jurdico
que
la
justifique
(compraventa,
donacin,
legado).
Siendo
de
buena
fe
y
cumpliendo
los
requisitos
de
la
usucapio,
el
poseedor
civil
se
transformaba
en
propietario
quiritario,
contando
as
con
la
proteccin
de
los
interdictos.
b)
Posesin
pretoriana:
Es
la
posesin
protegida
por
el
pretor,
por
medio
de
los
interdictos.
Con
estos
procedimientos
especiales,
el
poseedor
puede
defenderse
contra
toda
usucapin
o
perturbacin.
Los
poseedores
que
pueden
acudir
a
la
defensa
interdictal
son:
todo
poseedor
que
acredite
poseer
o
haber
poseido
la
cosa
con
voluntad
de
tenerla
para
s
(poseedor
propietario,
poseedor
de
buena
fe,
incluso
el
ladrn),
pero
tambin
a
otros
poseedores
por
razones
de
aequitas
(acreedor
pignoraticio
que
retiene
la
cosa
como
garanta,
precarista
que
rog
a
otro
la
posesin
de
la
cosa,
secuestratario
que
retiene
las
cosas
discutidas
en
litigio).
El
mero
poseedor
tambin
tiene
proteccin
posesoria.
Proteccin
de
la
posesin:
Los
interdictos:
La
posesin,
tanto
civil
como
pretoriana,
est
defendida
por
los
interdictos.
Mediante
ellos
se
protege
a
quienes
estn
poseyendo
frente
a
sustracciones
o
perturbaciones
injustas;
pero
tambin
para
aclarar,
cuando
se
discute
acerca
de
la
propiedad
de
una
cosa
y
antes
de
iniciar
la
rei
vindicatio,
cul
de
los
litigantes
es
el
poseedor.
Las
clases
de
interdictos
(prohibitorios
y
resolutorios;
simples
y
dobles)
ya
han
sido
vistas,
pero
respecto
de
la
posesin,
los
interdictos
suelen
estar
clasificados
en
interdictos
que
tienden
a
adquirir,
a
retener
y
a
recuperar
la
posesin.
Los
primeros
estn
dados
a
aquel
que
quiere
entrar
en
la
posesin
de
cosas
que
no
ha
tendio
(el
interdicto
qurum
bonorum
para
el
heredero
o
bonorum
possessor
que
quiere
ser
poseedor
de
los
bienes
hereditarios;
y
el
interdictum
Salvianum
a
favor
del
propietario
de
un
fundo
respecto
de
los
bienes
del
colono
establecidos
como
garanta).
Por
causa
de
retencin
de
la
posesin
se
protege
a
aquel
que
discute
con
otro
su
posicin
de
poseedor.
Y
los
interdictos
de
recuperacin
de
la
posesin
protegen
a
aquel
que
ha
sido
despojado
de
la
cosa
que
posea
(el
unde
vi).
En
realidad
los
primeros,
ms
que
para
proteger
la
posesin
cuestionada,
sirven
para
adquirirla;
entonces
tenemos:
a)
Interdictos
posesorios
retinendae
possessionis
causa:
1)
Uti
possidetis:
Por
este
interdicto,
referido
a
los
inmuebles,
el
pretor
ordena
que
sea
preferido
aquel
que
en
el
momento
en
que
se
otorgue
el
interdicto
posea
sin
violencia,
sin
clandestinidad
y
sin
precariedad.
Conforme
a
esto,
triunfa
quien
tiene
la
possessio
iusta
de
la
cosa.
2)
Utrubi:
Interdicto
similar
al
anterior
pero
para
las
cosas
muebles.
El
pretor
ordena
que
sea
preferido
aquel
que
durante
la
mayor
parte
del
ao
haya
posedo
la
cosa
sin
violencia,
clandestinidad
ni
precariedad.
b)
Interdictos
recuperandae
possessionis
causa:
1)
Unde
vi:
Se
concede
este
interdicto
a
aquel
que
estaba
poseyendo
un
inmueble
y
alguien
lo
ha
despojado
empleando
la
violencia,
a
los
efectos
de
que
se
le
restituya
la
posesin,
siempre
y
cuando
no
sea
viciosa.
Debe
ser
intentado
dentro
del
ao
a
partir
de
la
expulsin.
A
quien
se
le
quitara
un
fundo
por
violencia,
poda
optar
entre
el
uti
possidetis
y
el
unde
vi.
El
segundo
tiene
la
ventaja
de
que
aparte
del
fundo
o
edificio,
comprende
tambin
las
cosas
muebles.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
19
20
[DERECHO ROMANO]
Limitaciones
del
dominio:
Si
bien
el
dominio
es
la
plena
in
re
potestas,
su
ejercicio
no
puede
perjudicar
a
los
terceros.
a)
Limitaciones
por
inters
pblico:
Se
basan
en
la
primaca
del
bien
general
sobre
el
privado.
Ej:
el
propietario
no
puede
demoler
el
edificio
para
vender
los
materiales;
los
propietarios
de
fundos
linderos
a
una
va
pblica
estn
obligados
a
mantenerla
en
buen
estado.
b)
Restricciones
por
relaciones
de
vecindad:
Se
busca
reglar
las
relaciones
entre
propietarios
de
fundos
vecinos
ms
que
el
inters
general.
Ej:
el
dueo
de
un
fundo
puede
entrar
al
fundo
del
vecino
da
por
medio
para
recoger
las
bellotas
del
rbol
propio
cadas
en
este;
cuando
las
ramas
de
un
rbol
invaden
el
fundo
vecino,
el
dueo
de
este
ltimo
puede
pedirle
que
lo
recorte;
entre
fundo
y
fundo
haba
que
dejar
un
espacio
libre
de
5
pies;
el
agua
de
lluvia
debe
correr
libremente,
quien
hace
una
excavacin
que
la
desve
puede
ser
obligado
a
repararla;
etc.
Modos
de
adquisicin
de
la
propiedad:
Modos:
La
propiedad
civil
se
adquiere:
como
consecuencia
de
una
sucesin,
o
bien
cuando
existen
actos
especiales
de
adquisicin,
llamados
modos.
Modos
inter
vivos:
1)
Mancipatio:
Es
una
acto
solemne
privado,
realizado
en
presencia
de
cinco
testigos
ciudadanos
romanos
pberes
y
de
otro
de
la
misma
condicin
que
debe
sostener
una
balanza
de
bronce
(libripens).
El
adquiriente,
teniendo
la
cosa
en
la
mano,
dice
afirmo
que
este
esclavo
es
mio
ex
iure
Quiritium
y
que
me
lo
he
comprado
con
este
cobre
y
esta
balanza
de
bronce.
Luego
golpea
con
el
cobre
la
balanza
y
se
lo
da
a
aquel
de
quien
recibe
in
mancipio,
como
si
fuera
el
precio.
En
pocas
posteriores
se
continu
usando
como
rito.
Por
mancipatio
se
pueden
adquirir
las
res
mancipi,
y
la
potestad
sobre
hombres
y
mujeres
libres
(mancipium).
El
efecto
principal
es
obtener
el
dominio
ex
iure
Quiritium
de
la
cosa,
siempre
subordinado
a
que
quien
transmita
la
cosa
fuera
el
verdadero
propietario;
si
no
lo
era,
se
adquira
solo
el
uso
o
la
posesin.
La
mancipio
fue
abolida
por
Justiniano
y
reemplazada
por
la
traditio,
por
lo
que
no
figura
en
el
Digesto.
2)
In
iure
cessio:
Procedimiento
realizado
ante
el
magistrado.
El
adquiriente
deca
Digo
que
este
esclavo
es
mo
ex
iure
Quiritium,
y
realizada
esta
vindicatio,
el
pretor
se
diriga
al
cedente,
que
deba
negar
ser
el
propietario
o
callar
para
que
el
pretor
le
atribuyera
el
dominio
al
que
afirmaba
serlo.
Se
la
emple
para
las
res
mancipi,
en
reemplazo
de
la
mancipatio,
pero
respecto
de
las
res
nec
mancipi,
si
bien
se
poda
emplear,
resultaba
ms
simple
la
traditio.
Tambin
se
usaba
para
ceder
una
tutela
o
una
adopcin.
Desapareci
en
la
poca
posclsica.
3)
Traditio:
Acto
en
que
el
enajenante
entrega
o
permite
a
otro
la
posesin
de
una
cosa.
Se
debe
tratar
de
res
corporales.
Era
el
procedimiento
usual
para
adquirir
la
propiedad
quiritaria
de
las
res
nec
mancipi;
pero
si
se
la
realizaba
respecto
una
res
mancipi,
quien
la
reciba
tena
la
propiedad
bonitaria.
Quien
entrega
debe
ser
el
propietario
de
la
cosa
y
tener
derecho
de
enajenarla,
pero
tambin
la
poda
hacer
un
tercero
autorizado
por
l.
El
acto
de
la
traditio
no
involucra
de
por
s
la
adquisicin
del
dominio,
sino
que
resulta
necesario
que
exista
una
justa
causa
(ej:
venta,
donacin).
Para
un
inmueble
bastaba
por
el
paseo
o
sealarlo
desde
arriba;
para
los
muebles
lo
normal
era
la
entrega
en
mano.
A
medida
que
se
fueron
dejando
de
usar
la
mancipatio
y
la
in
iure
cessio,
la
traditio
se
convirti
en
el
modo
normal
de
transmisin
de
la
propiedad.
Las
formas
de
realizarla
tradicin
son:
a)
Traditio
longa
manu:
Con
un
inmueble,
bastaba
que
el
tradens
lo
deje
libre.
Tambin
con
que
l
lo
sealara
desde
lo
alto
de
una
torre,
demostrando
que
est
libre.
b)
Numeratio:
Con
un
mueble,
lo
normal
es
la
entrega
en
la
mano
(tradicin
de
dinero),
contndose
las
monedas.
En
algunos
casos
no
interesaba
tomar
con
las
manos
directamente
la
cosa.
Esto
es
la
traditio
ficta.
c)
Traditio
symbolica:
Ej:
te
doy
llaves
de
la
bodega
para
hacerte
la
tradicin
del
vino.
d)
Sealando
desde
la
distancia,
si
se
trata
de
una
cosa
pesada.
e)
Traditio
brevi
manu:
si
tenes
la
cosa
como
tenedor
y
te
la
vendo,
para
evitar
que
me
la
tengas
que
devolver
y
yo
dps
volverte
a
entregarla.
f)
Constitutum
possessorium:
La
hiptesis
inversa
al
caso
anterior.
Adquisicin
de
la
propiedad
por
la
usucapio:
Es
la
adquisicin
de
la
propiedad
quiritaria
de
una
cosa
corporal
(res
mancipi
o
res
nec
mancipi)
mediante
la
posesin
continuada
durante
un
periodo
de
tiempo.
Requisitos
para
usucapir:
Quedaron
expresados
por
los
juristas
medievales
en
las
expresiones:
a)
Res
habilis:
No
resultan
suceptibles
de
usucapin:
1)
Las
res
extra
commercium:
res
sacrae,
religiosae,
publicae,
ni
tampoco
los
hombres
libres.
2)
Las
cosas
robadas
o
posedas
por
la
violencia.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
21
22
[DERECHO ROMANO]
Cualquier
cosa
arrastrada
por
el
ro
sigue
siendo
de
su
dueo,
pero
si
deja
pasar
el
tiempo
y
el
fragmento
de
tierra
se
ha
unido
al
fundo
inferior,
pertenecen
al
propietario
de
ste.
3)
Lecho
abandonado:
Cuando
un
ro
pblico
se
desva,
abandonando
el
lecho
primitivo
para
seguir
otro
curso,
el
lecho
ahora
seco
es
apropiado
por
accessio
por
los
propietarios
ribereos.
4)
Isla
nacida
del
ro:
Los
sedimentos
arrastrados
forman
una
isla,
de
modo
tal
que
pertenecer
proporcionalmente
a
los
propietarios
ribereos.
b)
Accesin
de
un
mueble
a
un
inmueble:
Cosa
mueble
como
semillas,
plantas,
edificaciones
de
adhieren
a
un
inmueble
ajeno
o
propio.
Por
el
principio
de
que
lo
que
est
en
la
superficie
accede
al
suelo,
el
dueo
del
fundo
se
hace
propietario
de
la
cosa
agregada.
Hay
2
casos:
1)
Caso
de
la
siembra
y
de
la
plantacin:
En
el
primer
caso
alguien
ha
sembrado
y
se
germina
en
terreno
ajeno,
o
viceversa.
El
propietario
del
fundo
ser
dueo
de
lo
sembrado.
En
el
segundo
caso
ocurre
igual,
desde
que
el
rbol
ha
echado
races,
es
apropiado
por
el
dueo
del
inmueble.
2)
Caso
de
edificacin:
2
hiptesis:
i)
Cuando
se
edifica
en
terreno
propio
con
materiales
ajenos:
A
es
dueo
del
fundo
y
edifica
con
materiales
que
son
de
B.
Por
el
principio
de
accesin
A
es
propietario
del
edificio.
B
tendra
que
ejercer
la
actio
ad
exhibendum,
para
que
se
separen
los
materiales
y
se
muestren
individualizados.
Pero
esto
est
prohibido
por
las
12
tablas
para
evitar
la
destruccin
de
construcciones.
Cuando
el
constructor
era
de
buena
fe,
se
le
daba
la
actio
de
tigno
iuncto
(poda
demandar
el
doble
del
valor
de
los
materiales).
ii)
Cuando
se
edifica
en
terreno
ajeno
con
materiales
propios:
Si
se
ha
edificado
de
buena
fe
(cree
que
el
terreno
es
suyo),
no
tiene
accin
para
exigir
el
precio
de
los
materiales.
Pero
por
la
rei
vindicatio
puede
oponerse
a
la
entrega
de
lo
construido
hasta
tanto
se
realice
el
pago.
Si
se
ha
edificado
de
mala
fe
(sabe
que
el
terreno
es
ajeno)
pierde
el
dominio
de
los
materiales
y
no
puede
reclamar.
c)
Accesin
de
un
mueble
a
otro
mueble:
1)
Adiunctio:
Cuando
se
incorpora
una
cosa
a
otra
ajena,
como
una
rueda
a
un
carro.
2)
Ferruminatio:
Unin
de
dos
metales,
agrego
un
brazo
de
plata
a
mi
lmpara.
3)
Textura:
Se
agrega
un
bordado
a
una
tela
ajena.
4)
Tinctura:
Colorante
con
que
se
impregna
un
vestido
ajeno.
5)
Scriptura:
Si
se
escribe
carta
u
otro
material
ajeno.
6)
Pinctura:
Cuando
se
pinta
algo
sobre
una
tela
ajena.
La
cuestin
es
averiguar
cul
es
la
cosa
principal
y
cual
la
accesoria.
Los
sabinianos
creen
que
el
tamao
o
volumen
es
lo
que
define
esta
cuestin.
Pero
los
proculeyanos
consideran
que
es
la
funcin
del
todo.
En
todos
los
casos
el
dueo
de
la
cosa
principal
es
dueo
de
la
accesoria.
Especificacin:
Se
da
este
caso
cuando
alguien
utilizando
una
materia
prima
ajena
hace
con
ella
una
especie
nueva.
Ej.
Si
con
mi
uva
t
has
hecho
vino.
El
problema
era
saber
de
quin
es
la
cosa
especificada.
Justiniano
si
la
nova
species
permite
que
se
pueda
volver
a
la
materia
prima,
la
cosa
pertenece
al
dueo
de
la
materia
prima,
pero
si
no
puede
pasar
esto
entonces
la
cosa
pertenece
al
que
hizo
la
cosa.
Si
el
que
hizo
us
cosas
suyas
y
ajenas
entonces
la
cosa
es
suya.
Confusin
y
conmixtin:
Confusio:
Cuando
en
forma
casual
o
voluntaria
se
mezclan
lquidos
que
pertenecen
a
distintos
dueos.
Conmixtio:
Cuando
se
mezcla
en
forma
casual
o
voluntaria
slidos.
Si
fue
voluntaria
entonces
en
general
se
forma
un
condominio.
Si
fue
casual
hay
que
distinguir
si
se
puede
separar
o
no
las
partes.
Si
fueran
separables
o
estuvieran
unidas
con
una
soldura,
no
se
produce
la
situacin
de
condominio,
porque
pueden
volver
a
la
situacin
primitiva
y
cada
propietario
conserva
su
propiedad.
Pero
si
la
separacin
no
es
posible
o
los
elementos
son
de
la
misma
naturaleza,
cada
una
de
las
partes
tiene
una
rei
vindicatio
pro
parte.
Pero
si
no
se
puede
determinar
lo
que
corresponde
a
cada
uno,
se
podr
ejercer
la
actio
communi
dividendo.
Ac
se
ha
producido
un
condominio
incidental.
3.
Proteccin
de
la
propiedad.
Publicidad
de
la
propiedad.
Proteccin
de
la
propiedad:
Rei
vindicatio:
Es
una
actio
in
rem
que
protege
al
propietario
civil
(dominus
ex
iure
Quiritum)
contra
el
tercero
que
posee
injustamente,
con
la
finalidad
de
que
se
lo
reconozca
como
propietario
y
en
consecuencia
se
le
restituya
la
cosa.
Se
puede
promover
respecto
de
cosas
muebles
e
inmuebles.
No
se
puede
reivindicar
a
las
personas
libres
(ej:
hijos).
Contra
quin
se
ejerce:
1)
Contra
el
poseedor
de
la
cosa
que
afirme
que
es
suya.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
23
24
[DERECHO ROMANO]
Actos
de
disposicin:
Cada
uno
de
los
condminos
puede,
por
su
cuenta,
disponer
de
su
cuota
ideal,
pero
si
quiere
vender
todo
entonces
es
necesario
el
acuerdo
de
los
dems.
Actos
de
uso
y
administracin
de
la
cosa
comn:
Cada
condmino
puede
usar
de
la
cosa
actuando
independientemente,
si
bien
cualquiera
de
los
otros
se
podan
oponer
(ius
prohibendi).
25
26
[DERECHO ROMANO]
El
usufructuario
al
tener
el
uso
y
el
goce
de
la
cosa
tiene
todas
las
ventajas
econmicas
de
ella
quedando
reservado
al
propietario
solamente
el
poder
enajenar
o
disponer
de
la
cosa.
Es
intransmisible
inter
vivos
y
mortis
causa,
porque
es
personalsimo.
Cosas
susceptibles
de
usufructo:
Sobre
bienes
inmuebles,
pero
tambin
se
puede
hacer
sobre
esclavos,
ganados,
naves,
etc.
Se
requiere
que
sean
cosas
no
consumibles,
pues
Paulo
dice
que
se
debe
dejar
a
salvo
la
sustancia.
Pero
en
la
prctica
se
daba
supuestos
que
posibilitaron
una
cierta
relatividad
a
la
regla.
Y
esto
era
por
las
cosas
consumibles
(El
quasi
usufructus).
Un
senadoconsulto
del
siglo
1
haba
permitido
el
usufructo
de
todas
las
cosas
del
patrimonio,
incluida
las
consumibles.
Pero
como
ello
altera
la
naturaleza
del
usufructo,
se
habla
de
cuasi
usufructo.
El
legatario
era
propietario
de
dichas
cosas
consumibles,
pero
se
obligaba
a
restituir
otras
de
la
misma
cantidad
y
calidad
al
final
del
cuasi
usufructo.
Ejercicio
del
usufructo:
El
usufructuario
tiene
el
beneficio
de
usar
ampliamente
la
cosa
y
de
aprovecharse
de
los
frutos.
El
uti
permite
usar
de
la
cosa
pero
no
se
puede
alterar
el
destino
econmico
de
la
cosa.
En
cuanto
al
fui
el
usufructuario
adquiere
la
propiedad
de
los
frutos
naturales
por
percepcin
y
los
civiles,
da
por
da.
En
cambio,
los
productos
no
pueden,
en
principio,
ser
gozados
por
el
usufructuario;
as
cortar
los
rboles
frutales,
ni
demoler
los
edificios.
Si
se
trata
de
un
fundo
donde
hay
un
caaveral
o
un
bosque
maderable
puede
aprovecharse
los
sauces,
caas
o
rboles,
e
incluso
venderlos.
Pero
est
obligado
a
replantar
los
rboles.
Si
se
trata
del
usufructo
de
un
esclavo,
es
del
usufructuario
todo
aquello
que
obtenga
el
esclavo
como
consecuencia
directa
de
su
trabajo
o
negociando
con
bienes
del
usufructuario.
Si
se
trata
de
ganados,
las
cras
que
nacen
son
del
usufructuario.
Est
obligado
a
mantener
el
nmero
de
cabezas,
reemplazando
los
animales
que
hayan
muerto.
Si
en
el
fundo
hay
canteras,
el
usufructuario
puede
extraer
los
minerales,
usando
de
ellas
como
bonus
paterfamilias.
Constitucin
del
usufructo:
Se
constituyen
del
mismo
modo
que
las
servidumbres
prediales.
En
legados:
per
vindicationem
(el
testador
deja
el
dominio
al
heredero,
pero
se
reserva
el
goce
al
legatario
usufructuario).
Por
actos
inter
vivos,
el
modo
usual
era
la
in
iure
cessio
o
por
la
adiudicatio
en
los
juicios
divisorios.
En
el
derecho
justinianeo,
el
usufructo
puede
adquirirse
por
legado
y
tambin
por
adiudicatio.Sin
embargo,
al
igual
que
para
las
servidumbres
prediales
por
actos
entre
vivos,
el
modo
usual
son
los
pactos
y
estipulaciones.
Duracin
del
usufructo:
Por
lo
general
era
vitalicio,
duraba
mientras
viviera
el
usufructuario.
Pero
se
admiti
tambin
que
se
estableciera
por
un
plazo
determinado.
El
usufructo
es
personal
e
intransferible.
Extincin
del
usufructo:
1)
Por
la
muerte
del
usufructuario,
o
por
haberse
producido
la
capitis
diminutio
de
ste
o
por
haberse
finalizado
el
plazo
establecido.
2)
Por
confundirse
en
una
las
personas
del
propietario
y
del
usufructuario.
Poda
ocurrir:
a)
por
renuncia
del
usufructuario
(in
iure
cessio).
b)
por
la
consolidatio,
cuando
el
usufructuario
adquira
la
propiedad
de
la
cosa
y
reuna
la
totalidad
del
dominio
de
ella.
3)
Por
el
non
usus.
poca
clsica:
1
ao
bienes
muebles,
2
aos
inmuebles.
Cambia
con
Justiniano
a
10
o
20
aos
para
los
inmuebles.
Proteccin
del
usufructo:
Para
defender
su
situacin
el
usufructuario
cuenta
con
la
vindicatio
usus
fructus
(Justiniano,
actio
confessoria).
En
principio,
la
poda
dirigir
slo
contra
el
nudo
propietario
que
le
desconociera
el
usufructo,
pero
despus
tambin
contra
cualquier
poseedor
que
le
impidiera
el
uti
frui.
El
pretor
lo
defender
tambin
con
interdictos
tiles
(unde
vi,
etc.),
incluso
al
propietario
que
le
hubiese
ocasionado
un
dao
a
la
cosa.
El
propietario
tambin
contaba
con
acciones
penales.
3.
El
uso,
la
habitacin
y
la
operae
servorum.
Concepto
y
caractersticas.
El
uso,
la
habitacin
y
la
operae
servorum:
Uso:
Permite
usar
una
cosa
ajena.
El
usuario
tiene
solamente
el
uso
pero
no
el
goce.
Poda
usar
la
cosa,
pero
no
poda
percibir
ningn
fruto.
No
poda
ni
vender,
ni
ceder,
ni
loca.
La
situacin
fue
flexibilizada,
as
el
usuario
de
una
casa
poda
habitar
con
su
familia
y
hasta
recibir
huspedes
y
hasta
locar
una
habitacin
a
un
tercero
viviendo
en
la
casa.
Est
protegido
por
una
vindicatio
usus.
Habitacin:
Para
los
clsicos
era
una
forma
de
usus,
que
consista
en
la
habitacin
de
una
casa.
No
estaba
limitada
a
la
vida
del
habitador;
no
pasaba
a
sus
herederos,
ni
se
perda
por
el
no
uso
ni
por
la
capitis
diminutio.
Es
parecido
a
la
locacin:
usar
un
inmueble
ajeno
gratuitamente.
Operae
Servorum:
Otra
forma
de
usus
o
de
usufructo.
Tena
aplicacin
cuando
lo
que
se
legaban
eran
las
obras
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
27
28
[DERECHO ROMANO]
El
deudor
tiene
contra
el
acreedor
una
actio
fiduciae,
para
obligarlo
en
caso
de
haber
pagado
la
obligacin
a
retransmitir
la
propiedad
de
la
cosa.
Y
en
el
caso
de
no
haberla
pagado
y
haberse
vendido,
para
reclamar
por
el
superfluum.
Implica
un
riesgo
considerable
al
deudor
que
ha
transmitido
el
dominio.
Pignus
(
o
prenda
en
sentido
propio):
Es
la
garanta
real
que
tendr
el
acreedor
para
asegurar
el
cumplimiento
de
la
obligacin.
Comprende
tanto
el
caso
de
la
prenda
como
la
hipoteca.
Pero
en
principio
se
refiere
slo
a
la
prenda.
Consiste
en
que
el
deudor
le
transmite
al
acreedor
la
posesin
de
la
cosa
mueble
o
inmueble.
Por
ser
una
garanta,
supone
la
existencia
de
una
obligacin,
de
la
cual
est
dependiendo.
En
efecto
no
es
concebible
un
pignus
sin
una
deuda.
De
ah
que
la
prenda
es
accesorio
de
la
obligacin,
que
sigue
la
suerte
de
sta.
As,
si
el
crdito
se
extingue,
la
prenda
cesa.
Efectos
de
la
prenda:
Si
se
paga
la
obligacin
o
se
extingue
por
otra
causa,
el
deudor
pignoraticio
tiene
una
actio
pignoraticia
contra
el
acreedor
que
retiene
indebidamente
la
cosa
prendada
pata
que
la
devuelva.
Adems
queda
obligado
por
los
daos
causados
por
dolo
o
culpa.
Para
el
caso
de
no
haberse
satisfecho
la
obligacin,
el
acreedor
poda
efectivizar
la
garanta.
Generalmente
se
realizaba
con
un
convenio
(contrato
de
prenda),
que
es
un
contrato
real.
En
dicho
convenio
solan
figurar
pactos
convenidos
para
resolver
la
situacin:
a)
Pacto
comisorio:
contrato,
si
no
se
paga
la
deuda,
el
acreedor
pasa
a
ser
propietario.
Esto
fue
prohibido
para
que
no
salga
ganando
el
acreedor.
b)
Pacto
de
venta:
el
acreedor
puede
vender
la
cosa.
Es
natural:
si
hay
prenda
hay
posibilidad
de
venta
aunque
no
lo
hayan
pactado.
Si
resultare
un
sobrante,
este
deba
ser
devuelto
al
deudor,
quien
la
poda
reclamar
a
travs
de
una
actio
in
personam.
Se
poda
pactar
la
prohibicin
de
venta.
El
acreedor
no
poda
vender
la
cosa.
El
acreedor
tena
que
advertirle
tres
veces
y
despus
poda
venderla.
Hipoteca:
El
pignus
bajo
forma
de
hipoteca
aparece
muy
tardamente
en
Roma.
La
hipoteca
garantiza
toda
clase
de
obligaciones.
Pero
a
diferencia
que
esta
necesita
la
entrega
de
la
cosa
para
comenzar
la
garanta,
la
hipoteca
se
constitua
por
simple
convenio.
Tambin
se
poda
hacer
por
testamento.Al
no
exigirse
el
traspaso
de
la
posesin,
se
poda
establecer
tanto
es
res
corporales
sino
tambin
con
las
res
incorporales.
La
cosa
dada
en
garanta
queda
en
poder
del
deudor.
Hipotecas
tcitas
y
legales:
La
primera
consiste
en
la
presuncin
de
voluntad
de
constituirlas.
Las
segundas
es
cuando
son
establecidas
por
una
disposicin
legal.
Pueden
ser:
a)
Hipotecas
tcitas
o
legales
particulares:
El
arrendador
del
fundo
tuvo
hipoteca
legal
sobre
los
frutos
del
inmueble.
b)
Hipotecas
tcitas
o
legales
generales:
Sobre
todos
los
bienes
del
deudor.
Derechos
del
acreedor
hipotecario:
El
acreedor
va
a
contar
con
un
interdicto:
interdicto
salvianum
que
le
permite
tomar
los
bienes
que
estn
en
el
fundo.
Puede
pasa
que
las
cosas
no
estn,
que
hayan
sido
repartidas.
Entonces
el
acreedor
va
a
establecer
una
actio
in
rem.
Accin
serviana
(acreedor
toma
posesin
de
las
cosas
que
estn
en
manos
de
otros).
Una
vez
que
toma
posesin
de
la
cosa
se
constituye
la
prenda.
29
30
[DERECHO ROMANO]
2)
Plazo:
Un
hecho
futuro
pero
objetivamente
cierto.
Depende
el
nacimiento
o
extincin
de
un
derecho.
Puede
ser
resolutorio
o
suspensivo.
3)
Cargo:
Carga
u
obligacin
a
aquel
que
ha
sido
beneficiado
por
un
acto
de
liberalidad.
La
expresin
de
la
voluntad:
Formas:
1)
Expresa:
Se
la
formula
de
manera
indubitable,
en
algunos
negocios
en
forma
oral
(stipulatio),
o
escrita
(testamento).
2)
Tcita:
Cuando
sin
haber
signos
de
la
actitud
asumida
por
la
parte,
se
reconoce
la
existencia
de
la
voluntad
(ej:
heredero
extrao,
acepta
ser
heredero
sin
expresarlo,
administrando
los
bienes
hereditarios
como
si
fuera
heredero).
Interpretacin
de
la
voluntad:
A
veces
resulta
difcil,
por
cuanto
no
podemos
restringir
literalmente
a
la
declaracin
expresada
(t.
declaracionista)
o
adentrarnos
en
la
voluntad
verdadera
de
quien
lo
manifest
(t.
de
la
voluntad).
Interna:
Es
lo
que
realmente
se
quiere
hacer.
Externa:
Cuando
se
exterioriza.
En
la
primera
poca
de
Roma,
el
formalismo
provocaba
que
si
se
haban
cumplido
con
los
ritos
exigidos,
el
acto
producira
sus
efectos
pertinentes,
aunque
estos
no
fueran
los
queridos.
Luego
de
un
lento
proceso
de
maduracin,
se
fue
admitiendo
mayor
importancia
a
la
voluntad
real.
Sucedi
con
los
actos
ms
informales.
Estos
generaban
los
iudicia
bonae
fidei,
en
los
que
el
juez
tena
mayor
libertad
para
apreciar
la
real
voluntad,
ms
all
de
las
formas.
El
problema
de
la
interpretacin
tuvo
mucha
importancia
con
respecto
a
los
testamentos.
A
fines
de
la
Repblica
haba
un
dilema
entre
la
interpretacin
estricta
de
las
palabras
empleadas
(verba)
y
la
investigacin
ms
profunda
de
la
voluntad
(voluntas)
del
testador.
Aqu
sobresali
Cicern.
En
la
poca
posclsica
los
bizantinos
se
pronunciaron
abiertamente
en
la
interpretacin
de
la
verdadera
voluntad
del
testador
o
partes
de
un
contrato,
convencin
o
pacto.
Vicios
de
la
voluntad:
Cuando
la
voluntad
interna
no
coincide
con
la
voluntad
manifestada.
Voluntaria:
Vicios
conscientes:
Puede
ocurrir
el
caso
de
los
negocios
simulados
o
en
los
hechos
animo
iocandi
(como
mera
broma).
La
simulacin
puede
ser
absoluta:
si
es
absoluta
y
es
realizada
en
perjuicio
de
los
acreedores
entonces
es
fraude.
O
puede
ser
relativa:
se
simula
hacer
un
negocio,
pero
se
hace
otro.
Un
negocio
efectuado
en
broma
carece
de
validez,
que
no
hay
una
voluntad
seria
de
realizarlo.
Reserva
mental:
cuando
alguien
manifiesta
algo
en
contra
de
su
pensamiento
interno.
Que
alguien
se
case
cuando
en
realidad
no
se
quera
casar,
por
ejemplo.
En
Roma
esto
no
tena
importancia,
sobre
todo
con
el
consentimiento
matrimonial.
Involuntaria:
Vicios
inconscientes:
a)
Error
b)
Dolo
c)
Violencia
Error:
Se
entiende
por
error
al
falso
conocimiento
que
la
o
las
partes
tienen
sobre
el
acto
o
negocio
llevado
a
cabo
o
sobre
un
aspecto
esencial
de
l.
Hay
errores
de
hecho
y
errores
de
derecho.
a)
Error
de
derecho:
El
derecho
se
presume
sabido
incluso
para
las
mujeres.
b)
Error
de
hecho:
El
error
de
hecho
se
puede
alegar
siempre
que
sea
esencial
(que
la
equivocacin
se
produzco
respecto
de
un
elemento
importante
del
negocio)
(que
quien
lo
haya
hecho
no
haya
cado
en
grave
negligencia,
es
decir,
ignorar
lo
que
todos
saben).
1)
in
negotio:
Cuando
recae
sobre
la
naturaleza
misma
del
negocio
(ej:
uno
entrega
plata
en
forma
de
donacin
y
el
otro
la
recibe
a
ttulo
de
mutuo,
no
hay
donacin
ni
mutuo).
Ac
el
error
es
esencial.
2)
in
persona:
Cuando
se
celebra
un
negocio
respecto
de
la
persona
distinta
de
aquella
con
la
cual
se
quera
negociar.
3)
Respecto
de
la
cosa:
Aspectos
distintos
referido
a
la
cosa
del
negocio.
i)
Error
in
corporae:
Recae
sobre
la
identidad
de
la
cosa.
ii)
Error
in
substancia:
Recae
sobre
la
calidad
de
la
cosa.
iii)
Error
in
quantitate:
Recae
sobre
la
cantidad
de
la
cosa.
Dolo:
Internamente
quiero
hacer
algo,
pero
a
raz
del
dolo
termino
haciendo
algo
totalmente
distinto.
Todo
ardido,
maquinacin,
astucia
que
tiende
a
provocar
en
el
otro
un
error
(ej:
estafa).
Causa
un
perjuicio.
Accin
penal,
debe
ejercerse
dentro
del
ao.
La
actio
de
dolo
es
dirigida
contra
aquel
que
cometi
el
dolo,
no
contra
un
3terceroro.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
31
32
[DERECHO ROMANO]
En
Roma
no
existi
esta
idea
de
representacin
directa
pero
s
la
indirecta,
como
actuar
por
cuenta
del
representado,
el
mandatario.
1)
Caso
de
adquisicin
para
el
paterfamilias:
Adquiere
el
pater
los
actos
realizados
por
los
integrantes
de
su
familia
que
estn
in
potestate.
(As
la
uxor
in
manu,
esclavos
y
filiifamilie).
2)
Caso
de
obligaciones
a
cargo
del
pater:
En
el
ius
civile,
slo
responden
a
las
obligaciones
las
personas
que
las
contrajeron.
Si
otro
administra
negocios
ajenos,
es
el
responsable.
En
el
caso
de
los
esclavos,
el
dueo
responde
con
l
no
por
l.
Ineficacia
de
los
negocios
jurdicos:
1)
Para
el
ius
civile.
a)
Nuilum
nullius
momenti
(nulo
en
todo
instante):
acto
ineficaz
de
manera
absoluta.
b)
Nuilum
o
inutile:
meramente
nulo.
Ocurrira:
i)
Si
o
se
haban
realizado
las
solemnidades
requeridas.
ii)
Si
el
negocio
haba
sido
prohibido
por
la
ley
y
sancionado
con
nulidad
absoluta.
iii)
Si
por
naturaleza
el
acto
es
inmoral.
2)
Para
el
ius
praetorium.
No
slo
existe
nulidad
absoluta,
sino
que
adems
permite
que
aun
siendo
el
acto
vlido
en
principio,
el
demandado
pueda
alegar
por
alguna
causa
admisible
su
invalidez.
Se
tratara
ac
de
actos
anulables
de
nulidad
relativa,
por
cuanto
causa
de
invalidez
debe
ser
planteado
por
la
parte.
Un
negocio
jurdico
ineficaz
es
un
negocio
jurdico
que
comenz
existiendo
totalmente
vlido
pero
que
no
produce
efectos.
No
es
nulo,
pero
es
ineficaz.
2.
Concepto
de
obligacin.
Clases.
Obligaciones
y
actio.
Fuentes
de
las
obligaciones:
en
Justiniano.
Delito.
Quassi
ex
delicto.
Contrato.
Pactos.
Quassi
las
Instituta
de
Gayo,
y
de
ex
contractu.
Ob-ligare:
atar.
Vnculo
jurdico
que
nos
constrie
a
pagar
algo
segn
el
derecho
de
nuestra
ciudad.
(Institutas
Justiniano).
Los
romanos
hablaban
de
una
ligadura,
encadenamiento,
alguien
encadenado
a
otro
individuo.
Realizar
o
pagar
algo
en
beneficio
de
otro.
Une
al
deudor
(debitor)
al
acreedor
(creditor).
Es
una
accin
exclusiva
del
deudor.
Esto
se
ve
muy
bien
en
Roma.
El
negocio
ms
antiguo
para
obligarse
es
el
nexum.
Se
trataba
de
una
automancipacin
que
el
deudor
haca
de
su
persona,
en
garanta
de
que
iba
a
pagar
la
obligacin.
De
lo
contrario
se
converta
esclavo.
Todo
esto
muestra
el
carcter
tan
fuerte
de
la
obligacin.
Elementos:
(sujeto
vnculo
objeto)
1)
Acreedor
y
deudor.
Deben
ser
distintos,
ya
que
de
lo
contrario
haba
confusin
y
extincin.
Puede
existir
pluralidad
de
partes.
2)
Vnculo
de
constreimiento
en
que
se
halla
el
deudor.
Se
hace
efectivo
por
medio
de
una
actio
in
personam
(llamada
a
veces
condictio).
3)
La
prestacin
que
es
el
debitum,
lo
debido,
el
objeto
de
la
prestacin.
La
prestacin
debe
consistir
en
un
dar
(dare),
prestar
(praestare)
o
hacer
(facere).
a)
Dare:
Transmitir
la
propiedad
de
algo
al
acreedor.
O
tener
que
realizar
servicios
o
trabajos.
b)
Facere:
Hacer
o
no
hacer
una
cosa
determinada,
se
exige
del
deudor
determinadas
tareas.
c)
Praestare:
Transferir
algo
pero
sin
dar
la
propiedad.
Estas
tres
formas
de
prestacin
conforman
todas
las
posibilidades
de
contenido
de
las
obligaciones.
Clases
de
obligaciones:
Obligatio
y
Actio:
Las
obligaciones
resultan
individualizadas
por
las
acciones
que
sirven
para
obtener
su
efectividad.
De
aqu,
que
hay
una
conexin
muy
estrecha
entre
obligatio
y
actio.
Una
como
causa
y
otra
como
efecto,
es
decir
que
una
implica
a
la
otra.
a)
Civiles:
En
principio,
las
obligaciones
admitidas
fueron
aquellas
establecidas
segn
las
formas
y
en
los
casos
reconocidos
por
el
ius
civile.
b)
Honorarias:
Las
obligaciones
pretorias
son
aquellas
situaciones
que
se
tornan
exigibles
por
una
actio
in
factum
admitida
por
el
pretor.
Son
llamadas
honorarias
porque
fueron
creadas
por
los
ediles
curules.
c)
Naturales:
La
obligacin
propiamente
dicha
es
la
que
est
amparada
por
una
accin.
Pero
en
el
siglo
2
d.C
con
Juliano,
aparece
este
tipo
de
obligacin.
33
34
[DERECHO ROMANO]
Justiniano
dice
que
nacen
de
contratos
(ex
contractus),
de
delitos
(ex
maleficio),
de
cuasi-contratos
(quasi
ex
contractus)
y
de
cuasi-delitos
(cuasi
ex
maleficio).
Es
decir
que
hizo
una
clasificacin
cuatripartita.
Para
los
bizantinos,
una
obligacin
puede
surgir
directamente
de
lo
preceptuado
por
una
lex,
para
lo
cual
se
introduce
la
condictio
ex
lege.
Contrato:
La
expresin
contrato
tuvo
una
interesante
evolucin.
Se
pueden
distinguir
tres
grandes
momentos:
En
un
comienzo,
la
manera
usual
de
obligarse
era
por
medio
de
ritos
muy
especficos,
que
no
eran
considerados
propiamente
contratos.
Tal
el
caso
del
nexum,
la
sponsio
y
la
stipulatio.
En
la
poca
clsica,
se
puede
ver
una
mayor
sealizacin
de
las
causas
eficientes
de
producir
obligaciones
por
medio
de
un
negocio.
Es
decir
que
las
obligaciones
se
podan
contraer
por
negocios
no
solemnes
(Ej:
mutuo).
Finalmente,
sobre
todo
por
la
consideracin
de
que
todo
contrato
conlleva
una
convencin
(el
consentimiento,
el
aspecto
subjetivo
de
la
voluntad
de
las
partes)
tendr
una
especial
importancia.
Pactos:
Desde
un
principio,
la
palabra
pactum
o
pactio
tuvo
un
significado
de
acuerdo
entre
las
partes
tendiente
a
enervar
los
efectos
de
una
obligacin.
Pactum
est
vinculado
etimolgicamente
con
pax
(como
transaccin
que
pone
fin
a
una
controversia).
En
la
poca
clsica,
el
pactum
era
entendido
como
un
acuerdo
entre
el
acreedor
y
el
deudor,
tendiente
a
demorar
o
dejar
sin
efecto
la
obligacin.
As
un
pactum
conventum
de
otorgar
un
mayor
plazo
para
el
pago,
o
el
pactum
de
non
petendo,
de
no
reclamar
la
deuda.
El
pretor
los
admite,
diciendo
en
el
Edicto
mantendr
los
pactos
convenidos,
pero
no
les
otorga
una
accin,
sino
una
excepcin,
ya
que
el
nudo
pacto
no
produce
obligacin,
pero
produce
excepcin.
Un
sentido
especial
tenan
los
pactos
que
se
agregan
al
negocio
(pacta
adiecta
),
tendientes
a
modelar
los
efectos
de
ste.
No
debe
verse
como
una
excepcin
a
la
regla
ya
sealada
de
que
el
pacto
solo
produce
exceptio,
ya
que
si
produce
accin,
sta
no
nace
del
pacto,
sino
del
contrato
al
cual
est
agregado.
Si
bien
la
regla
fue
de
que
los
nuda
pacta
no
producen
obligaciones
sino
excepciones,
los
bizantinos
establecieron
que
podan
existir
pactos
que
dieran
origen
a
una
actio.
Son
los
denominados
pactos
vestidos.
Cuando
estamos
en
la
poca
bizantina,
nos
encontramos
que
el
cuadro
contractual
est
genricamente
planteado
sobre
la
base
de
la
convencin,
en
la
cual
se
destaca
el
consensus.
Por
un
lado
tenemos
las
convenciones
que
pasan
al
nombre
propio
de
un
contrato
(compraventa,
locacin,
etc).
Por
otro
lado
las
convenciones
que
no
pasan
a
otro
contrato
(caso
de
contratos
innominados).
Y
finalmente
tenemos
que
agregar
los
pactos
vestidos.
Quasi
ex
contractu:
Esta
clase
de
fuente
de
las
obligaciones
establecida
por
los
compiladores,
tiende
a
agrupar
aquellos
casos,
ya
protegidos
en
la
poca
clsica
por
el
pretor
de
situaciones
parecidas
a
un
contrato,
pero
donde
falta
el
consensus
entre
las
partes,
pero
de
las
cuales
nacen
obligaciones.
Justiniano
menciona
en
sus
Institutas:
la
gestin
de
negocios,
la
tutela
y
curatela,
la
comunidad
incidental,
el
legado
y
el
pago
de
lo
no
debido.
Delitos
y
quasi
ex
delicto:
Son
actos
ilcitos
sancionados
con
una
pena.
Es
generalmente
pecuniaria,
y
a
favor
de
la
parte
que
sufre
el
menoscabo
delictual
se
otorgan
acciones
penales.
Teniendo
su
fuente
en
el
ius
civile,
las
figuras
delictuales
fueron
el
furtum,
la
rapina,
el
dao
causado
injustamente
y
las
iniuriae.
Pero
el
pretor
otogo
acciones
in
factum
para
sancionar
determinadas
conductas,
que
son
consideradas
delitos
pretorianos,
como
el
dolo,
el
metus.
Igualmente
acciones
in
factum
que
eran
de
carcter
penal
como:
a)
La
llevada
a
cabo
contra
el
iudex
que
obra
dolosamente
al
pronunciar
la
sentencia;
b)
Contra
quienes
haban
arrojado
cosas
a
la
calle;
c)
Contra
quien
tiene
colocada
o
colgada
alguna
cosa
en
su
casa,
expuesta
a
una
va
pblica;
d)
Contra
los
navieros,
fondistas
y
dueos
de
establos
por
hurtos
y
daos
cometidos
por
sus
dependientes.
Estos
ltimos
casos
sern
considerados
por
los
bizantinos
los
quasi
ex
delicto.
2.
Los
delitos.
Concepto
de
delito.
Acciones
penales:
caractersticas.
Delito
es
la
intencin
maliciosa.
a)
Delito
privado:
Acto
antijurdico
que
lesiona
a
alguien
y
que
est
sancionado
con
una
pena.
En
la
monarqua,
los
delitos
privados
se
penaban
dentro
de
la
familia.
b)
Delito
pblico:
Crimen:
Acto
antijurdico
que
lesiona
primordialmente
a
la
comunidad
y
que
son
castigados
mediante
un
juicio
pblico
o
una
pena
corporal
o
pecuniaria.
Delito:
Da
a
lugar
a
una
actio
poenalis,
mediante
la
cual
se
persigue
el
cobro
de
una
poena.
Si
bien
era
corporal,
en
el
procedimiento
pretorio
era
una
suma
de
dinero.
Lo
que
interesa
es
que
el
delincuente
sea
capaz
de
cometer
el
delito
con
intencin
maliciosa
(dolo
malo).
Basta
que
sea
impber
pubertati
proximus
pudiendo
serlo
un
esclavo,
el
prdigo,
o
la
mujer.
En
cambio,
son
inimputables
el
infans,
el
impber
infantiae
proximus,
o
el
demente.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
35
36
[DERECHO ROMANO]
Se
puede
perseguir
el
pago
de
una
pena.
Sin
perjuicio,
el
dueo
tiene
que
elegir
entre
la
rei
vindicatio
y
la
condictio
furtiva.
El
furtum
siempre
ser
considerado
como
delito.
Pero
se
ir
forjando
la
idea
de
ciertos
casos
como
crimen.
Para
la
poca
de
Justiniano,
quien
sufri
de
furtum
poda
recurrir
antes
a
la
justicia
penal
ante
el
gobernador
o
el
praefectus
vigilium
y
luego
al
juicio
privado.
Acciones
para
recobrar
la
cosa
hurtada:
Para
recobrar
la
cosa
hurtada,
el
dueo
tiene
que
elegir
entre
la
rei
vindicatio
y
la
condictio
furtiva.
a)
Rei
vindicatio:
Preferible
cuando
se
conoce
quin
es
el
poseedor
de
la
cosa
hurtada
ya
que
se
puede
hacer
contra
todo
detentador
(ladrn,
sus
herederos)
b)
Condictio
Furtiva:
Tiene
la
particularidad
de
representar
una
anomala,
no
se
le
poda
conceder
a
un
propietario.
No
se
concede
contra
todo
poseedor,
sino
slo
contra
el
ladrn
o
sus
herederos.
Tampoco
contra
sus
cmplices.
Tiene
la
ventaja
de
que
se
puede
perseguir
incluso
la
cosa
que
se
ha
extinguido,
puesto
que
el
ladrn
est
siempre
en
mora.
Se
impone
cuando
se
trata
de
dinero,
o
cosas
consumibles.
5.
Rapina.
Aparicin
y
desarrollo.
Otras
acciones
vinculadas
a
la
violencia.
Rapina:
Aparece
a
fines
de
la
Repblica.
Se
daba
cuando
el
furtum
es
hecho
en
banda
y
aqu
aparece
un
agravamiento.
Se
castigaba
el
hecho
de
haber
reunido
hombres
formando
una
banda
para
cometer
dao
en
forma
intencionada
(con
dolo
malo)
a
otro
abarcando
tanto
el
caso
de
haberse
actuado
en
forma
armada
como
sin
armas.
Se
extendi
despus
hacia
el
agravamiento
cuando
hay
violencia.
Si
dichos
hombres
arrebatan
bienes,
usando
la
violencia
armada
o
la
violencia
comn
sin
armas.
Actio
vi
bonorum
raptorum:
poca
clsica:
Tiene
carcter
infamante,
siempre
de
naturaleza
penal,
siendo
compatible
con
la
rei
vindicatio
y
la
condictia
furtiva
para
recupera
la
cosa
robada
o
su
valor.
Pena
del
quadruplum.
En
cambio
para
Justiniano
ser
considerada
una
accin
mixta
era
penal
por
el
triplum
y
reipersecutoria
por
el
simplum
restante.
En
las
Institutas
se
agrega
el
caso
de
la
actio
vi
bonorum
raptorum
para
el
supuesto
de
alguien
que
tuviera
una
cosa
ajena
por
arriendo,
comodato,
deposito
si
asumi
la
responsabilidad
por
culpa
y
ella
le
hubiera
sido
arrebatada
por
violencia.
Sirve
no
para
hacerle
dar
la
propiedad,
sino
en
tanto
tengan
algn
inters,
aunque
sea
poco,
en
la
conservacin
de
la
cosa.
Otras
acciones
vinculadas
a
la
violencia:
En
el
Edicto
figura
una
accin
de
turba,
de
la
cual
habla
Ulpiano,
cuando
alguno
formando
parte
de
la
tura
(personas
que
ocasionan
un
tumulto)
ocasiona
un
dao:
la
pena
era
del
duplum
dentro
del
ao
y
luego
la
accin
era
por
el
simplum.
6.
Damnum
iniuria
datum.
La
iniuria.
Damnum
iniuria
datum:
Es
el
delito
de
dao
causado
injustamente.
Nace
con
la
lex
Aquilia
(plebiscito
al
tribuno
Aquilio).
Posterior
a
la
ley
hortensia
(si
alcanzaban
o
no
a
los
patricios).
Daos
que
se
causaban
injustamente
en
las
cosas
que
integraban
el
patrimonio.
Casos
previstos
por
la
ley
Aquilia:
Esta
ley
Aquilia
consista
en
3
captulos,
de
los
cuales
solo
nos
interesan
para
este
delito
el
primer
y
el
tercer
captulo.
1er
captulo:
Se
castiga
la
muerte
de
un
esclavo
o
un
animal
cuadrpede
gregario
(de
rebao
ajeno).
Dao
en
la
explotacin
agrcola.
El
que
cause
este
dao
deber
pagar
el
valor
mximo
que
hubiese
tenido
durante
el
ao
anterior.
Es
una
accin
mixta:
reipersecutoria
y
penal.
El
dao
se
tena
que
causar
en
forma
directa
(fsica).
2do
captulo:
Trata
otro
tema.
3er
captulo:
Dao
que
no
fuera
la
muerte
a
aquellos
que
figuraban
en
el
primer
captulo.
Agregaba
tambin:
cuando
se
causare
la
muerte
en
otras
cosas,
cualquier
tipo
de
dao
(quemaduras,
fracturas
o
rupturas)
de
todas
las
cosas
ajenas
que
no
sea
esclavos
etc.
Sancin:
el
valor
mximo
durante
el
ltimo
mes
(no
el
ao).
La
iniuria
del
dao:
El
dao
debe
ser
producido
iniuria
injustamente.
La
accin
productora
debe
ser
intencional
(dolo)
y
tambin
se
aceptaba
por
imprudencia
o
negligencia
(culpa).
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
37
38
[DERECHO ROMANO]
Responsabilidad
del
deudor:
a)
Responsabilidad
del
incumplimiento
del
deudor
segn
la
naturaleza
de
obligacin
y
de
la
actio:
En
principio,
la
responsabilidad
del
deudor
va
a
depender
de
la
naturaleza
de
la
obligacin
y
de
la
pertinente
accin
que
tenga
el
acreedor:
En
el
caso
de
las
obligaciones
nacidas
de
un
delito,
en
principio
se
exige
dolo.
Tal
es
lo
que
ocurre
con
el
furtum,
la
rapina
y
las
iniuriae.
Sin
embargo,
hay
que
recordar
que
para
el
caso
de
los
daos
ocasionados
a
esclavos,
animales
o
cosas
ajenas,
sancionado
por
la
lex
Aquilia,
lo
nico
que
se
exige
es
que
sean
cometidos
con
iniuria,
por
lo
que
basta
la
mera
culpa,
es
decir,
la
comisin
del
dao
por
una
negligencia.
Si
se
trata
de
responsabilidad
por
incumplimiento
negocial,
hay
que
distinguir
segn
la
naturaleza
de
la
obligacin
y
de
la
actio
que
le
corresponda
al
acreedor:
i)
En
caso
de
que
se
trate
de
una
obligacin
de
dare
una
cierta
cantidad
de
dinero,
o
una
cantidad
de
cosas
genricas,
en
el
caso
de
acciones
de
derecho
estricto,
el
vnculo
obligacional
se
mantiene
aunque
las
cosas
con
las
que
se
pensaba
pagar
se
hayan
extinguido.
ii)
Si
se
trata
de
dar
una
cosa
cierta
y
determinada
nacida
de
un
negocio
de
derecho
estricto,
en
principio,
al
extinguirse
la
cosa
cierta,
la
obligacin
se
deba
extinguir.
Pero,
por
la
construccin
de
los
juristas,
se
estableci
que
si
haba
perecido
la
cosa
por
culpa
del
deudor,
la
obligacin
se
perpetuaba.
Ocurre
lo
mismo
si
el
deudor
se
hubiera
encontrado
en
mora
en
cuanto
a
la
datio
de
la
cosa.
De
este
modo,
el
deudor
quedaba
en
este
caso
obligado
a
pagar
aquello
que
en
menos
me
diera,
por
lo
que
se
consideraba
que
la
cosa
estaba
subsistente.
iii)
Si
se
trataba
de
una
obligacin
que
motivaba
una
Bonae
fidei
iudicium,
en
caso
de
incumplimiento,
el
juez
estaba
facultado
para
apreciar
la
falta
de
lealtad
del
deudor,
otorgando
una
amplia
indemnizacin
en
el
inters
del
demandante,
no
solamente
teniendo
en
cuenta
el
perjuicio
directo
ocasionado,
sino
adems
la
ganancia
de
la
cual
el
acreedor
fue
privado.
b)
Responsabilidad
por
infracciones
negociales
por
actos
del
deudor:
Para
comprender
los
distintos
supuesto
de
esta
responsabilidad
del
deudor,
debemos
mencionar,
dentro
de
la
terminologa
romana,
las
distintas
hiptesis
por
las
cuales
el
deudor
incumpla
su
obligacin:
i)
Dolo:
Entendido
en
este
caso
como
un
acto
perjudicial
realizado
por
el
deudor
para
impedir
el
cumplimiento
de
la
prestacin.
Todo
deudor
debe
responder
siempre
de
su
dolo.
Incluso
es
nulo
todo
pacto
previo
en
virtud
del
cual
el
deudor
no
responde
por
dolo.
ii)
Culpa:
Es
la
ausencia
de
una
intencin
perjudicial.
Esta
puede
ocurrir
por
imprudencia
o
negligencia.
Se
suele
distinguir
entre
culpa
lata
(culpa
grave)
y
culpa
levis
(culpa
leve):
1)
Culpa
grave:
Consiste
en
la
comisin
u
omisin
de
actos
que
implican
una
falta
de
cuidados
excesiva.
Por
ello,
se
la
asimila
al
dolo.
2)
Culpa
leve:
Cuando
la
culpa
no
alcanza
este
grado
extremo.
Poda
ser
apreciada
de
acuerdo
a
dos
criterios:
i)
Criterio
abstracto
y
absoluto:
se
toma
como
standard
jurdico
una
figura
abstracta,
representada
por
la
conducta
que
seguira
un
pater
en
el
cuidado
de
sus
propias
cosas.
ii)
Relativo
o
concreto:
Slo
se
responde
de
la
negligencia
que
alguien
ha
tenido
cuando
no
aport
a
la
cosa
los
cuidados
y
la
diligencia
que
pone
en
sus
propias
cosas.En
determinados
casos
se
exige
la
mxima
diligencia,
de
modo
tal
que
se
responde
con
una
responsabilidad
mayor.
Se
trata
de
los
casos
en
los
cuales,
en
el
derecho
clsico,
se
hablaba
de
custodia.
Se
responde
incluso
por
el
furtum
de
la
cosa.
La
nica
manera
de
exculparse
es
cuando
sucede
un
caso
grave
de
fuerza
mayor.
iii)
Caso
Fortuito:
Cuando
la
cosa
obligada
se
haya
extinguido
por
un
hecho
no
imputable
en
principio
a
l
(el
deudor
no
tuvo
la
culpa).
En
estos
casos,
el
deudor
slo
responde:
1)
Cuando
medi
alguna
convencin
en
contrario;
2)
En
los
casos
de
custodia
se
responde
por
el
causus
minor,
pero
no
por
el
causus
maior;
3)
Si
se
trataba
de
dar
cosas
genricas,
los
gneros
no
perecen;
4)
Cuando
el
deudor
se
haya
incurso
en
mora
por
cuanto
la
obligacin
se
consideraba
perpetuada.
9.
La
mora.
La
responsabilidad
por
retraso
(la
mora):
La
mora
supone
la
existencia
de
un
crdito
exigible
respecto
del
cual
el
deudor
en
forma
consciente
ha
retrasado
el
cumplimiento
sin
estar
justificado
en
dicha
demora.
En
muchos
casos,
la
situacin
de
mora
quedaba
perfectamente
fijada
por
la
ndole
de
la
obligacin
(ej.
Cuando
la
deuda
estaba
sometida
a
un
plazo).
En
otros
casos
se
sola
emplear
una
intimacin,
o
reclamacin
extrajudicial
por
parte
por
parte
del
acreedor
al
deudor.
Entonces
se
hablaba
de
mora
ex
persona.
Sin
embargo,
para
los
juristas
romanos,
esta
intimacin
no
es
un
requisito
imprescindible
para
que
se
produzca
la
mora,
era
ms
bien
probatoria.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
39
40
[DERECHO ROMANO]
1)
Si
se
trata
de
un
acto
oneroso:
es
necesario
que
el
tercer
adquiriente
haya
tenido
conocimiento
de
la
situacin
del
deudor
y
del
fraude
cometido
2)
Si
se
trata
de
un
acto
a
ttulo
gratuito,
exista
o
no
consilium
fraudis,
el
acto
o
negocio
es
siempre
revocado.
En
cuanto
a
los
efectos,
la
accin
pauliana
tiene
por
finalidad
la
revocacin
del
acto
fraudulento.
Era
arbitraria,
y
segn
el
arbitrum
del
juez
se
deba
restablecer
el
orden
de
las
cosas
en
el
estado
anterior
a
la
celebracin
del
acto.
Si
el
tercero
restituye
la
cosa
o
reconstituye
la
obligacin
antes
de
la
condena,
queda
liberado.
11.
Extincin
de
las
obligaciones.
Pago.
Novacin.
Compensacin.
Otras
formas
de
extincin.
Otras
causas
de
extincin.
Extincin
de
las
obligaciones:
Toda
obligacin
vale
siempre
como
una
atadura,
que
es
necesario
desatar.
Cuando
ese
debitum
se
cumple,
satisfaciendo
con
ello
al
acreedor,
por
lo
menos
desde
la
poca
clsica,
la
obligacin
se
extingue.
Pero
pueden
existir
otras
causas
de
disolver
una
obligacin,
las
cuales
pueden
tener
efectos
distintos
segn
sus
caractersticas:
En
algunos
casos,
como
el
pago,
siempre
y
cuando
este
cumpla
los
requisitos
necesarios
para
satisfacer
plenamente
al
acreedor,
la
extincin
de
la
obligacin
se
produce
de
manera
automtica,
de
pleno
derecho.
En
otros
casos,
la
obligacin
subsiste,
pero
puede
verse
extinguida
por
una
exceptio
que
le
opone
el
deudor
demandado
al
acreedor.
As,
ocurrira
en
el
caso
de
haberse
celebrado
un
pacto
de
remisin
de
deuda,
por
el
cual
el
acreedor
la
perdonaba.
Se
dice
entonces
que
la
obligacin
no
se
extingue
ipso
iure,
sino
por
obra
de
una
excepcin.
Pago
(solutio,
derivada
de
sovlvere
(disolver)):
Se
llama
as
al
cumplimiento
de
aquello
a
lo
cual
el
deudor
se
oblig.
En
sentido
amplio
se
paga
cumpliendo
la
prestacin
debida.
Se
acepta
tambin
que
el
deudor
se
libere
pagando
una
cosa
por
otra,
siempre
y
cuando
que
el
acreedor
consienta
en
ello,
puesto
que
ste
no
queda
obligarlo
a
aceptarla.
En
este
caso
se
denomina
dacin
en
pago.
En
la
ltima
poca,
Justiniano
le
concede
al
deudor
que
no
puede
pagar
una
deuda
de
dinero,
liberarse
ofreciendo
bajo
justa
estimacin,
los
bienes
inmuebles
que
posee
y
que
nadie
quiso
adquirir.
El
pago
debe
ser
integro
respecto
de
la
cosa
debida.
El
acreedor
no
puede
ser
obligado
a
recibir
pagos
parciales
contra
su
voluntad.
Justiniano
permitir
por
razones
de
humanidad
que
se
puede
constreir
al
acreedor
por
medio
del
magistrado
a
recibir
una
suma
menor,
dndole
accin
solamente
por
el
resto.
Hay
ciertos
casos
en
que
el
acreedor
se
ve
obligado
a
aceptar
una
suma
parcial.
Ello
ocurre
si
el
garante
le
opone
beneficio
de
divisin,
o
si
el
deudor
le
ofrece
una
compensacin.
Igualmente,
para
ciertos
deudores
especiales,
se
les
permite
pagar
dentro
del
lmite
de
sus
posibilidades
econmicas.
Es
lo
que
se
llamar
posteriormente
el
beneficio
de
competencia.
Si
el
acreedor
tiene
varios
crditos
similares
contra
el
mismo
deudor,
corresponde
en
principio
al
deudor
indicar
a
cul
de
ellos
debe
imputarse
el
pago.
Si
no
lo
hace
el
deudor,
la
imputacin
la
realizar
el
acreedor.
Si
uno
ni
otro
expreso
su
voluntad,
corresponde
imputar
lo
pagado
primero
a
los
intereses
y
luego
al
capital.
En
principio,
el
pago
corresponde
al
deudor.
Pero
tambin
puede
hacerlo
un
tercero,
siempre
y
cuando
el
cumplimiento
de
la
obligacin
no
requiera
cualidades
personales
especiales.Fuera
de
este
caso,
el
pago
efectuado
por
el
tercero
extingue
la
obligacin.
Se
debe
tratar
de
alguien
capaz
de
enajenar
y
si
se
trata
de
la
propiedad
de
una
cosa,
ser
el
dominus
de
ella,
puesto
que
de
lo
contrario,
ante
la
rei
vindicatio
triunfante
del
verdadero
dueo
del
pago,
el
pago
no
surte
efectos.
Se
pueden
dar
los
siguientes
supuestos:
a)
Que
el
tercero
pague
por
orden
del
deudor:
En
este
caso,
el
tercero
puede
ejercer
la
actio
mandati
si
el
mandante
no
le
devuelve
lo
que
pag.
b)
Que
el
tercero
pague
en
ausencia
o
sin
saberlo
el
deudor:
El
tercero
tiene
la
actio
negotorium
gestorum
contraria,
para
recobrar
el
monto
de
lo
til
que
le
ha
sido
al
dominus
negoti.
c)
Que
el
tercero
pague
en
contra
de
la
voluntad
del
deudor:
El
tercero
carece
de
accin
para
recobrar
lo
pagado,
salvo
que
el
acreedor
le
ceda
las
acciones.
En
primer
lugar
corresponde
pagar
al
acreedor.
Pero
tambin
se
puede
vlidamente
pagar
al
mandatario
de
ste,
el
cual
puede
revocar
la
permisin
en
cualquier
momento.
Lo
comn
es
que
el
lugar
de
cumplimiento
de
la
obligacin
est
determinado
en
el
propio
negocio.
Si
nada
se
estableci
al
respecto,
lo
ordinario
es
que
el
acreedor
reclame
el
pago
all,
donde
lo
puede
exigir
judicialmente.
Tambin
puede
ocurrir
que
se
atienda
a
la
naturaleza
de
las
prestaciones
y
a
las
circunstancias
del
caso.
El
tiempo
para
exigir
la
obligacin
est
determinado
en
el
negocio.
Si
no
es
as,
en
principio
puede
exigirse
inmediatamente,
atendiendo
la
naturaleza
de
la
obligacin
y
las
circunstancias
de
cada
caso
La
prueba
del
pago
corresponde
al
deudor
y
en
la
poca
clsica
puede
hacerse
por
cualquier
medio.
En
la
poca
posclsica,
se
utilizaban
recibos
por
escrito.
Justiniano
dispuso
que
si
la
deuda
figuraba
por
escrito,
el
pago
puede
acreditarse
con
otro
documento
escrito
o
mediante
cinco
testigos.
Casos
especiales
de
pago:
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
41
42
[DERECHO ROMANO]
d)
Haba
casos
en
los
que
no
se
permita
la
compensatio:
1)
Respecto
del
depositario,
ya
que
resultara
odiosa,
dada
la
bona
fides
presente
en
este
contrato,
puesto
que
bajo
este
pretexto
el
depositario
podra
defraudar
al
depositante
negndole
la
restitucin
de
las
cosas
a
l
confinadas.
2)
A
los
poseedores
de
cosas
obtenidas
por
medio
de
la
violencia.
Otras
formas
de
extincin:
Remisin
de
la
deuda:
Consiste
en
el
perdn
de
la
deuda
por
parte
del
acreedor.
Para
ello,
existan
actos
formales
(solutio
per
aes
libram
y
la
Acceptilatio)
,
y
adems
un
modo
informal,
que
era
el
pactum
de
non
petendo,
por
el
cual
el
acreedor
convena
con
el
deudor
el
perdn
total
o
parcial
de
la
deuda,
o
tambin
el
establecimiento
a
favor
del
deudor
de
un
aplazamiento
en
el
pago.
Si
se
trataba
de
una
obligacin
nacida
del
delito
de
furtum
y
de
iniuriae,
se
admite
que
el
pactum
de
non
petendo
extingue
ipso
iure
la
pena
que
corresponda.
En
cambio,
en
las
obligaciones
civiles
o
pretorianas,
incluidas
las
nacidas
de
los
otros
delitos,
el
pactum
de
non
petendo
iure
no
las
extingue
ipso
iure.
Justiniano,
basado
en
algunos
precedentes
clsicos,
distinguir
entre
el
pactum
de
non
petendo
in
personam
y
el
pactum
de
non
petendo
in
rem.
Siendo
in
personam,
se
est
perdonando
la
persona
de
un
deudor,
de
tal
modo
que
slo
aprovecha
a
ste,
pero
no
a
su
heredero,
ni
tampoco
a
su
fiador.
Siendo
in
rem,
lo
que
se
perdona
es
la
deuda.
Transaccin:
Cuando
se
trata
de
obligaciones
sometidas
a
juicio,
que
resultan
dudosas,
las
partes
pueden
convenir
poner
fin
al
litigio,
haciendo
concesiones
recprocas.
A
ello
se
determina
transactio.
Consentimiento
contrario:
En
las
obligaciones
nacidas
de
contratos
consensuales,
cabe
la
extincin
por
una
voluntad
contraria.
Esto
es
posible
mientras
las
partes
no
hayan
comenzado
la
ejecucin
de
una
de
las
obligaciones.
En
cambio,
si
el
contrato
tuvo
principio
de
ejecucin,
no
era
posible,
en
principio,
que
el
contrarius
consensus
tuviera
este
efecto
extintivo.
Sin
embargo,
se
admite
que
en
una
compraventa,
si
se
hubiera
entregado
la
cosa
y
el
precio,
de
comn
acuerdo,
pueden
igualmente
disolver
el
contrato.
Confusin:
Ocurre
cuando
se
confunden
en
la
misma
persona
la
figura
del
acreedor
y
del
deudor.
De
esta
forma,
la
obligacin
queda
extinguida
por
confusin,
puesto
que
nadie
puede
reclamarse
contra
s
mismo.
Concurso
de
causas:
Ocurre
esto
cuando
el
acreedor
obtiene
por
otra
causa,
la
cosa
que
le
es
debida.
Ej.
A
hace
una
stipulatio
con
B,
por
la
cual
este
se
obliga
a
darle
el
fundo
Tusculano.
Con
posterioridad,
por
otra
causa
A
deviene
propietario
de
dicho
fundo.
En
este
caso,
tanto
en
el
derecho
antiguo,
como
en
el
derecho
clsico,
la
obligacin
quedaba
extinguida.
Posteriormente,
en
la
poca
justinianea
se
establecer
una
distincin
entre
causa
onerosa
y
causa
lucrativa,
es
decir,
a
ttulo
gratuito,
y
se
establecer
el
principio
de
que
la
obligacin
no
se
extingue
si
una
de
las
causas
es
onerosa,
de
tal
modo
que
el
acreedor
puede
demandar
la
aestimatio
de
la
cosa.
En
cambio,
siendo
ambas
causas
lucrativas,
la
obligacin
se
extingue.
Otras
causas
de
extincin:
a)
Prdida
de
la
cosa:
Cuando
se
debe
una
cosa
especfica
y
esta
perece
en
su
totalidad
o
si
la
cosa
se
hubiera
hecho
sacra
o
religiosa
o
el
esclavo
hubiere
alcanzado
la
libertad
el
cumplimiento
se
torna
imposible
y
se
extingue
la
obligacin,
quedando
el
deudor
liberado.
b)
Muerte
y
capitis
deminutio:
La
muerte
puede
hacer
cesar
ciertas
obligaciones
que
son,
en
principio
intransmisible
a
los
herederos.
Con
respecto
a
la
capitis
deminutio,
an
la
mnima
extingu
a
en
principio
las
obligaciones.
No
obstante,
el
pretor
protega
a
los
acreedores.
c)
Praescriptio:
Prescripcin
liberatoria.
12.
Transmisin
de
crditos.
Generalidades.
Distintos
casos.
Transmisin
de
crditos:
En
principio,
la
obligaciones
pueden
ser
transmitidas
en
caso
de
sucesin
per
universitatem
(herencia),
por
la
cual
los
crditos
y
deudas
pasaban
al
heredero,
quien
gozaba
de
los
primeros
y
se
haca
responsable
por
las
segundas.
Igualmente,
los
crditos
(no
las
deudas)
eran
adquiridos
por
parte
del
pater
adrogante,
en
el
caso
de
la
adrogatio,
como
tambin
por
parte
de
quien
celebraba
una
conventio
sine
manu
con
una
mujer
sui
iuris.
Pero,
en
forma
individualizada,
las
obligaciones
no
pueden
ser
transmitidas
a
otros.
Se
deba
esto
al
carcter
fuertemente
personal
de
la
obligatio
y
de
la
responsabilidad
que
de
ella
naca.
Sin
embargo,
hubo
necesidad
de
crear
las
vas
que
posibilitaran
la
transmisin
de
las
obligaciones.
Este
camino
fue
lento,
y
aunque
la
eficacia
de
los
modos
encontrados
resulta
menguada
respecto
de
los
actuales,
bastaron
para
satisfacer
las
necesidades
romanas:
a)
La
delegatio:
En
la
poca
clsica,
si
un
acreedor
quera
transmitir
su
crdito,
poda
recurrir
a
la
novatio
por
cambio
de
acreedor.
b)
La
procuratio
in
rem
suam:
Consista
en
utilizar
la
representacin
procesal,
es
decir,
la
figura
del
cognitor.
43
44
[DERECHO ROMANO]
Unidad
7.
El
negocio
jurdico
1.
Contratos.
Sistema
contractual
romano.
Contratos
nominados
e
innominados.
Formas
de
perfeccionamiento:
verbales,
literales,
reales
y
slo
consenso.
45
46
[DERECHO ROMANO]
b)
Aestimatum:
A
entregaba
cosas
a
B,
fijndoles
un
valor
determinado,
para
que
B
las
vendiera
al
precio
que
quisiera.
Por
las
que
lograba
vender
poda
retener
el
exceso
pagndole
a
A
solamente
la
estimacin
fijada.
A
ste
se
le
conceda
la
actio
aestimatoria,
para
lograr
el
pago
de
lo
estimado.
c)
Precario:
Suceda
cuando
alguien
peda
(precare
=
rogar)
al
dueo
de
una
cosa,
generalmente
tierras,
que
le
permitiera
gratuitamente
el
use
en
posesin
de
ella.
En
la
poca
clsica
el
dueo
poda
reclamarla
a
su
voluntad
por
medio
de
la
interdictum
de
precariis
y
de
la
rei
vindicatio.
Pero
en
el
Bajo
Imperio
se
produjo
una
aproximacin
al
comodato,
y
se
le
dio
al
dueo
una
actio
civilis
como
se
le
daba
al
comodante.
Termin
por
convertirse
en
contrato
real
innominado,
protegido
por
la
actio
praescriptis
verbis.
Dationes
ob
causam:
Ocurre
cuando
se
ha
realizado
una
datio,
pero
falla
la
causa
de
ella,
ya
por
no
acaecer
o
por
ser
errnea
que
existiera.
De
este
modo,
quien
ha
recibido
la
datio,
carece
de
causa
para
retener
la
misma
y
debe
restituirla.
El
caso
principal
es
el
pago
de
lo
no
debido.
Por
la
condictio
indebiti,
quin
recibi
el
pago
debe
restituir
la
cosa
o
la
suma
pagada,
o
su
valor
si
hubiese
perecido.
Para
que
proceda
la
condictio
indebiti
es
necesario:
1)
Que
lo
pagado
por
una
parte
a
la
otra
no
sea
realmente
debido.
Se
debe
tratar
de
una
obligacin
civil.
No
procede
si
la
obligacin
es
natural.
2)
El
pago
debe
haberse
producido
por
error.
Si
a
sabiendas,
alguien
paga
algo
que
no
debe,
no
tiene
la
condictio
indebiti,
considerndose
que
ha
hecho
una
donacin.
Dentro
de
este
grupo
procede
la
obligacin
de
restituir,
cuando
la
datio
se
ha
producido
como
consecuencia
de
un
convenio
ilcito
o
inmoral.
Si
slo
es
ilcito
para
quien
recibi
la
datio
(te
d
dinero
para
que
no
cometieras
un
delito),
tengo
esta
condictio
para
que
me
lo
restituyas.
Si
el
que
hizo
la
datio
est
incurso
en
la
causa
inmoral
o
delictiva,
entonces
carece
de
derecho
a
la
restitucin.
Otro
caso,
es
la
obligacin
de
restituir
cuando
se
haba
realizado
por
una
causa
det
erminada
y
luego
esta
desaparece.
Ej.
Cuando
se
dio
un
dote
y
luego
el
matrimonio
no
se
realiz.
Dationes
ex
eventu:
Ciertos
casos
especiales
en
los
cuales
se
concede
la
condictio,
pese
a
que
no
ha
habido
una
datio
inicial
y
voluntaria
que
permita
hablar
de
creditum.
Estos
se
trataran
de
casos
en
que
no
ha
habido
propiamente
datio,
as
por
ejemplo,
por
no
ser
el
dador
propietario
de
la
cosa.
Prestamos
pretorios:
Ciertos
casos
especiales
de
convenios
no
sancionados
por
el
ius
admitidos
por
el
pretor,
a
los
cuales
le
concede
actiones.
Como
se
trata
en
forma
general
de
retencin
de
cosas
ajenas,
en
forma
amplia
se
pueden
considerar
como
prstamos.
Constitutum:
Convenio,
vinculado
con
una
deuda
preexistente.
Por
medio
de
l,
sin
emplear
formas
solemnes,
se
fija
un
plazo
para
el
pago
de
dicha
deuda.
Esta
puede
ser
propia
o
ajena.
Para
que
se
pudiera
reclamar
era
necesario:
1)
Deba
existir
una
obligacin
preexistente
2)
Que
se
hubiera
constituido
un
nuevo
plazo
3)
Que
el
Constitutum
se
relaciones
con
la
obligacin
preexistente.
Para
ello,
el
actor
deba
no
slo
probar
el
Constitutum,
sino
tambin
el
crdito
anterior.
Las
clases
de
Constitutum
son:
a)
Constitutum
debiti
propiri:
A
deba
pagarle
a
B
la
deuda
en
las
calendas
de
marzo.
Al
convenirse
el
Constitutum,
ambas
partes
acordaban
que
la
suma
fuera
pagada
a
calendas
de
julio.
De
ah,
puede
ser
concebido
como
un
prstamo
de
plazo,
pudiendo
retener
el
deudor
la
suma
debida
durante
cierto
tiempo
ms.
De
este
modo,
el
acreedor
tiene
ahora
dos
acciones:
la
actio
condictio
certae
pecuniae,
por
la
deuda
existente
del
mutuo
y
la
actio
constituta
pecunia
(permite
reclamar,
no
slo
la
suma
debida,
sino
tambin
los
perjuicios
moratorios.
El
constitium
debiti
propiri
qued
con
Justiniano
convertido
en
un
pacto
protegido,
por
el
cual
se
poda
conceder
un
plazo
nuevo
a
toda
clase
de
obligaciones
b)
Constitium
debiti
alieni:
En
este
caso,
A
le
deba
dinero
a
B.
Sobre
esta
obligacin,
un
tercero
(C),
celebra
un
constitium
con
el
acreedor
(B)
.
Este
tiene,
por
lo
tanto,
la
condictio
cerate
pecuniae
contra
A
y
la
actio
de
constituta
pecunia
contra
C.
En
el
fondo,
funcionaba
como
una
suerte
de
fianza
personal,
ya
que
se
celebra
consensualmente,
y
no
por
medio
de
una
stipulatio.
Si
se
hubiere
constituido
por
deuda
ajena,
por
una
suma
mayor,
queda
siempre
reducida
al
monto
de
la
obligacin
principal.
En
la
poca
de
Justiniano
fue
asimilado
a
la
Fideiussio.
Receptum
argentarii:
En
el
caso
del
receptum
argentarii,
estamos
en
presencia
de
una
asuncin
de
responsabilidad
por
deuda
por
parte
de
un
banquero.
As,
A
le
deba
100
a
B.
Para
su
mayor
comodidad
o
por
necesidad,
A
le
requera
a
su
banquero
que
se
hiciera
cargo
de
pagar
dicha
suma
al
acreedor
B.
En
caso
de
aceptarlo,
B
tena
una
actio
recproca
contra
el
banquero.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
47
48
[DERECHO ROMANO]
c)
Lugar:
Se
suele
insertar
en
la
stipulatio,
la
indicacin
del
lugar
en
donde
deba
hacerse
el
pago.
El
stipulador
debe
demandar
el
cumplimiento
en
el
mismo
lugar.
Muchas
veces
el
lugar
de
pago
tena
un
plazo
tcito,
ya
que
si
promet
pagar
algo
en
Cartago
deba
tener
el
tiempo
suficiente
como
para
ir
hasta
all.
d)
Alternativa:
Se
trata
de
una
stipulatio
en
la
cual
se
promete
una
u
otra
cosa.
En
principio,
quien
elige
cual
de
las
dos
va
a
cumplir
es
el
deudor,
aunque
el
acreedor
se
poda
reservar
ese
derecho.
Si
por
error
el
deudor
creyera
que
tiene
que
hacerle
caso
s
o
s
al
acreedor,
por
medio
de
la
condictio
indebiti
puede
recobrar
la
cosa
que
dio
y
dar
la
otra.
e)
Accesio:
Le
permita
a
otra
persona
cobrar
en
lugar
del
acreedor.
Este
procedimiento
sola
utilizarse
cuando
el
stipulator
estaba
ausente
y
no
poda
recibir
el
pago.
Stipulationes
nulas:
Tanto
Gayo
como
Justiniano
citan
algunas
stipulationes
nulas:
a)
Cuando
fallan
por
la
carencia
de
razonabilidad.
Ej:
la
hecha
por
un
infante,
o
cuando
se
prometa
algo
imposible
como
entregar
algo
que
no
existe
(Ej:
un
unicornio).
b)
Las
stipulationes
post
mortem:
Si
se
las
vea
como
invlidas
era
porque
no
se
consideraba
adecuado
hacerle
nacer
la
obligacin
en
la
persona
del
heredero
(ej.
Prometes
darme
100
despus
de
tu
muerte.
No
obstante,
los
juristas
permitan
que
se
estipule
as:
Prometes
dar
en
el
momento
que
yo
muera?,
juzgndose
que
haba
sido
conferida
en
el
ltimo
momento
de
su
vida.
Finalmente,
en
el
ao
528,
Justiniano
dio
validez
a
todas
las
estipulaciones
post
mortem.
c)
Stipulatio
a
favor
de
un
tercero:
Nadie
puede
estipular
a
favor
de
otro.
Sin
embargo,
este
principio
tiene
excepciones:
1)
Cuando,
a
solo
los
efectos
del
pago
se
agrega
en
la
pregunta
a
un
tercero.
Ej:
Prometes
darme
100
a
m
o
Ticio?
2)
Cuando
sucediera
de
esta
manera:
Prometes
darme
100
a
m
y
a
Ticio?
Los
sabinianos
pensaban
que
era
vlida,
pero
slo
para
m.
En
cambio,
los
proculeyanos
estimaron
que
slo
poda
reclamar
la
mitad
(la
ma)
y
que
la
otra
parte
era
intil.
Justiniano
se
inclinar
por
el
parecer
proculeyanos.
3)
Tambin
aparece
como
excepcin
en
la
poca
clsica
las
donaciones
con
cargo.
Por
ejemplo:
Prometes
darme
un
fundo,
el
cual
luego
se
lo
dar
a
Ticio?
Esto
autorizaba
a
Ticio
a
realizar
una
accin
para
reclamar
la
entrega
del
fundo,
una
vez
cumplido
el
plazo.
d)
Caso
de
la
promissio
a
cargo
de
un
tercero:
Se
trata
de
una
prestacin
que
debe
ser
cumplida
por
un
tercero.
La
stipulatio
es
invlida,
ya
que
el
tercero
es
una
persona
ajena
al
acto.
No
obstante,
podra
ser
vlida
si
el
prominente
se
compromete
a
hacer
algo
para
que
el
tercero
d.
Pluralidad
de
Stipulatores
o
de
promissores:
Tanto
del
lado
de
la
parte
acreedora
como
de
la
deudora,
podan
intervenir
dos
o
ms
personas.
Se
pueden
dar
los
siguientes
casos:
Poda
ocurrir
que
la
stipulatio
se
realizara
de
manera
simple,
sin
hacer
alusin
a
la
totalidad
de
la
prestacin.
As,
A
pregunta:
Me
prometen
dar
100?
y
B
y
C
dicen:
lo
prometemos.
Esto
es
lo
que
se
suele
llamar
obligacin
simplemente
mancomunada.
En
este
caso,
estn
obligados
por
una
parte
viril,
ambos
deben
pagar
50.
Otro
supuesto
es
el
conocido
como
solidaridad
pasiva.
En
este,
B
y
C
deben
100
a
A,
quien
puede
reclamar
el
total
a
B
o
a
C.
El
pago
efectuado
por
uno
de
ellos
cumple
la
prestacin.
En
la
poca
clsica,
si
un
acreedor
accionaba
contra
uno
de
los
deudores
solidarios,
se
consideraba
que
por
el
efecto
de
la
litis
contestatio
se
produca
el
consumo
de
la
actio,
lo
que
impeda
una
nueva
actio,
ya
por
parte
de
otro
acreedor,
o
contra
otro
deudor.
Justiniano
produjo
la
muy
importante
decisin
de
eliminar
el
efecto
extintivo
de
la
litis
contestatio
respecto
de
las
obligaciones
solidarias.
El
ejercicio
de
una
nueva
actio
slo
se
vea
impedida
cuando
el
deudor
pagaba
la
prestacin
debida
al
acreedor.
De
esta
forma,
si
un
acreedor
no
haba
podido
lograr
la
satisfaccin
plena
de
la
obligacin
por
parte
de
un
deudor
poda
demandar
a
los
restantes.
Finalmente,
est
el
supuesto
de
solidaridad
activa.
En
este,
hay
dos
acreedores
y
un
deudor.
En
este,
tanto
A
como
B
pueden
reclamar
de
C
los
100,
pero
si
este
paga
a
A
ha
cumplido
la
obligacin
y
nada
debe
a
B.
Aclaracin:
Cuando
hay
dudas
acerca
de
si
la
obligacin
es
simplemente
mancomunada
o
solidaria,
se
presume
lo
primero,
porque
la
solidaridad
es
algo
excepcional.
El
problema
que
se
plantea
en
los
casos
de
solidaridad
es
el
del
rembolso,
ya
que
el
acreedor
cobr
el
todo
por
parte
del
deudor
respecto
de
los
coacreedores,
ya
del
deudor
que
pag
todo
respecto
de
los
codeudores.
En
principio,
no
haba
obligacin
alguna
de
rembolso,
pero
poda
ocurrir
que
si
entre
los
coestipulantes
o
entre
los
copromitentes
existieran
relaciones
jurdicas
internas
que
pudieran
dar
rembolso.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
49
50
[DERECHO ROMANO]
En
caso
de
pluralidad
de
fiadores,
todos
deban
responder
solidariamente.
Posteriormente,
por
una
epstola
de
Hadriano
se
les
dio
el
beneficio
de
la
divisin,
pudiendo
cada
uno
pagar
una
parte.
Esta
divisin
slo
tena
lugar
en
los
fideuissores
solventes
al
momento
de
la
litis
contestatio.*
Relacin
entre
el
deudor
y
los
fideiussores:
En
principio,
los
fideiussores
no
tienen
derecho
a
un
rembolso,
salvo
que
existiese
entre
ellos
una
situacin
jurdica
especial.
La
Fideiussio
en
la
poca
de
Justiniano
reemplaz
a
la
sponsio
y
a
la
fideipromissio.
Las
caractersticas
principales
de
la
Fideiussio
para
esta
poca
son
las
siguientes:
a)
Modific
los
efectos
de
la
litis
contestatio
*;
b)
El
fideiussor
goza
de
tres
beneficios:
1)
Beneficio
de
excusin
(en
caso
de
ser
demandado
primero,
gozaba
de
una
exceptio
para
que
demande
primero
al
deudor);
2)
Beneficio
de
divisin
(poda
rechazar
el
reclamo
que
supere
su
parte
viril);
3)
Beneficio
de
cesin
de
acciones
(el
fiador
que
satisfaca
al
acreedor
poda
obtener
la
cesin
de
acciones
contra
el
deudor
principal
y
otros
fiadores).
6.
La
intercessio.
Promesas
de
pago
unilaterales.
La
dictio
dotis.
El
usiudarum
liberti.
La
Intercessio:
Es
la
intervencin
de
una
persona,
tanto
garantizando
en
forma
personal
o
real,
como
sustituyendo
al
deudor.
En
el
siglo
I
d.c
se
sancion
un
senadoconsulto,
que
prohibi
los
actos
jurdicos
por
medio
de
los
cuales
las
mujeres
se
hacan
responsables
de
deudas
ajenas.
Esto
haca
referencia
a
dos
casos:
a)
que
la
mujer
se
ofrezca
como
fiadora;
b)
El
prstamo
de
dinero
hecho
a
una
mujer
que
esa
luego
se
lo
daba
a
otra
persona.
De
este
senadoconsulto
surgir
una
defensa
para
la
mujer
(exceptio
vellaeani),
as
como
dos
acciones
para
casos
especiales
a
favor
del
acreedor
(actio
restitutoria
y
actio
institoria,
para
reclamarle
lo
debido
al
deudor).
Con
respecto
a
la
exceptio,
la
mujer
la
perda
si
haba
actuado
dolosamente
o
cuando
realmente
la
deuda
le
era
propia.
Promesas
de
pago
unilaterales:
Hay
dos
casos
en
los
cuales
es
posible
contraer
obligaciones
por
medio
de
palabras;
pero,
a
diferencia
de
lo
que
ocurre
con
la
stipulatio,
no
hay
una
pregunta
del
acreedor
seguida
de
la
respuesta
del
deudor,
sino
que
este
se
obliga
directamente.
Dictio
dotis:
Se
trata
de
la
promesa
solemne
de
dote,
que
poda
ser
hecha
solamente
por
la
misma
mujer
que
se
va
a
casar,
por
su
pater
y
tambin
por
un
deudor
de
la
mujer
que
actuara
por
orden
suya.
Iusirandun
liberti:
Era
el
juramento
por
el
cual
el
liberto,
mediante
promesa
unilateral
se
obligaba
a
hacer
a
su
patrono
un
regalo,
un
servicio
o
trabajos.
Es
el
nico
caso
en
el
que
la
obligacin
se
poda
contraer
por
un
juramento.
La
forma
usual
era
un
juramento
del
esclavo
antes
de
ser
manumitido,
seguido
por
otro
luego
de
ser
manumitido,
ya
que
se
pensaba
que
el
primero
no
daba
responsabilidad
civil,
sino
religiosa.
7.
Obligaciones
literales.
La
nominna
transcripticia,
chyrographa
y
syngraphae.
Gayo
nos
habla
de
que
se
podan
contraer
obligaciones
litteris,
haciendo
especial
referencia
a
los
nomina
transcriptia.
Estos
estn
vinculados
con
las
anotaciones
vinculadas
con
el
libro
del
Haber
y
del
Debe,
de
tal
modo
que
las
anotaciones
all
realizadas,
cuando
correspondan
a
transferencias
de
dinero,
hacan
nacer
obligaciones.
Todo
este
sistema
es
bastante
dificultoso
y
oscuro.
En
principio,
est
referido
a
la
costumbre
del
pater
de
llevar
sus
cuentas
patrimoniales
en
una
especie
de
borrador
llamado
adversaria,
con
tablas
para
las
entradas
y
las
salidas.
Peridicamente,
se
trasladaban
las
anotaciones
a
un
libro
ms
importante
llamado
codex
o
tabulae.
Estas
anotaciones
servan
en
principio
para
llevar
la
contabilidad
e
incluso
como
medio
de
prueba
respecto
de
los
actos
realizados.
Cuando
las
dos
partes
del
negocio
convenan
una
de
ellas
tener
la
suma
del
dinero
como
ya
dada
y
la
otra
como
aceptada,
aunque
ello
no
hubiera
ocurrido,
aceptando
ambas
que
se
anotara
en
el
codex
del
acreedor,
apareca
la
obligacin
litteris.
La
obligacin
litteris,
permita
celebrar
entre
ausentes.
Para
el
siglo
I
de
nuestra
era
estas
prcticas
del
codex
por
parte
del
pater
se
haban
dejado
de
usar.
Los
ltimos
que
conservaron
esta
forma
fueron
los
banqueros.
Clases
de
nomina
Transcriptia:
Hay
dos
formas
de
operar
los
nomina
transcriptia:
a)
A
re
in
personam:
En
este
caso,
yo
hago
figurar
en
el
haber,
de
manera
ficticia
que
me
pagaron,
pero
al
mismo
tiempo
anoto
en
el
debe,
como
dinero
entregado
a
ti.
b)
A
persona
in
personam:
A
le
debe
100
a
B
y
B
le
debe
100
a
C.
Por
ende
y
a
travs
de
una
convencin
entre
las
partes,
se
deja
anotado
que
A
le
debe
100
a
C.
Los
nomina
trancripticia,
estaban
reservados
a
los
ciudadanos
romanos.
Respecto
a
esto,
hubo
una
discusin
entre
los
juristas.
Segn
estableci
Nerva,
esta
forma
de
obligarse
era
propia
del
ius
civile
y
por
ello,
slo
poda
ser
utilizado
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
51
52
[DERECHO ROMANO]
b)
Actio
empti:
Es
la
que
tiene
para
reclamar
la
entrega
de
la
cosa.
Tambin
hay
textos
que
mencionan
que
el
comprador
a
quien
no
le
haban
entregado
la
cosa
poda
oponer
la
excepcin
por
la
cosa
que
se
vendi
y
no
se
entreg.
Elementos
esenciales
de
la
compraventa:
a)
Consentimiento:
Debe
ser
libremente
expresado.
Nadie
puede
ser
obligado
a
vender
una
cosa
en
contra
de
su
voluntad.
Adems,
debe
carecer
de
vicios
como
el
error,
dolo
y
violencia.
Sin
embargo,
por
cuestin
de
equidad,
la
venta
poda
resultar
obligada
(Ej.
Los
esclavos
tratados
inhumanamente).
Las
arras:
Consista
en
entregar
una
suma
de
dinero
o
un
anillo
para
reafirmar
el
consentimiento
dado
en
la
compraventa.
Una
vez
cumplido
el
contrato
las
arras
deban
ser
devueltas
o
descontadas
(en
el
caso
del
dinero).
Si
el
comprador
no
pagaba
el
vendedor
se
quedaba
con
las
arras.
En
la
poca
de
Justiniano,
si
el
vendedor
era
el
que
cancelaba,
deba
pagar
el
doble.
b)
El
Precio:
Debe
ser
verdadero
(no
simulado),
debe
ser
cierto
(determinado,
por
ej.
100
pesos)
y
debe
consistir
en
dinero.
Con
respecto
al
precio,
este
quedaba
fijado
por
las
partes.
Posteriormente,
en
la
poca
de
Justiniano
se
estableci
la
posibilidad
de
rescindir
la
venta
cuando
el
precio
era
inferior
al
valor
verdadero.
c)
Deben
ser
cosas
que
pueden
ser
compradas
y
vendidas:
Es
decir,
todo
aquello
que
fuera
susceptible
de
un
precio.
As,
podan
ser
vendidas
y
compradas
cosas
corporales,
actuales
o
futuras,
las
cosas
incorporales
y
an
las
cosas
ajenas.
Riesgos
de
la
cosa
y
garantas:
Segn
lo
establecido
en
las
institutas,
se
establece
el
principio
general
de
que
una
vez
que
la
venta
se
ha
perfeccionado,
es
decir,
desde
que
ha
mediado
el
consentimiento
o
para
le
poca
de
Justiniano
desde
que
se
ha
formalizado
la
escritura,
el
riesgo
es
para
el
comprado,
an
cuando
no
se
haya
hecho
tradicin
de
la
cosa.
Sin
embargo,
el
vendedor
responda
por
dolo
y
culpa
y
ms
an,
poda,
por
un
pacto
de
responsabilidad
asumir
la
custodia
de
la
cosa,
obligndose
a
responder
por
el
causus
minor.
Para
que
se
produzca
la
asuncin
del
riesgo
por
parte
del
comprador
es
necesario
que
la
compra
sea
perfecta.
Si
se
trata
de
cosas
genricas
para
que
la
venta
se
perfeccione
es
necesario
determinarlas.
Adems,
si
la
venta
es
condicional,
se
considera
perfecta
cuando
se
ha
cumplido
esta.
Los
bizantinos,
por
un
lado,
establecern
el
principio
de
que
los
riesgos
de
la
cosa
vendida
estn
a
cargo
del
vendedor.
Pero
adems,
para
recompensar
al
comprador,
ampliarn
la
clusula
de
custodia,
que
deba
ser
en
cada
caso
convenida,
transformndola
en
un
elemento
natural
de
la
compraventa.
De
esta
forma,
el
vendedor
debe
responder
ampliamente,
salvo
en
los
casos
que
se
escapan
de
su
control.
a)
Garanta
por
los
vicios
Jurdicos:
La
eviccin:
El
vendedor
cumple
su
obligacin
entregando
la
cosa,
de
modo
tal
que
el
comprador
pudiera
tener
el
habere
licere.
Pero
s,
gozando
de
dicha
posesin
se
presenta
alguien
siendo
propietario
de
la
cosa
o
alegando
tener
sobre
ella
un
ius
in
re
aliena,
en
caso
de
ser
vencido
en
el
juicio,
el
comprador
quedar
privado
de
su
posesin
o
perjudicado.
En
estos
casos
el
vendedor
quedaba
obligado
a
responder
al
comprador
por
eviccin.
En
la
poca
primitiva,
cuando
se
celebraba
la
mancipatio
si
esto
ocurra,
el
vendedor
le
deba
dar
al
comprador
el
duplum
de
lo
que
haba
perdido.
Ya
en
la
poca
republicana
y
preclsica,
la
garanta
no
exista,
por
lo
que
las
partes
recurran
a
una
stipulatio
duplae
(triplae
o
quadruplae)
pecuniae,
en
el
cual
el
vendedor
prometa
al
comprador
para
el
caso
de
eviccin
pagarle
el
doble
del
precio
pagado.
Para
cosas
de
menor
importancia
se
utilizaba
la
stipulae
habere
licere,
que
serva
para
comprometerse
por
el
simplum.
El
problema
se
presentaba
si
no
se
haban
celebrado
estas
estipulaciones.
Pero,
desde
que
se
admiti
el
contrato
consensual
de
compraventa,
partiendo
de
la
vigencia
de
la
bona
fides,
que
presida
este
contrato,
se
fueron
dando
pasos
importantes
para
proteger
al
comprador.
De
esta
forma,
se
le
permiti
reclamar
el
importe
de
la
venta
por
la
actio
empti
y,
ms
tarde,
se
va
a
poder
accionar
por
la
actio
empti
para
conseguir
la
stipulatio
habere
licere
y,
ms
tarde
la
stipulatio
duplae.
A
partir
de
Juliano
se
estableci
que
la
garanta
de
eviccin
deba
estar
tcitamente
en
todas
las
compraventas,
pasando
a
ser
un
elemento
natural
de
la
compraventa.
b)
Garanta
por
vicios
ocultos
de
la
cosa:
El
vendedor
responde
ante
el
comprador
por
los
vicios
que
tenga
la
cosa
y
que
l
hubiera
silenciado
de
manera
dolosa.
Las
acciones
a
eleccin
del
comprador
son:
i)
Actio
redhibitoria
(dentro
de
los
6
meses):
Se
devuelve
el
precio
contra
la
entrega
de
la
cosa.
ii)
Actio
quanta
minoris
(dentro
del
ao):
Obtena
la
cosa,
pero
obteniendo
una
reduccin
del
precio
y
su
reintegro.
Para
que
procedieran
estas
medidas
era
necesario
que
el
vicio
sea
oculto,
no
visible,
grave
y
que
sea
anterior
a
la
venta.
Durante
el
derecho
posclsico,
se
reafirma
la
garanta
por
vicios
ocultos
como
elemento
natural
de
la
compraventa,
bastando
interponer
la
actio
empti
(no
tiene
plazo
limitado).
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
53
54
[DERECHO ROMANO]
Locacin
de
obra:
El
conductor
se
compromete
a
hacer
determinada
obra,
obligndose
el
locador
a
pagar
un
precio
por
dicha
obra.
El
locador
era
el
que
deba
proporcionar
la
materia
de
la
obra
a
realizar
por
el
conductor
(si
no
sera
slo
una
compraventa).
El
conductor,
que
ha
recibido
el
material
con
el
cual
debe
trabajar,
responde
por
la
custodia
de
la
cosa,
debiendo
responder
por
ella,
por
ejemplo,
en
caso
de
impericia.
En
un
principio,
si
la
cosa
era
destruida
por
fuerza
mayor,
antes
de
ser
aceptada
por
el
locador,
la
prdida
era
para
el
conductor.
Posteriormente,
los
juristas
hicieron
una
distincin:
si
el
vicio
estaba
en
la
obra
misma,
deba
responder
el
conductor;
en
cambio,
si
era
un
vicio
extrao,
deba
responder
el
locador.
Formas
especiales
vinculadas
a
la
locacin
de
obra:
El
contrato
de
transporte
de
mercaderas
por
mar
era
una
de
las
formas
que
poda
considerarse
un
arrendamiento
de
obra.
Pero
existan
al
respecto
ciertas
reglas
especiales,
que
servirn
de
base
para
el
derecho
martimo
moderno:
a)
Rgimen
de
la
lex
Rhodia
de
iactu:
Segn
ella,
cuando
el
capitn
de
una
nave,
como
consecuencia
de
una
tempestad
o
de
una
va
de
agua,
se
vea
obligado
a
aliviar
la
carga
para
salvar
al
resto,
la
prdida
ocasionada
deba
ser
soportada
proporcionalmente
por
todos
los
propietarios
de
mercancas*
que
haban
ocupado
la
nave.
El
propietario
de
la
mercanca
que
haba
sido
echada
tiene
la
actio
locati
contra
el
transportista,
para
obtener
indemnizacin
por
dicha
mercanca
perdida.
El
transportista
gozaba
a
su
vez
de
la
actio
conducti
contra
los
propietarios
de
las
mercancas
que
se
salvaron,
para
que
se
reparte
proporcionalmente
el
perjuicio.
Estaban
incluidos
todos
los
pasajeros
por
haber
ocupado
un
sitio.
Si
la
nave
ha
sido
atacada
por
piratas,
no
se
debe
contribucin.
El
propietario
pierde
las
mercancas
hurtadas.
En
cambio,
se
deba
contribuir
si
se
pagaba
un
rescate
por
la
nave.
b)
Caso
de
mezcla:
Cuando
se
cargaba
una
nave
con
granos,
de
tal
modo
que
en
la
bodega
quedaban
mezclados,
el
capitn
de
la
bodega
se
obligaba
no
slo
a
transportarlos,
sino
a
entregar
la
cantidad
convenida
a
cada
uno
de
los
destinatarios.
Quedaba
abierta
a
los
propietarios
de
los
granos
una
actio
oneris
aversi,
para
recuperar
las
respectivas
cantidades,
siendo
el
capitn
responsable
por
culpa
en
el
transporte.
c)
Los
transportistas
martimos,
al
igual
que
los
dueos
de
albergues
y
establos
tenan
responsabilidad
especial
por
la
declaracin
expresa
de
seguro
respecto
de
las
cosas
transportadas.
Locacin
de
servicios:
Cuando
una
de
las
partes
(locador)
arrienda
sus
servicios
o
trabajos
a
otra
(conductor)
que
se
obliga
a
pagarle
un
precio
por
ellos.
Esta
variedad,
en
Roma,
no
tuvo
el
desarrollo
que
tuvo
en
los
tiempos
modernos,
ya
que
en
el
mundo
antiguo,
la
mano
de
obra,
cuando
no
era
personal,
estaba
ampliamente
cubierta
por
los
esclavos
y
los
libertos.
El
trabajo
de
hombres
pagados
por
otro
resultaba
bastante
limitado.
Sociedad
La
sociedad
es
un
contrato
consensual,
por
el
cual,
dos
o
ms
personas
se
unen
aportando
ya
la
totalidad
de
sus
bienes
o
slo
una
partes
de
ellos,
para
realizar
un
fin
comn,
repartindose
las
ganancias
y
soportando
las
prdidas.
En
la
poca
antigua,
a
la
muerte
del
pater,
exista
la
costumbre
de
que
los
bienes
continuaran
indivisos
entre
los
sui
heredes,
conformndose
as
una
sociedad
llamada
dominio
indiviso.
Tambin
se
permiti
que
otras
personas
pudieran
crear
artificialmente
una
sociedad
semejante
por
medio
de
una
legis
actio,
como
si
fueran
hermanos.
En
la
poca
clsica,
tanto
la
sociedad
natural
y
legtima
como
la
artificial
desaparecieron.
En
esta
poca,
no
obstante,
podemos
observar
varias
clases
de
sociedades.
a)
Societas
mnium
bonorum
(sociedad
de
todos
los
bienes):
Se
caracteriza
porque
todos
y
cada
uno
de
los
socios
aportan
en
comn
todo
su
patrimonio.
De
este
modo,
los
socios
se
comunican
todos
los
bienes,
en
forma
inmediata,
lo
mismo
que
sus
deudas,
a
partir
del
consentimiento,
conformndose
un
consortium
comn.
b)
Societas
quaestus
(de
ganancias
y
adquisiciones):
Los
socios
guardan
su
patrimonio
propio,
pero
ponen
en
comn
todas
las
ganancias
y
adquisiciones
que
provengan
de
su
trabajo,
o
de
su
actividad
negocial
o
industrial.
Se
deja
de
lado
lo
que
se
obtenga
por
otras
causas
(donaciones,
herencias,
etc.).
c)
Societas
alicuius
negotiationis
(sociedad
por
negocios
determinados
de
la
misma
naturaleza):
Los
socios
realizan
aportes,
poniendo
en
comn
el
uso
de
determinadas
cosas
o
el
trabajo
personal
para
la
realizacin
de
un
negocio
determinado
(ej.
Comprar
y
vender
esclavos).
d)
Societas
unis
rei
(sociedad
por
un
solo
negocio):
Semejante
al
anterior,
pero
est
constituida
para
un
solo
negocio
(ej.
Dos
personas,
teniendo
tres
caballos,
y
otra
uno
slo,
se
unen
para
constituir
una
cuadriga
y
venderla).
Caractersticas
de
la
sociedad:
El
contrato
de
la
sociedad
es
consensual.
Se
constituye
por
el
mero
consentimiento
y
dura
mientras
este
contine.
Es
de
buena
fe,
en
el
sentido
de
que
la
fides
es
la
que
preside
todo
su
contenido.
A
diferencia
de
lo
que
ocurre
en
la
compraventa
y
locacin,
no
existen
roles
distintos
entre
las
partes,
sino
que
todos
los
socios
estn
sometidos
a
las
mismas
obligaciones,
sancionadas
por
la
actio
pro
socio,
que
tiene
igual
amplitud
para
todos
ellos.
La
sociedad
no
es
una
persona
jurdica.
Por
tanto,
no
hay
un
patrimonio
de
la
sociedad.
Si
los
bienes
estn
en
comn,
estos
estn
en
condominio
de
todos
los
socios,
teniendo
sus
respectivos
derechos
en
dicho
consortium.
Si
los
aportes
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
55
56
[DERECHO ROMANO]
Obligaciones
nacidas
del
mandato:
A
diferencia
de
los
otros
contratos
consensuales,
el
mandato
es
sinalagmtico
imperfecto.
En
principio,
genera
obligaciones
para
una
sola
de
las
partes,
el
mandatario,
quien
debe
cumplir
lo
mandado.
No
obstante,
el
principio
de
reciprocidad
sinalagmtico
est
presente,
puesto
que
el
mandante
puede
resultar
obligado.
Esto
se
ve
bien
claro
en
el
ejercicio
de
la
actio
mandati,
que
tiene
dos
acciones
distintas.
Por
la
actio
mandati
directa,
el
mandante
puede
exigir
que
el
mandatario
le
rinda
cuentas
y,
en
su
caso,
le
trasfiera
todo
el
beneficio
adquirido;
se
ejerce
contra
el
mandatario
y
sus
herederos.
Por
la
actio
mandati
contraria,
el
mandatario
puede
demandar
al
mandante
para
que
se
le
restituya
todos
los
dineros
que
hubiere
pagado,
los
gastos
que
hubiere
necesitado
hacer
y
se
lo
indemnice
de
los
perjuicios
ocasionados.
La
actio
mandati
arrastra
con
su
condena
la
infamia.
Excesos
en
el
cumplimiento
del
mandato:
El
mandatario
deba
cumplir
con
las
instrucciones
dadas
por
el
mandante.
Pero
que
ocurra
si
actuaba
de
forma
distinta?.
Hay
que
distinguir:
a)
Cuando
el
mandatario
se
aparta
totalmente
de
los
encomendado
(ej.
Te
ped
que
le
compres
la
casa
a
Juan
y
se
la
compraste
a
Pedro):
no
hay
mandato
para
tal
cometido,
por
lo
que
el
negocio
queda
para
el
mandatario,
quien
se
responsabiliza
por
cualquier
perjuicio
ocasionado
b)
Cuando
se
aparto
de
las
instrucciones
respecto
de
un
acto
divisible
(ej.
Te
ped
que
seas
fiador
por
la
suma
de
100
y
te
comprometiste
por
50):
En
este
supuesto,
queda
obligado
como
mandante
porque
te
haba
autorizado
por
una
suma
mayor;
en
consecuencia
no
te
has
excedido.
Si
te
afianzaste
por
una
suma
superior
(ej.
150)
hay
mandato
hasta
el
monto
ordenado.
c)
Cuando
el
mandatario
se
apartara
de
las
instrucciones
en
un
acto
indivisible:
Te
mando
a
comprar
una
casa
por
100
y
la
compras
por
150
o
la
compras
por
90.
En
este
ltimo
no
ocurre
nada.
En
cuanto
al
primero
(150),
los
sabinianos
opinaban
que
no
haba
mandato,
mientras
que
los
proculeyanos
(opinin
triunfante)
decan
que
exista
la
actio
mandati
contraria
hasta
el
monto
autorizado.
De
esta
forma,
se
puede
establecer
como
regla
general
que
si
el
mandatario
excede
las
instrucciones
del
mandante
no
se
puede
responsabilizar
hasta
el
mandante,
salvo
hasta
la
medida
de
inters
de
ste
en
la
ejecucin
del
mandato.
Cesacin
del
mandato:
Se
extingue
cuando
una
de
las
partes,
antes
de
haberse
realizado
lo
encomendado
desisten
del
contrato.
La
revocacin
del
mandante
puede
ocurrir
en
cualquier
momento,
pero
slo
surte
efectos
a
partir
de
la
notificacin
del
mandatario.
El
mandatario
puede
renunciar,
pero
para
quedar
desligado
debe
ocurrir:
1)
que
renuncie
cuando
el
mandato
pueda
ser
continuado
por
otro
o
2)
por
motivos
graves
(enfermedad).
Si
antes
de
cumplido
el
mandato
una
de
las
partes
muere,
el
mandato
se
disuelve.
SI
el
mandante
falleci,
e
ignorndolo
el
mandatario
cumpliera
el
mandato,
tiene
la
actio
mandati
contra
los
herederos
del
mandante.
Mandato
de
prestar
dinero
(mandatum
pecuniae
credendae):
Consiste
en
que
el
mandante
encarga
al
mandatario
prestar
dinero
o
abrir
un
crdito
a
otra
persona.
Se
lo
usaba
como
una
forma
ms
cmoda
de
fianza,
de
tal
modo
que
si
alguien
quera
afianzar
una
deuda,
sin
recurrir
a
las
formas
usuales
de
garanta
mandaba
el
prstamo
al
mandatario
asumiendo
la
responsabilidad
en
el
caso
de
que
el
deudor
no
pagare.
Gestin
de
negocio
sin
mandato
(negotorium
gestio):
El
mandato
como
contrato
exige
el
consentimiento
de
las
partes.
Pero
poda
ocurrir
que
alguien,
sin
existir
mandato
se
ocupe
de
los
negocios
de
una
persona
ausente.
De
esta
intervencin
naca
una
accin,
vlida
para
una
y
otra
parte:
Bajo
la
forma
de
actio
negotorium
gestorum
directa
la
tena
el
dueo
del
negocio
contra
el
gestor
para
pedirle
cuentas
y
obligarlo
al
traspaso
de
todo
lo
conseguido
a
propsito
de
su
gestin,
as
como
la
indemnizacin
por
los
perjuicios
ocasionados
por
su
intervencin;
y
como
actio
negotorium
gestorum
contraria,
el
gestor
poda
accionar
contra
el
dueo
para
resarcirse
de
los
gastos
y
daos
sufridos
en
su
gestin.
Son
requisitos
para
que
se
pueda
dar
la
negotorium
gestio:
a)
Que
el
gestor
se
hubiera
ocupado
de
un
negocio
ajeno
b)
Esa
intervencin
en
los
negocios
del
ausente
o
del
fallecido,
deba
ser
realizada
tilmente.
La
gestin
debi
haber
sido
realizada
de
manera
razonable
para
favorecer
al
dueo
del
negocio,
sin
interesar
el
resultado
final
del
negocio.
En
la
poca
clsica
aparece
la
actio
negotorium
gestorium,
con
dos
frmulas:
a)
Actio
negotorium
gestorum
directa:
Le
permite
al
dueo
del
negocio
obligar
al
gestor
a
rendir
cuentas
de
su
actuacin
y
restituirle
todo
lo
que
hubiese
recibido
por
la
gestin.
b)
Actio
negotorium
gestorum
contraria:
Le
permite
al
gestor
del
negocio
reclamar
por
los
gastos
realizados,
siempre
y
cuando
la
gestin
haya
sido
til,
aunque
no
haya
resultado
eficaz.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
57
58
[DERECHO ROMANO]
e)
Por
una
constitucin
de
Constancio
y
Constante,
se
permite
al
patrono
que
haba
donado
todos
sus
bienes
o
una
parte
de
ellos,
sin
tener
hijos
en
el
momento
de
la
donacin
y
luego
los
tuviera,
que
pudiera
revocarla.
Figuras
especiales
de
donacin:
Donacin
sub
modo
(Donacin
sujeta
a
una
carga):
La
donacin
poda
estar
acompaada
de
una
carga,
establecida
por
un
pacto
no
formal,
que
deba
cumplir
el
beneficiario.
En
el
derecho
clsico,
el
donante
no
poda
exigir
el
cumplimiento
de
la
carga,
salvo
que
hubiere
mediado
una
stipulatio,
o
un
pactum
fiduciae,
acompaando
al
acto
de
la
mancipatio.
Ya
en
el
derecho
clsico
tardo
se
le
concede
al
donante
una
condictio
para
resolver
la
donacin.
Posteriormente,
en
la
poca
de
Justiniano,
la
donatio
sub
modo
pasa
a
configurarse
como
un
contrato
inonimado.
El
donante
poda
a)
reclamar
el
cumplimiento
del
modus
por
la
actio
praescriptis
verbis;
b)
recobrar
la
cosa
si
el
modus
no
se
cumpla.
Si
el
beneficiario
del
modus
era
un
tercero
contaba
con
una
actio
utilis.
Donaciones
mortis
causa:
Se
trata
de
donaciones
por
causa
de
muerte.
As,
cuando
alguien
tiene
una
muerte
inminente,
dona.
Tambin
la
donacin
poda
quedar
subordinada
a
la
muerte
de
una
tercera
persona.
La
donacin
mortis
causa
poda
estar
subordinada
a
la
muerte
de
dos
maneras
distintas:
a)
Entregando
la
cosa
donada,
pero
de
tal
modo
que
el
beneficiario
no
se
hiciera
propietario
de
ella,
sino
luego
de
la
muerte
del
donante.
Si
no
ocurra
o
premora
el
beneficiario,
el
donante
puede
ejercer
la
rei
vindicatio,
puesto
que
la
cosa
no
ha
dejado
de
ser
suya
b)
Tambin
transfiriendo
directamente
la
propiedad
de
la
cosa
donada,
pero
con
la
condicin
de
que
se
le
ser
devuelta
si
no
ocurre
la
muerte
o
si
premuere
el
beneficiario.
La
donacin
mortis
causa
se
consider
que
era
perfecta
e
irrevocable
por
la
ocurrencia
de
la
muerte.
A
partir
de
la
poca
posclsica,
se
la
considerar
por
el
propio
donante
en
vida.
Esta
clase
de
donaciones
tena
la
ventaja
de
poder
disponer
cosas
para
despus
de
la
muerte,
evitando
ciertos
inconvenientes
que
poda
tener
hacerlo
por
testamento.
Desde
la
poca
clsica,
no
dej
de
sorprender
a
los
juristas
la
semejanza
que,
tenan
las
donaciones
mortis
causa
con
los
legados.
Finalmente,
Justiniano
por
una
constitucin
especial,
termina
por
asimilar
las
donaciones
mortis
causa
a
los
legados.
Otras
liberalidades:
Hay
ciertos
casos
de
liberalidades
prometidas
por
una
persona
que
no
son
donaciones
propiamente.
a)
La
pollicitatio:
Consiste
en
la
promesa
efectuada
por
alguien
a
la
res
publica,
de
hacer
una
obra,
o
de
que
dar
dinero
en
ocasin
de
habrsele
concedido
un
cargo,
o
que
se
le
conferir.
b)
Votum:
Promesa
que
se
hace
a
la
divinidad.
c)
Ciertos
casos
de
recompensa:
por
devolucin
de
una
cosa
perdida
o
hurtada.
59
La
familia
romana
tiene
la
caracterstica
de
que
todos
sus
integrantes
estn
sometidos
a
una
misma
persona,
el
paterfamilias
(hijos,
nietos,
uxor
sometida
a
la
manus,
terceros
in
mancipio,
esclavos
sometidos
a
la
dominica
potestas).
El
pater
es
el
nico
sui
iuris
(tiene
los
derechos
por
s
mismo);
los
dems
son
todos
alieni
iuris
(dependen
de
otro).
Cuando
fallece
el
pater,
los
hijos
y
la
uxor
in
manu
se
convierten
en
sui
iuris.
Los
hijos
varones
pasan
a
ser
cada
uno
paterfamilias,
teniendo
potestad
sobre
sus
propios
descendientes.
Las
mujeres,
si
bien
sern
sui
iuris,
sern
cabeza
y
fin
de
su
propia
familia.
Los
esclavos
seguirn
en
dominio
de
quien
corresponda.
La
familia
est
formada
por
todos
los
agnados;
as,
los
que
al
morir
el
pater
pasan
a
formar
una
familia
propia,
estn
vinculados
entre
s
por
la
adgnatio.
Parentesco:
Los
romanos
conoces
dos
vnculos
de
parentezco:
la
adgnatio
y
la
cognatio.
La
adgnatio
es
un
vnculo
artificial,
creado
por
el
ius
civile,
que
une
como
parientes
agnados,
en
principio
a
todos
los
que
estn
sometidos
a
la
potestad
del
mismo
pater,
y
tambin,
en
caso
que
ste
muriera,
a
todos
aquellos
que
estuvieran
sometidos
si
estuviese
vivo.
La
adgnatio
se
transmite
nicamente
por
va
de
varn.
La
cognatio
es
el
parentezco
de
sangre,
y
por
lo
tanto,
una
vinculacin
natural.
Los
hijos
legtimos
procreados
por
el
pater,
son
al
mismo
tiempo
agnados
y
cognados.
Los
hijos
adoptivos
son
agnados,
y
a
pesar
de
no
haber
vnculo
de
sangre,
se
los
considera
tambin
cognados.
Si
un
pater
emancipa
a
su
hijo,
deja
de
ser
agnado,
pero
continua
siendo
cognado.
En
principio,
el
nico
vnculo
que
se
toma
es
el
de
la
adgnatio
(fundamentalmente
con
respecto
a
efectos
patrimoniales).
El
pretor
ir
otorgando
importancia
al
vnculo
natural
de
la
cognatio;
hasta
que
finalmente
ste
ser
el
nico
tomado
en
consideracin.
2.
Las
potestades
del
pater
familias:
Manus.
Matrimonio
sine
manus.
Dominica
potestas
y
mancipium.
El
paterfamilias
ejerce
un
poder
absoluto
y
unitario
sobre
todos
los
miembros
de
la
familia,
que
en
un
primer
momento
recibi
el
nombre
de
manus.
Luego,
se
diferencia
este
poder
unitario
en
funcin
de
las
personas
sobre
las
cuales
ejerca
el
poder
(patria
potestas
sobre
los
hijos,
manus
sobre
la
uxor,
mancipium
sobre
los
alieni
iuris
de
otra
familia
entregados
in
causa
mancipi,
dominium
sobre
los
esclavos
y
las
cosas).
Patria
potestas:
Es
la
potestad
que
se
ejerce
sobre
hijos
e
hijas,
nietos
y
nietas,
y
aquellos
ingresados
a
la
familia
por
adopcin.
La
patria
potestad
es
vitalicia,
pues
no
cesaba
mientras
viviera
el
pater,
salvo
que
fueran
emancipados.
El
ejercicio
de
la
patria
potestad
consta
de
las
siguientes
facultades:
derecho
de
vida
y
muerte,
derecho
a
exponerlos
(no
admitirlos
en
la
familia),
derecho
a
enajenarlos
(venderlo
como
esclavo
en
el
extranjero,
o
entregarlo
in
mancipio
en
Roma).
El
tercero
in
mancipium
es
libre
en
cuanto
al
ius
publicum,
pero
similar
a
un
esclavo
en
cuanto
al
ius
privatum;
para
liberarlo,
deba
ser
manumitido,
regresando
a
la
patria
potestas
anterior.
Para
poder
adquirir
la
patria
potestad
es
necesario:
que
haya
sido
concebido
en
justas
nupcias,
que
haya
sido
adoptado
por
el
pater,
o
en
la
poca
posclsica,
que
hubiera
sido
legitimado
por
el
padre
que
lo
tuvo
en
concubinato.
Concepcin
en
justas
nupcias:
Se
denomina
hijo
legtimo
al
concebido
en
la
unin
matrimonial
reconocida
por
el
ius
civile.
Si
fue
concebido
antes,
entonces
es
ilegtimo
y
no
est
bajo
la
potestad
del
pater.
Para
considerar
si
fue
concebido
dentro
de
las
justas
nupcias,
se
tomarn
en
cuenta
el
plazo
mnimo
(180
das)
y
el
plazo
mximo
(300
das).
Adopcin:
Acto
solemne
por
el
cual
se
toma
por
hijo
a
aquel
que
no
lo
es
por
naturaleza;
puede
ser
por
adrogatio
o
por
simple
adoptio.
-
Adrogatio:
Ocurra
cuando
un
pater
adoptaba
a
un
sui
iuris
(otro
pater),
y
a
su
familia,
en
el
caso
de
tenerla.
Generalmente
se
haca
a
fin
de
contar
con
un
heredero
en
el
caso
de
no
tenerlo,
para
no
dejar
extinguido
el
culto
familiar;
aunque
en
la
poca
posclsica
se
lo
vi
de
forma
humanitaria,
para
darle
un
hijo
a
quien
no
tena.
La
adrogatio
deba
ser
aprobada
por
el
populus
interrogado
por
el
Pontfice.
Las
mujeres
no
podan
adrogar
ni
ser
adrogadas.
El
adrogado
deja
der
sui
iuris
para
ocupar
el
lugar
de
hijo
dentro
de
la
nueva
familia;
los
bienes
del
adrogado
pasan
a
integrar
el
patrimonio
del
adrogante
(pero
no
las
deudas,
que
se
extinguan).
-
Adoptio
stricto
sensu:
A
diferencia
de
la
adrogatio,
la
adoptio
se
refiere
a
un
alieni
iuris.
Exiga
dos
pasos:
romper
el
vnculo
de
la
patria
potestad
con
su
padre
(mediante
una
triple
mancipatio)
seguida
de
dos
manumisiones;
y
un
acto
ante
un
magistrado
en
el
cual
el
adoptante
reclamaba
a
dicho
alieni
iuris
como
hijo
suyo.
Luego,
se
limit
a
que
el
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
60
[DERECHO ROMANO]
pater
hiciera,
ante
el
gobernador,
una
declaracin
de
emancipacin
de
su
hijo,
aceptando
que
fuera
adoptado
por
el
nuevo
pater.
La
adoptio
produce
la
extincin
de
la
patria
potestad
del
padre
natural
y
el
nacimiento
de
sta
a
favor
del
pater
adoptante.
Hay
dos
clases:
la
adoptio
plena
(cuando
el
adoptante
es
un
ascendiente,
y
los
efectos
son
plenos)
y
la
adoptio
minus
plena
(cuando
el
adoptante
es
un
extrao;
el
antiguo
pater
conserva
la
patria
potestad,
y
el
hijo
puede
heredar
de
uno
y
otro).
Legitimacin:
Por
medio
de
ella
se
le
puede
dar
a
los
hijos
legitimados
(concebidos
en
concubinato)
una
categora
similar
a
la
de
los
hijos
legtimos.
La
extincin
de
la
patria
potestad
puede
darse:
por
la
muerte
del
pater,
porque
el
pater
sufra
una
capitis
deminutio.
La
forma
directa
de
hacer
salir
a
un
hijo
de
la
patria
potestad
es
emancipndolo.
Emancipacin:
Caso
voluntario
en
que
el
pater
hace
cesar
la
patria
potestad.
La
forma
empleada
es
similar
a
la
adoptio,
pero
en
este
caso
se
realizan
tres
mancipaciones
y
tres
manumisiones.
Luego
se
permite
emancipar
por
rescripto
o
por
presentacin
ante
el
magistrado
competente.
La
emancipacin
hace
caer
la
patria
potestad,
convirtiendo
al
hijo
en
sui
iuris
(sola
hacerse
para
disminuir
el
nmero
de
herederos).
Manus:
Accin
por
la
cual
la
mujer
casada
poda
entrar
como
alieni
iuris
en
la
familia
de
su
marido,
rompiendo
vnculos
con
su
familia
originaria.
El
efecto
principal
es
que
la
uxor
entra
en
la
familia
de
su
marido,
quedando
ubicada
como
hija
de
l
y
como
hermana
agnada
de
sus
propios
hijos.
Si
el
marido
era
alieni
iuris,
la
manus
quedaba
como
absorvida
en
la
patria
potestad
del
pater
de
su
marido.
Si
la
uxor
in
manu
era
sui
iuris,
al
entrar
a
la
familia
ingresaba
sus
bienes
pero
no
sus
deudas.
La
manus
poda
adquirirse
por:
usus,
confarreatio
o
coemptio.
a)
Usus:
Adquisicin
automtica
de
la
manus.
Ocurra
cuando
la
mujer
casada
permaneca
viviendo
con
su
marido
durante
un
ao
a
partir
de
las
nupcias
(similar
a
la
usucapin).
Si
la
mujer
no
lo
deseaba,
poda
evitar
caer
in
manu
ausentndose
tres
noches
ese
ao.
b)
Confarreatio:
Rito
complejo
y
religioso,
cuyo
punto
central
era
la
ofrenda
de
pan
de
harina
de
trigo.
c)
Coemptio:
Mancipatio
en
la
cual
se
venda
la
mujer,
pero
para
evitar
que
pudiera
considerarse
como
in
causa
mancipi,
se
modificaban
las
palabras.
Si
el
matrimonio
era
sine
manu,
la
mujer
estaba
casada
con
su
marido
pero
no
integraba
la
familia
agnaticia
de
ste,
continuando
sometida
a
la
patria
potestad
de
su
pater,
y
en
caso
de
ser
sui
iuris,
a
la
de
su
tutor.
Dominica
potestas
y
mancipium:
Domenica
potestas:
Potestad
que
el
pater
ejerce
sobre
los
esclavos.
Dominium:
Potestad
que
el
pater
ejerce
sobre
las
cosas.
Mancipium:
Potestad
que
el
pater
ejerce
sobre
los
terceros
in
causa
mancipi.
3.
Las
relaciones
patrimoniales
entre
el
pater
y
los
alieni
iuris.
Los
peculios.
Las
acciones
adiecticiae
qualitatis.
La
familia
romana
tuvo
desde
un
principio
un
carcter
fuertemente
unitario
y
monoltico.
Lo
que
se
tena
en
vista
era
el
inters
familiar.
Slo
exista
un
patrimonium
que
lo
administraba
y
dispona
el
paterfamilias.
Esto
repercute
sobre
los
principios
que
rigen
al
activo
(la
adquisicin
de
bienes)
y
pasivo
(las
obligaciones
de
dicho
patrimonio).
a)
Activo:
Los
alieni
iuris
(hijos,
hijas
y
esclavos)
no
tienen
capacidad
jurdica
para
ser
propietarios
de
nada.
Lo
que
adquieran
se
convierte
en
patrimonio
familiar.
b)
Pasivo:
Los
alieni
iuris
al
no
poder
manejar
el
patrimonio,
no
engendran
responsabilidades.
Pero
el
pater
responde
por
los
delitos
cometidos
por
los
alieni
iuris.
Por
medio
de
ellos
el
pater
puede
mejorar
la
situacin,
pero
no
empeorarla.
De
este
modo,
si
los
alieni
iuris
realizan
un
negocio
fallido,
el
pater
no
resulta
responsabilizado.
Con
el
paso
de
tiempo
fue
necesario
admitir
intereses
propios
de
los
alieni
iuris.
Los
peculios:
Pequesima
cantidad
de
dinero
o
muy
pequeo
patrimonio
(Ulpiano).
Pero
se
lo
debe
entender
como
un
capital
separado
de
las
cuentas
del
patrimonio
del
pater.
Las
clases
de
peculio
son:
a)
Peculio
profecticio:
Fue
el
primero.
Es
una
pequea
suma
de
dinero
o
bienes
que
el
pater
entrega
al
filius
o
al
esclavo
para
su
libre
administracin
y
goce.
Dispone
de
l,
no
puede
donarlo.
El
pater
se
lo
poda
retirar.
Si
muere
el
filius,
regresaba
al
pater
como
algo
suyo.
b)
Peculio
castrense:
Es
todo
lo
que
el
filius
obtenga
como
soldado.
Representa
un
reconocimiento
ms
importante
de
las
posibilidades
econmicas
de
los
hijos.
Primero
porque
su
monto
ya
no
depende
de
la
voluntad
del
pater,
sino
de
su
propia
actividad.
Segundo
porque
los
poderes
de
administracin
y
disposicin
son
ms
amplios:
Podan
hacer
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
61
62
[DERECHO ROMANO]
Si
era
posible
demandar
por
cualquiera
de
las
tres
primeras
acciones,
nadie
dudara
en
emplearlas
en
relacin
con
las
otras.
Con
las
ltimas
dos
acciones
haba
que
probar
el
monto
del
peculio
o
del
enriquecimiento
y
la
responsabilidad
quedaba
limitada
a
dichos
montos.
4.
Matrimonio.
Esponsales.
Requisitos.
Impedimentos.
Efectos.
Entre
los
cnyuges.
Efectos
patrimoniales.
Matrimonio
cum
manu;
matrimonio
sine
manu.
La
dote.
Donaciones
matrimoniales.
Para
los
romanos,
el
matrimonio
no
es
una
relacin
jurdica,
sino
ms
bien
un
factum,
una
situacin
de
hecho,
aunque
capaz
de
producir
consecuencias
jurdicas.
De
ah
que,
sin
perjuicio
de
su
notable
importancia,
no
existe
una
particular
regulacin
jurdica
por
parte
de
esta
institucin
por
parte
de
sus
leyes.
Todo
lo
relativo
a
la
celebracin,
disolucin
y
proteccin
del
matrimonio
pertenece,
fundamentalmente
a
las
mores,
con
las
consecuencias
ticas
y
sociales
que
ello
implicaba.
Lo
que
llamamos
hoy
en
da
derecho
matrimonial
aparecer
muy
posteriormente.
Ser
en
principio
obra
de
la
iglesia,
a
travs
del
derecho
cannico,
que
se
desarrollar
en
la
Edad
Media.
Posteriormente,
sobre
todo
despus
de
la
reforma
protestante,
el
matrimonio
se
ir
laicizando,
con
el
avance
cada
vez
ms
sostenido
de
la
intervencin
estatal.
Hay
dos
clebres
definiciones
de
matrimonio
en
los
textos
romanos:
a)
Modestino
lo
define
como:
Unin
del
macho
y
de
la
hembra
en
un
consorcio
(la
palabra
viene
de
consorte,
que
es
quien
comparte
la
misma
suerte)
de
toda
la
vida,
comunicacin
del
derecho
divino
y
humano.
b)
En
las
institutas
de
Justiniano
se
la
define
as:
Nupcias
o
matrimonio
es
la
unin
del
varn
y
de
la
mujer
que
contiene
la
costumbre
indivisa.
Nupcia:
La
palabra
est
ms
bien
referida
a
la
mujer,
significando
nupta,
la
que
est
casada.
Matrimonio:
Aparece
del
lado
del
marido,
ya
que
este
adquiere
la
uxor
para
su
casa.
El
matrimonio
romano
fue
siempre
invariablemente
monogmico.
Sin
embargo,
no
aparece
hasta
la
avanzada
poca
posclsica,
el
delito
de
bigamia,
considerndose
que
si
un
hombre
casado
se
casaba
con
otra
mujer,
se
anulaba
su
primer
matrimonio.
Ya
en
el
derecho
posclsico,
se
sienta
el
criterio
de
que
el
segundo
matrimonio
no
invalida
automticamente
al
primero,
considerndose
que
el
matrimonio
slo
poda
ser
disuelto
por
consentimiento
formal.
De
esta
forma,
se
abre
la
posibilidad
del
delito
de
bigamia,
el
cual
poda
ser
castigado
incluso,
con
la
pena
de
muerte.
Esponsales:
Los
esponsales
son
definidos
por
Florentino
como
la
mencin
y
promesas
de
futuras
nupcias.
Esto
obedeca
a
la
prctica
generalizada
de
comprometer
a
las
hijas
a
un
futuro
casamiento.
De
ah
que
sola
hacerse
directamente
por
los
paters
o
tambin
entre
el
pater
de
la
mujer
y
el
joven
que
deseaba
casarse.
Esto,
en
un
comienzo,
se
haca
por
medio
de
la
sponsio
recibiendo
el
joven
el
nombre
se
esposo
y
la
mujer
el
nombre
de
esposa
(cuando
estaban
comprometidos
y
no
casados).
En
el
derecho
antiguo,
se
admita
una
actio
de
sponsu,
para
el
caso
de
que
sin
causa
justificada
una
de
las
partes
no
se
quisiera
casar,
reclamndose
en
ella
una
suma
de
dinero
por
el
incumplimiento.
En
el
derecho
clsico,
su
realizacin
no
era
por
medio
de
las
sponsiones,
bastando
un
mero
convenio
formal
entre
las
partes.
A
su
vez,
la
vieja
accin
por
indemnizacin
desaparece.
En
el
derecho
posclsico,
sobre
todo
a
partir
de
Constantino,
se
admite
el
uso
de
las
arras,
las
cuales
consistan
en
sumas
de
dineros
(o
otros
presentes),
que
una
de
las
partes
o
ambas
recprocamente
se
entregaban.
Quien
se
negaba
a
contraer
las
nupcias
perda
las
arras
que
haba
entregado,
debiendo
restituir
las
que
haba
restituido
hasta
por
el
quadruplum.
Desde
la
poca
posclsica,
los
sponsalia
continan
produciendo
ciertos
efectos
secundarios
que
los
asimilan
ms
an
al
matrimonio.
As
1)
La
infidelidad
de
la
esposa
es
asimilada
al
adulterio,
2)
El
vnculo
por
afinidad
entre
parientes
prximos
y
entre
los
propios
esposos
es
impedimento
para
contraer
matrimonio,
3)
El
esposo
puede
accionar
por
la
actio
iniuriam
por
cualquier
ofensa
dirigida
contra
la
esposa
y
4)
La
accin
para
reclamar
la
dote
dada
por
la
esposa,
queda
asimilada
a
la
actio
de
dote.
Los
requisitos
para
contraer
matrimonio:
a)
Capacidad
natural:
Esta
se
considera
existente
con
la
pubertas,
siendo
la
mujer
pber
a
los
12
y
el
hombre
a
los
14.
b)
Conubium:
Consiste
en
el
derecho
de
contraer
matrimonio
legtimo.
Este
deba
existir
recprocamente
entre
ambos
contrayentes.
Ulpiano
define
al
conubium
como
la
facultad
de
tomar
uxor
de
acuerdo
con
el
ius.
c)
Consentimiento
de
los
contrayentes:
Se
necesita
el
consentimiento
de
quienes
lo
celebran.
El
consensus
debe
ser
dado
por
las
partes
con
total
libertad,
sin
violencia
ni
coaccin.
d)
Consentimiento
de
los
paters:
Cuando
los
contrayentes
son
alieni
iuris.
La
celebracin
del
matrimonio
era
un
acto
regulado
por
los
mores
y
no
por
el
ius.
Jurdicamente,
bastaba
con
el
mero
consentimiento,
probado
por
amigos
o
vecinos.
Se
sola
redactar
un
documento
(nuptiales
tabulae).
Y
tambin
otro
sobre
la
regulacin
de
la
dote.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
63
64
[DERECHO ROMANO]
d)
Exista
entre
los
cnyuges
un
deber
de
reverencia
mutua:
1)
Un
cnyuge
no
puede
accionar
contra
otro
sin
permiso
del
pretor.
e)
El
marido
poda
iniciar
la
actio
iniuratium
por
una
ofensa
hecha
a
la
uxor.
Efectos
en
cuanto
a
los
hijos:
Los
habidos
en
justas
nupcias
eran
considerados
como
herederos
legtimos,
quedando
sujetos
a
la
patria
potestas
del
pater,
siendo
sus
agnados.
Respecto
de
la
madre,
slo
rige
un
parentesco
por
cognacin,
salvo
que
sea
uxor
in
manu,
en
cuyo
caso
los
hijos
sern
agnados
suyos
(sern
a
efectos
del
parentesco,
hermanos).
Efectos
entre
los
bienes:
Debemos
diferenciar
si:
a)
El
matrimonio
era
cum
manu:
Aqu
debemos
diferenciar
si
la
mujer
era
antes
sui
iuris
o
alieni
iuris:
1)
Si
la
mujer
era
alieni
iuris,
careca
por
s
de
capacidad
patrimonial.
Todo
lo
que
ingrese
por
causa
suya
con
posterioridad
incrementar
el
patrimonio
del
pater
de
la
familia
de
su
marido.
2)
Si
la
mujer
era
sui
iuris,
al
producirse
el
matrimonio
se
produca
una
capitis
deminutio
pasando
a
ser
alieni
iuris.
De
esta
forma,
su
patrimonio
ser
absorbido
en
forma
total
por
el
pater
de
la
nueva
familia.
b)
Si
el
matrimonio
era
sine
manu:
El
rgimen
de
estas
nupcias
es
la
separacin
de
bienes.
El
marido
y
la
mujer
continuaban
siendo
propietarios
de
los
bienes
que
tuviesen
al
contraer
matrimonio.
Igualmente
ocurre
con
las
deudas:
el
marido
no
responde
por
las
obligaciones
de
la
mujer,
ni
esta
por
la
de
su
marido.
A
diferencia
de
la
uxor
in
manu,
la
uxor
no
es
heredera
legtima
del
marido,
ni
el
marido
de
su
mujer.
No
obstante,
era
costumbre
que
uno
de
los
cnyuges
instituyera
al
otro
heredero,
o
le
dejara
un
legado.
Tambin
es
necesario
mencionar
que,
en
un
matrimonio
bien
avenido,
los
cnyuges
administraban
sus
bienes
como
si
fueran
comunes.
c)
La
dote:
Cantidad
especial
de
dinero
o
de
bienes
hecha
por
la
mujer
al
marido
para
solventar
los
gastos
del
matrimonio.
SI
bien
no
era
obligatoria,
las
costumbres
exigan
que
el
pater
de
la
novia
a
concediera
al
marido
determinados
valores
patrimoniales
en
concepto
de
dote.
Con
la
dote
se
consegua
una
mejora
en
la
situacin
de
la
mujer,
por
cuanto
el
marido
estaba
obligado
moralmente
a
mantenerla,
hacindola
participar
del
nivel
de
vida
que
este
tena.
En
caso
de
que
el
matrimonio
se
disolviera,
ya
sea
por
muerte
o
por
divorcio,
la
mujer
poda
solicitar
la
devolucin
de
la
dote.
Constitucin
de
la
dote:
El
caso
ms
frecuente
era
que
el
pater
constitua
la
dote
(en
este
caso,
se
llamaba
profecticia).
Pero
tambin
puede
hacerlo
la
propia
mujer
si
es
sui
iuris,
o
un
tercero
cualquiera.
La
dote
se
poda
dar
(por
medio
de
la
mancipatio,
o
una
iure
in
cessio,
o
una
traditio)
o
prometer
(por
medio
de
la
stipulatio
promissio
dotis
o
por
una
forma
verbal:
la
dictio
datis),
ya
antes
del
matrimonio
o
despus
de
constituido.
Cuando
en
la
poca
posclsica
desapareci
la
dictio
dotis,
slo
quedo
la
promissio
dotis.
Pero
en
la
prctica
comn
era
la
redaccin
comn
de
un
pacto
dotal,
al
cual
Justiniano
le
dar
fuerza
obligatoria.
La
dote
durante
el
matrimonio:
La
regla
general
imperante
en
el
derecho
republicano
y
que
se
extiende
durante
el
derecho
clsico
es
que
la
dote
corresponde
en
propiedad
al
marido.
Durante
este
perodo,
entregada
la
propiedad,
el
marido
es
dueo
de
los
bienes
dotales,
pudiendo
usarlos,
administrarlos
o
disponer
de
ellos,
sin
necesidad
de
autorizacin
por
parte
de
la
mujer.
No
obstante,
la
lex
Iulia
de
fundo
dotali,
prohibi
al
marido
enajenar
los
fundos
itlicos
dotales
e
incluso
hipotecarlos.
En
la
poca
posclsica
se
reafirmar
la
idea
de
que
los
bienes
dotales
son
rex
uxoriae
(cosas
de
la
mujer),
confirmando
el
derecho
de
la
mujer
a
obtener
su
devolucin
luego
del
matrimonio.
Justiniano
terminar
por
establecer
que
las
rex
uxoriae
son
tanto
de
la
mujer
(por
derecho
natural),
como
del
marido
(por
sutileza
de
las
leyes).
La
dote
despus
de
la
disolucin
del
matrimonio:
En
principio
se
acostumbr
a
celebrar
una
stipulatio
precautoria,
en
virtud
de
la
cual
el
constituyente
de
la
dote
se
haca
prometer
la
devolucin
de
los
bienes
que
la
integraban
cuando
el
matrimonio
se
disolviera.
La
dote
era
llamada
recepticia
y
daba
lugar
a
un
actio
ex
stipulatu.
Con
posterioridad,
se
le
otorg
a
la
mujer
la
actio
rei
uxoriae,
la
cual
le
permita
a
la
mujer
reclamar
la
devolucin
de
la
dote,
an
no
habiendo
stipulatio,
debiendo
el
marido
obligar
los
bienes.
No
obstante,
si
el
divorcio
era
causado
por
la
mujer
(ej.
Adulterio),
el
marido
poda
efectuar
ciertas
excepciones.
En
la
poca
de
Justiniano,
la
regla
general
fue
la
de
que
la
dote
nunca
deba
quedar
al
marido,
quien
deba
restituir
los
bienes
dotales
a
la
mujer
y
a
sus
herederos.
El
marido
slo
poda
retenerla
si
el
divorcio
era
por
culpa
de
la
mujer.
Donaciones
matrimoniales:
a)
Donaciones
matrimoniales
entre
cnyuges:
La
regla
general
es
que
las
donaciones
entre
cnyuges
estn
prohibidas.
Sin
embargo,
se
establecieron
algunas
excepciones
a
este
principio
as:
1)
Se
consideran
vlidas
las
donaciones
por
determinados
deberes
sociales,
2)
Las
donaciones
por
causa
de
divorcio
o
muerte,
3)
las
que
no
importan
una
disminucin
apreciable
de
los
bienes
propios
o
un
enriquecimiento
del
donatario,
4)
Las
donaciones
hechas
en
caso
de
deportacin
o
exilio
(Justiniano),
5)
Las
donaciones
entre
el
Emperador
y
la
emperatriz
(Justiniano).
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
65
66
[DERECHO ROMANO]
maritalis.
No
existi
propiamente
un
tratamiento
jurdico
del
concubinato.
Constantino
neg
a
los
concubinos
y
a
sus
hijos
la
pisibilidad
de
sucesin
patrimonial;
pero
ofreci
a
los
concubinos
legitimar
a
sus
hijos
mediante
matrimonio
subsiguiente.
Justiniano
terminar
por
darle
estatuto
legal,
y
le
permite
al
padre
testar
a
favor
de
la
concubina
y
sus
hijos.
b)
Matrimonio
sine
conubio:
Unin
matrimonial
en
la
cual
uno
de
sus
miembros
no
tiene
conubium
(ej:
ciudadano
romano
y
latina);
poda
transformarse
en
iustae
nuptiae
por
determinados
procedimientos.
c)
Contubernium:
Unin
entre
esclavos
o
entre
una
persona
libre
y
un
esclavo.
Es
un
hecho
permitido,
pero
sin
los
efectos
del
matrimonio.
6.
Tutela.
Concepto.
Clases.
Ejercicio.
Responsabilidad.
Tutela
de
las
mujeres.
7.
Curatela.
Concepto.
Distintos
tipos
de
curatela.
Hay
ciertas
personas
que,
no
obstante
ser
sui
iuris,
se
hallan
incapacitados
para
poder
desenvolverse
en
negocios.
A
ellos
se
les
otorga
una
proteccin
jurdica
por
medio
de
la
tutela
y
la
curatela.
La
tutela
se
le
otorga
a
los
incapaces
por
razn
de
edad,
es
decir
a
los
impberes
varones
o
mujeres
sui
iuris.
Tambin
a
los
hurfanos,
o
a
los
emancipados
impberes.
Tambin
existe
la
tutela
para
las
mujeres
sui
iuris
de
cualquier
edad
(hasta
cierta
poca
del
derecho
clsico).
La
curatela
es
para
proteger
incapacidades
ms
anormales
o
accidentales,
como
la
de
los
dementes
o
prdigos.
Tutela:
Fuerza
y
potestad
sobre
una
persona
libre,
dada
y
permitida
por
el
ius
civile
para
proteger
a
aquel
que,
por
razn
de
edad,
no
puede
defenderse
por
s
mismo.
Si
bien
es
una
potestas,
el
pupilo
no
esta
in
potestate
(como
bajo
la
patria
potestad)
sino
in
tutela.
Tutela
de
los
impberes:
Tena
un
doble
carcter:
proteger
al
pupilo,
y
cuidar
que
los
bienes
no
sean
dilapidados.
En
el
derecho
clsico
se
distinguen
tres
clases
de
tutela
impuberum:
a)
Tutela
testamentaria
de
los
impberes:
El
tutor
es
elegido
por
la
voluntad
del
pater
en
su
testamento
para
el
supuesto
de
que
a
su
muerte
sus
hijos
sean
impberes.
Tambin
puede
dar
tutor
a
los
hijos
pstumos
y
a
los
nietos
(solo
en
el
caso
de
que
a
su
muerte
no
hayan
de
recaer
en
la
patria
potestad
de
su
padre).
Por
constituciones
imperiales
se
permiti
que
el
magistrado
pudiera
confirmar
tutelas
dadas
en
testamento
por
otras
personas:
a)
el
pater
puede
dar
tutor
al
hijo
emancipado;
b)
la
mujer
puede
dar
tutor
al
hijo
que
instituye
heredero;
c)
si
el
patrono
instituye
heredero
a
un
impber;
d)
si
se
instituye
heredero
a
un
extrao
impber.
En
principio
se
usaba
una
frmula
especfica
Doy
a
Ticio
por
tutor
de
mis
liberi,
pero
luego
bastaba
con
la
mera
manifestacin
de
voluntad.
Tambin
poda
ser
hecha
bajo
condicin
o
plazo.
El
tutor
comienza
sus
funciones
desde
que
el
testamento
produce
efectos
(si
el
pupilo
es
heredero
suyo,
desde
la
muerte;
si
el
heredero
es
un
extrao,
desde
que
acepta
la
herencia;
cuando
se
necesita
confirmacin,
desde
la
misma).
El
tutor
no
puede
ceder
la
tutela
pero
s
renunciar
(solo
por
razones
valederas).
b)
Tutela
legtima
de
los
impberes:
En
caso
de
no
haber
designacin
de
tutor
en
el
testamento,
se
instituye
como
tutor
del
heredero
al
varn
ms
cercano
al
pupilo
(su
agnado
prximo),
y
en
ausencia
de
l,
son
llamados
los
gentiles.
c)
Tutela
constituida
por
el
pretor:
En
caso
de
no
haber
tutor
testamentario
o
legtimo,
el
impber
quedaba
sin
tutor.
Hasta
que
por
la
ley
Atilia
el
pretor
urbano
asistido
por
los
tribunos
de
la
plebe,
poda
designar
tutor.
Otra
ley
extendi
esta
autorizacin
a
gobernadores.
Excusaciones:
La
tutela
es
irrenunciable
y
tampoco
puede
cederse,
solo
podan
alegarse
motivos
fundados
que
eran
apreciados
por
el
magistrado
(tener
3
hijos
en
Roma,
4
en
Italia
o
5
en
provincias;
por
ser
funcionario;
por
tener
tres
pupilos;
por
ser
pobre;
por
salud
quebrantada;
por
no
saber
escribir;
por
ser
mayor
de
70
aos)
dentro
de
50
das
a
partir
de
su
nominacin.
De
ser
rechazada,
poda
presentarse
una
nueva
excusacin.
Desde
Theodosio
se
admite
que
la
madre
pueda
ser
tutora
si
es
mayor
de
25
aos,
jura
no
volver
a
casarse,
y
renuncia
a
los
beneficios
que
protegen
a
la
mujer
que
se
obliga
por
terceros.
Ejercicio
de
la
tutela:
Antes
de
ejercer
la
tutela,
el
tutor
debe
hacer
un
inventario
de
los
bienes
del
pupilo,
relacionado
con
la
obligacin
posterior
de
la
rendicin
de
cuentas.
Si
no
realiza
el
inventario,
sin
excusa
valedera,
es
responsable
por
dolo.
Algunos
tutores
deban
prestar
garanta,
caucin.
sta
no
era
una
cosa
o
dinero,
sino
que
se
daban
garantes
que
se
comprometan
por
los
actos
del
tutor.
El
tutor
tiene
un
amplio
poder
para
administrar
y
disponer
de
los
bienes
del
pupilo.
Puede
actuar
de
dos
modos:
a)
Gestio:
Cuando
se
trataba
de
un
infante,
los
actos
y
negocios
eran
realizados
directamente
por
el
tutor,
y
los
efectos
recaan
en
su
cabeza.
Al
finalizar
la
tutela,
el
tutor
deba
transferir
esas
situaciones
al
pupilo.
En
el
derecho
posterior
se
fue
admitiendo
un
progreso
tendiente
a
una
cierta
representacin
del
pupilo
por
parte
del
tutor
(que
el
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
67
68
[DERECHO ROMANO]
Con
este
beneficio
el
menor
no
poda
pedir
la
in
integrum
restitutio.
Otras
curatelas:
Al
pupilo
que
estuviera
en
pleito
con
su
tutor,
o
si
el
tutor
es
inidneo
o
est
enfermo,
o
se
ha
excusado;
al
hijo
concebido,
un
curator
ventris;
a
los
sordos,
mudos
y
aquellos
que
tienen
una
enfermedad
perpetua
y
no
pueden
desempearse
en
negocios.
69
70
[DERECHO ROMANO]
1)
Heredan
en
primer
lugar
los
sui
heredes,
que
son
todos
los
descendientes
que
estaban
in
potestate
del
pater
en
el
momento
de
su
deceso,
sin
distinguir
varores
y
mujeres,
naturales
y
adoptivos.
Tambin
es
sua
heres
la
uxor
in
manu
(en
lugar
de
hija)
y
la
nuera
in
manu
del
hijo
(en
lugar
de
nieta,
solo
si
no
queda
bajo
la
potestas
de
su
marido).
Los
nietos
y
bisnieto
tambin
son
sui
heredes,
nicamente
en
el
caso
de
quienes
lo
precedan
hayan
premuerto
o
dejado
de
estar
in
potestate.
La
divisin
de
la
herencia
se
hace
per
capita;
y
no
requiere
aceptacin
sino
que
se
adquiere
automticamente.
2)
De
no
haber
herederos
suyos,
la
herencia
va
a
el/los
agnado/s
en
grado
ms
prximo.
La
herencia
se
da
al
agnado
prximo
(hermanos,
luego
tos,
luego
primos),
de
no
aceptarla
(ya
que
esta
adquisicin
no
es
automtica)
o
morir
antes
de
aceptarla,
la
herencia
no
pasa
a
los
agnados
en
grado
posterior.
Si
varios
agnados
en
el
mismo
grado
que
la
han
aceptado,
la
herencia
se
divide
per
capita.
3)
A
falta
de
sui
heredes
y
de
agnados,
la
herencia
va
a
los
gentiles
(la
gens
es
la
unin
agnaticia
de
familias),
siendo
administrada
por
uno
de
sus
integrantes.
Este
llamamiento
desapareci
cuando
la
gens
perdi
vigencia
a
fines
de
la
Repblica.
Sucesin
de
la
bonorum
possessio
ab
intestato:
El
orden
sucesorio
de
las
XII
Tablas
era
congruente
con
la
vigencia
de
la
familia
agnaticia.
Con
el
debilitamiento
de
sta,
comenzaron
a
existir
situaciones
inequitativas
(ej:
el
hijo
emancipado
no
es
suus
heres).
Estos
inconvenientes
eran
paliados
por
el
pretor
con
la
bonorum
possessio,
que
por
ser
una
creacin
pretoriana,
le
permitir
dar
la
posesin
hereditaria
(no
la
titularidad)
a
las
personas
que
por
equidad,
considera
que
pueden
estar
en
el
lugar
de
los
herederos.
a)
Bonorum
possessio
edictalis:
El
pretor
en
el
edicto
llama
en
orden
sucesivo
a
los
beneficiarios.
Si
alguien
que
est
en
una
clase
no
hace
uso
de
la
bonorum
possessio,
aprovechan
de
ella
los
otros
de
la
misma
clase.
Si
todos
los
de
la
misma
clase
la
repudian,
pasa
al
orden
siguiente.
1)
Llamamiento
unde
liberi:
Primero
se
llama
a
los
descendientes
(liberi),
que
son,
no
solo
los
sui
heredes,
sino
tambin
todos
los
descendientes
por
va
de
varn
aunque
ya
no
estn
en
potestad
del
pater.
No
son
llamados
los
hijos
en
adopcin,
ya
que
estn
en
otra
familia,
pero
s
si
antes
de
la
muerte
de
su
pater
ha
sido
emancipado.
Colacin
de
bienes:
El
hijo
emancipado
al
ser
sui
iuris
ha
tenido
la
oportunidad
de
tener
su
propio
patrimonio,
mientras
que
los
alieni
iuris
no
la
tuvieron.
Para
solucionar
esto,
el
pretor
obliga
al
emancipado
que
pida
la
bonorum
possessio
que
efecte
la
colacin
de
bienes,
dando
a
su/s
hermano/s
sui
heredes
una
parte
razonable
de
sus
bienes.
El
emancipado
se
obliga
por
una
stipulatio.
Ej:
Si
hay
tres
hijos,
dos
in
potestate
y
uno
emancipado,
siendo
el
patrimonio
de
ste
de
300,
debe
colacionar
200
reteniendo
para
s
100.
En
la
poca
posclsica
como
todos
los
hijos
podan
tener
patrimonio,
se
generaliz
la
obligacin
de
colacionar
las
donaciones
efectuadas
por
el
pater
a
sus
descendientes.
Colacin
de
la
dote:
En
el
caso
de
que
el
pater
haya
dotado
a
su
hija
emancipada,
la
dote
le
perteneca
al
marido,
pero
si
se
disolva
el
matrimonio,
le
corresponda
a
ella.
Si
la
hija
dotada
se
presentaba
a
pedir
la
bonorum
possessio,
el
pretor
la
obligaba
a
dar
una
caucin
por
medio
de
una
stipulatio
de
que
cuando
llegue
a
adquirir
la
dote,
la
compartir
con
los
sui
heredes.
2)
Llamamiento
unde
legitimi:
Es
el
llamamiento
al
agnado
o
agnados
prximos.
Es
sine
re,
por
lo
que
un
heredero
civil
con
mejor
derecho
poda
reclamar
con
xito
la
herencia.
3)
Llamamiento
unde
cognati:
Se
produce
una
gran
innovacin
al
admitir
a
los
cognados,
ya
que
entran
en
este
llamado
los
parientes
cognados
hasta
el
sexto
grado
(o
sptimo
en
el
caso
de
los
hijos
de
los
nietos
del
to);
pero
el
grado
cercano
excluye
al
ms
lejano,
y
si
hay
dos
o
ms
en
igual
grado,
se
divide
per
capita.
Tambin
es
sine
re.
No
importa
si
el
lazo
es
paterno
o
materno;
y
el
parentesco
adoptivo
es
equiparado
al
sanguneo.
4)
Llamamiento
unde
vir
et
uxor:
Se
llama
al
cnyuge
suprstite,
sea
la
uxor
o
el
vir,
para
el
caso
de
los
matrimonios
sine
manu;
caso
contrario
la
uxor
in
manu
poda
pedir
la
bonorum
possessio
en
el
llamamiento
unde
liberi
o
legitimi;
en
cuanto
al
marido
suprstite,
no
puede
heredar
nada
de
su
mujer,
ya
que
es
sui
iuris.
Frente
a
los
herederos
legtimos
es
otorgada
sine
re,
y
se
concede
cum
re
frente
a
los
que
la
obtienen
por
el
llamamiento
unde
liberi.
b)
Bonorum
possessio
decretalis:
Son
los
casos
especiales.
Cuando
al
momento
de
pedir
la
bonorum
possessio
un
hijo
impber,
se
discutiera
su
vocacin
hereditaria;
la
uxor
del
causante
poda
pedir
la
bonorum
possessio
en
nombre
del
concebido,
junto
con
un
curator
ad
ventrem;
el
curador
del
demente
poda
pedir
la
bonorum
possessio
furiosi
nomine,
as
si
el
demente
recobraba
la
razn,
tena
la
libertad
de
aceptarla
o
repudiarla.
3.
Derecho
Imperial.
Senadoconsultos
y
constituciones
imperiales.
Sistema
de
las
Novelas
118
y
127.
Reformas
del
Derecho
Imperial:
Con
estas
reformas,
los
cognados
sern
admitidos,
no
slo
a
los
llamamientos
de
la
bonorum
possessio,
sino
a
la
hereditas.
Dos
senadoconsultos
introducen
reformas
en
cuanto
a
la
hereditas
mejorando
la
situacin
entre
madre
e
hijo.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
71
72
[DERECHO ROMANO]
Justiniano
suprime
la
categora
de
libertos
latinos
y
libertos
dediticios,
quedando
slo
la
de
libertos
ciudadanos
romanos.
Reformar
el
sistema
y
no
har
diferencias
entre
patrono
y
patrona,
hijos
e
hijas,
libertos
o
libertas,
dejando
el
siguiente
orden
sucesorio:
a)
Herencia
testamentaria:
Si
no
era
centenario
(100.000
sestercios)
poda
disponer
su
patrimonio
sin
instituir
heredero
o
legatario
al
patrono.
Si
lo
era,
el
patrono
o
patrona
tiene
derecho
a
reclamar
1/3
por
bonorum
possessio
contra
tabulas
(siempre
que
no
existan
descendientes
del
liberto).
b)
Harencia
ab
intestato:
Primero
heredan
los
hijos,
luego
el
patrono
o
patrona
(y
a
falta
de
ellos,
sus
hijos),
y
luego
los
parientes
colaterales
cognados
del
patrono
o
patrona
hasta
quinto
grado.
-
Sucesin
de
un
ingenuo
emancipado
El
hijo
emancipado
puede
hacer
testamento,
pero
en
caso
de
morir
intestado,
al
pater
emancipator
se
le
da
un
tratamiento
anlogo
al
del
patrono,
quedando
tras
los
heredes
sui
en
el
orden
sucesorio.
Justiniano
modific
esto,
por
lo
que
primero
estn
los
herederos
suyos
o
asimilados;
segundo
los
hermanos
o
hermanas
del
emancipado;
tercero
el
ascendiente
emancipador.
-
Sucesin
de
un
filiusfamiliae
En
principio
el
filiusfamiliae
no
poda
tener
patrimonio,
pero
con
Justiniano
se
admiti
que
pudieran
tenerlo,
y
en
ese
caso
el
orden
sucesorio
para
los
bona
adventicia
es:
primero
los
hijos
y
descendientes
del
causante;
segundo
los
hermanos
y
hermanas;
tercero
el
pater.
Respecto
de
los
peculios,
si
mueren
ab
intestato
sin
dejar
hijos
ni
hermanos,
el
peculio
pertenecer
al
pater.
5.
Sucesin
testamentaria.
Testamento:
concepto.
Clases.
Capacidad
para
testar
y
para
ser
instituido
heredero.
Contenido
del
testamento.
Invalidez
e
ineficacia.
Revocacin.
Apertura.
Los
codicilos.
El
testamento
es
un
negocio
jurdico
solemne
y
de
ltima
voluntad,
por
el
cual
se
instituye
uno
o
varios
herederos.
El
testamento
puede
contener
otras
clusulas,
como
manumisin,
dacin
de
tutor,
legado,
pero
son
consideradas
como
adicionales
y
subordinadas
a
la
existencia
de
la
institucin
de
heredero.
Si
la
heredis
institutio
falta
o
resulta
invlida,
en
principio
y
en
la
poca
clsica,
acarrea
la
nulidad
de
las
otras
clusulas,
en
cambio
la
invalidez
de
un
legado
no
afecta
la
institucin
de
heredero
y
el
testamento
es
vlido.
Con
slo
tres
palabras
se
puede
hacer
un
testamento,
ej:
Lucius
heres
esto
(que
Lucio
sea
heredero).
Caracteres
del
testamento:
a)
negocio
mortis
causa;
b)
solemne;
c)
revocable.
Formas
de
hacer
testamento:
En
el
derecho
antiguo:
a)
Testamentum
colatis
comitis:
Posibilidad
del
ciudadano
romano
de
hacer
testamento
ante
los
comicios
curiados
precididos
por
un
pontifex
(24
de
marzo
y
24
de
mayo).
Se
discute
si
el
populus
intervena
para
aprobar
el
testamento
o
solo
como
testigo.
b)
Testamentum
in
procintu:
Se
haca
ante
el
populus
armado
para
ir
al
combate
(en
caso
de
guerra).
El
ejrcito
daba
valor
jurdico.
c)
Testamentum
per
aes
et
libram:
Para
testar
fuera
de
los
comicios
y
de
las
situaciones
de
guerra.
En
este
testamento
se
usaba
una
mancipatio
(intervenan
el
cobre
y
la
balanza;
cinco
testigos,
el
libripens
y
el
familiae
emptor).
Si
aqul
que
no
haba
testado
se
hallaba
amenazado
de
una
muerte
sbita,
celebraba
una
mancipatio
de
su
patrimonio
(familia)
con
una
persona
de
confianza
(familiae
emptor)
encomendndole
que
a
su
muerte
repara
todos
los
bienes.
El
familiae
emptor
no
era
un
heredero
sino
un
propietario
fiduciario.
En
el
derecho
clsico:
En
el
sIIaC
se
comienza
a
utilizar
la
frmula
del
testamentum
per
aes
et
libram
para
instituir
heredero,
por
lo
que
se
poda
hablar
de
testamento.
Esta
fue
la
forma
normar
de
testar
conforme
al
ius
civile
durante
todo
el
perodo
clsico.
d)
Testamento
pretoriano:
El
pretor
en
su
edicto
ofrece
no
la
hereditas-
la
bonorum
possessio
secundum
tabulas
a
quien
aparezca
como
heredero
en
un
testamento
cuyas
tablas
mantuvieran
los
sellos
de
siete
testigos
(cinco
testigos,
el
libripens
y
el
familiae
emptor),
que
fueran
abiertas
ante
l.
Era
inicialmente
sine
re,
pero
por
un
rescripto
de
Antonio
Po
pasa
a
ser
cum
re.
En
el
derecho
posclsico:
e)
Testamentum
tripertitum:
El
testador
deba
presentar
las
tablas
del
testamento
ante
siete
testigos
romanos
pberes.
stos
deban
sellar
las
tablas
y
firmarlas,
y
el
testador
tambin.
Todo
ello
deba
suceder
en
un
mismo
acto.
Es
llamado
testamentum
tripertitum
por
Justiniano
por
tener
requisitos
del
ius
civile
(unidad
del
acto),
del
ius
praetorium
(nmero
de
testigos
y
sus
sellos)
y
ius
imperiale
(nueva
costumbre
de
firma
de
los
testigos
y
el
testador).
Aparte
del
testamento
escrito,
se
permite
el
testamento
nuncupativo,
expresado
oralmente
ante
siete
testigos.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
73
74
[DERECHO ROMANO]
a)
Sustitucin
vulgar:
Era
el
caso
normal:
Que
Ticio
sea
mi
heredero.
Si
no
llegara
a
serlo,
que
lo
sea
Seyo.
No
haba
lmites
de
sustituciones;
y
en
ltimo
caso,
como
recurso
subsidiario,
el
testador
poda
instituir
a
uno
de
sus
esclavos
como
heredero
necesario.
b)
Sustitucin
pupilar:
Cuando
el
testador
institua
como
heredero
a
su
filius,
tomando
la
precaucin
de
que
si
ste
falleciera
antes
de
alcanzada
la
pubertad
y
estando
bajo
tutela,
el
heredero
sera
un
sustituto.
El
pupilo
no
puede
hacer
testamento
ni
con
auctoritas,
entonces
su
pater,
por
medio
de
la
sustitucin
pupilar,
le
instituye
heredero
para
el
caso
de
que
muriera
impber.
Para
evitar
la
exposicin
del
pupilo
al
peligro
de
asechanzas,
se
utilizaban
tablas
separadas
(en
una
la
institucin
de
heredero,
y
en
otra
la
sustitucin).
c)
Sustitucin
cuasi
pupilar:
Justiniano
estableci
que
el
pater
que
tuviera
un
descendiente
mente
captus,
poda
instituirlo
heredero
y
designarle
un
sustituto
a
los
efectos
de
que
no
muriera
intestado.
Tambin
se
aplicaba
para
los
furiosus,
pero
si
recobraba
la
razn,
la
sustitucin
se
invalidaba.
Invalidez
e
ineficacia
de
los
testamentos:
Invalidez:
El
testamento
puede
tener
ciertos
vicios
o
defectos
que
lo
invalidan
como
tal.
Hay
distintos
casos:
a)
El
testamentum
non
iure
Facttum
(o
imperfectum)
es
el
que
ha
sido
confeccionado
por
alguien
carente
de
testamenti
factio,
o
que
tenindola
lo
haya
otorgado
sin
las
formalidades
necesarias,
o
no
se
hubiese
instituido
en
forma
al
heredero.
b)
Se
trata
de
testamentum
intiles
si
el
pater
ha
preterido
(omitido)
a
su
filius,
ya
para
instituirlo
heredero
o
desheredarlo.
c)
Es
testamentum
ruptum
el
invalidado
por
una
pretericin
futura
de
un
heredero
familiar
(ej:
si
tiene
un
nuevo
filius,
o
conviene
la
manus
con
su
mujer,
etc).
Se
habla
de
que
el
testamento
se
rompe.
d)
Es
testamentum
irritum
si
el
testador
sufriera
una
capitis
deminutio
posterior,
ya
que
la
testamenti
factio
debe
continuar
tenindola
hasta
el
momento
de
su
muerte.
Si
recobrara
la
capacidad,
el
testamento
no
se
convalida,
sino
que
la
solucin
del
ius
civile
es
hacer
uno
nuevo.
Pero
el
pretor,
si
ha
faltado
la
continuidad,
le
concede
al
heredero
la
bonorum
possessio
secundum
tabulas.
Si
un
prisionero
hace
testa,
el
testamento
es
invlido
porque
carece
de
testamenti
factio;
pero
si
lo
hace
siendo
libre,
cae
prisionero
y,
como
tal,
muere,
el
testamento
tendr
validez
por
la
ficcin
de
la
ley
Corneliae.
Ineficacia:
Un
testamento
vlido
se
puede
tornar
ineficaz
(testamentum
desertum
o
destitutum).
Esto
se
da
cuando:
a)
el
o
los
herederos
han
premuerto
en
relacin
con
el
testador;
b)
o
han
perdido
la
testamenti
factio;
c)
o
no
han
aceptado
o
han
repudiado
la
herencia.
En
caso
de
ser
varios
herederos,
el
testamento
contina
siendo
eficaz
mientras
que
uno
este
en
condiciones
y
quiera
aceptarlo.
Revocacin
del
testamento:
Todo
testamento
puede
ser
revocado
por
uno
posterior.
El
que
est
vigente
es
el
segundo
testamento,
siempre
y
cuando
guarde
las
formalidades
y
requisitos
(sino
lo
es
el
primero),
y
esto
sin
interesar
si
el
heredero
instituido
en
el
segundo
rehusara
serlo
o
premuriera,
en
ese
caso
se
vuelve
desertum
y
corresponde
abrir
la
herencia
ab
intestato.
Si
hay
un
primer
testamento
hecho
por
el
ius
civile,
y
luego
se
otorga
un
testamento
pretoriano,
el
pretor
concede
la
bonorum
possessio
secundum
tabulas
a
los
herederos
instituidos
en
ste.
Era
en
principio
sine
re,
es
decir
que
los
beneficiarios
podan
ser
vencidos
ante
el
reclamo
de
un
heredero
legtimo
ab
intestato,
pero
con
las
disposiciones
de
Antonio
Po
pas
a
ser
cum
re,
y
los
bonorum
possessores
podan
defenderse
con
una
exceptio
doli
al
reclamo
del
heredero
legtimo
ab
intestato.
Un
testamento
no
puede
ser
invalidado
por
la
sola
intencin
del
testador
de
no
querer
que
valga
(ej:
rompiendo
la
cinta).
Si
se
trataba
de
un
testamento
del
ius
civile,
segua
siendo
vlido
porque
lo
importante
para
el
ius
civile
es
el
acto
oral.
Sin
embargo
el
pretor
otorga
la
bonorum
possessio
a
los
herederos
legtimos
ab
intestato
y
les
otorga
una
exceptio
doli
si
alguno
de
los
inscritos
en
el
testamento
pidiera
la
bonorum
possessio
secundum
tabulas.
En
la
poca
de
Justiniano,
la
revocacin
se
puede
producir
por:
a)
un
nuevo
testamento
vlido;
b)
la
apertura
o
intencionada
del
testamento,
o
su
destruccin;
c)
la
voluntad
expresada
ante
tres
testigos
o
autoridad
judicial
de
querer
revocarlo.
Si
uno
hubiese
comenzado
un
segundo
testamento
sin
terminarlo,
el
primero
continuaba
siendo
vlido.
Apertura
del
testamento:
El
testador
confiaba
el
testamento
a
un
amigo
o
lo
depositaba
en
un
templo.
Su
apertura
se
preduca
entre
el
tercer
y
quinto
da
luego
de
la
muerte
del
de
cuius.
En
Roma
se
haca
en
presencia
de
los
testigos
testamentarios,
que
reconocan
sus
sellos,
y
luego
se
rompe
el
hilo,
se
lo
lee
y
se
hace
una
copia,
se
lo
sella
con
un
sello
pblico
y
se
lo
deposita
en
los
archivos.
Los
testamentos
hechos
en
municipios
o
colonias
se
lean
en
el
foro
o
la
baslica,
en
presencia
de
los
testigos,
y
tambin
se
le
realizaba
una
copia
y
un
nuevo
sellado.
Si
el
que
tena
el
testamento
se
negaba
a
darlo
era
constreido
a
eso.
A
partir
de
Alejando
Severo
el
testamento
se
abre
ante
juez
competente.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
75
76
[DERECHO ROMANO]
Si
bien
el
testamento
era
vlido,
se
consideraba
que
el
testador
haba
faltado
al
deber
de
afecto
familiar,
otorgndose
a
dichos
allegados
prximos
la
posibilidad
de
atacar
el
testamento
como
inoficioso
por
medio
de
la
querella
inofficioci
testamenti,
logrando
que
se
anulara
y
se
abra
la
herencia
ab
intestato.
Aquellos
que
podan
atacar
como
inoficioso
el
testamento
eran:
los
descendientes
y
los
ascendientes;
los
hermanos
bilaterales
y
los
medios
hermanos
sanguneos
(no
uterinos)
solo
si
hubiese
instituido
heredero
a
una
persona
vil.
En
tiempos
de
Justiniano,
en
caso
de
la
adoptio
plena
el
hijo
adoptivo
puede
atacar
el
testamento,
y
en
caso
de
la
adoptio
minus
plena
puede
atacar
el
patrimonio
de
su
padre
natural,
pero
no
el
del
adoptivo.
Fuera
de
stos,
los
cognados
en
mayor
grado
no
podan
atacar
el
testamento
por
inoficioso.
El
que
pretenda
la
querella
deba
demostrar
que
haba
sido
desheredado
o
preterido
sin
causa
justificada,
o
que
haba
recibido
una
porcin
insuficiente
(primero
quedando
bajo
arbitrio
del
juez,
pero
luego
por
influencia
de
la
ley
Falcidia
se
estableci
que
el
testador
deba
dejarle
por
lo
menos
la
cuarta
parte
de
lo
que
le
hubiera
correspondido
ab
intestato).
La
querella
inofficioci
testamenti
se
debe
interponer
contra
el
heredero
testamentario
dentro
de
un
plazo
de
cinco
aos.
Como
se
trata
de
una
medida
extraordinaria,
slo
se
concede
a
falta
de
otra
va
disponible
(ej
bonorum
possessio).
Este
plazo
no
empieza
a
computarse
para
los
menores
de
25
aos,
sino
a
partir
de
que
alcancen
esa
edad.
Si
el
perjudicado
ha
muerto
y
no
ha
ejercido
la
querella,
no
pueden
iniciarla
sus
herederos,
pero
s
si
la
haba
intentado,
podan
continuarla.
Si
la
querella
prospera,
el
testamento
queda
rescindido,
abrindose
la
herencia
ab
intestato.
As,
no
solo
se
beneficia
el
actor
victorioso
que
percibe
su
parte
intestada,
sino
tambin
todos
los
otros
que
tienen
derecho
a
la
herencia
ab
intestato.
En
lo
que
se
refiere
a
clusulas
adicionales
(manumisiones,
legados,
daciones
de
tutores)
en
principio
se
consider
que
caan
con
el
testamento,
pero
Justiniano
termin
admitiendo
la
idea
contraria.
Si
el
querellante
pierde
la
querella,
el
testamento
queda
vlido,
y
el
autor,
por
haber
injuriado
la
memoria
del
testador,
es
considerado
indigno
y
pierde
todo
legado,
que
queda
para
el
fisco.
La
novela
115
de
Justiniano:
Esta
Novela
establece
que
los
descendientes
y
los
ascendientes,
recprocamente,
deben
ser
instituidos
herederos
o
desheredados
en
forma
nominativa,
expresando
la
mencin
de
la
justa
causa
de
desheredacin
(quedando
especificadas
todas
la
causas
posibles
en
dicha
Novela).
Lo
mismo
sucede
con
los
hermanos
germanos
y
medios
hermanos
consanguneos,
no
los
uterinos.
La
cuota
de
la
legtima
que
antes
era
la
cuarta
parte,
quedaba
ahora
modificada:
Si
el
testador
tiene
hasta
4
hijos,
a
legtima
es
de
1/3.
Si
tena
5
o
ms,
era
de
.
Si
hubiesen
sido
excluidos
(preteridos
o
desheredados
sin
justa
causa)
tienen
la
querella
inofficiosi
testamenti
para
lograr
la
nulidad
del
testamento,
provocando
que
se
pudiera
pedir
la
parte
que
hubiera
correspondido
ab
intestato.
Si
los
herederos
legitimarios
haban
recibido
una
porcin
inferior
a
la
legtima,
no
pueden
actuar
por
la
querella,
sino
que
deban
ejercer
la
actio
ad
supplendam
legitimam,
para
pedir
el
complemento
faltante.
La
rescisin
del
testamento
solo
abarca
a
la
institucin
de
heredero.
Las
otras
clusulas
quedan
vlidas.
77
78
[DERECHO ROMANO]
d)
La
aceptacin
de
la
herencia
es
irrevocable.
Excepciones:
El
menor
de
25
aos
puede
arrepentirse
cuando
imprudentemente
ha
aceptado
una
herencia
onerosa;
Hadriano
le
dio
el
derecho
a
los
mayores
de
25
aos
que
despus
de
aceptarla,
descubriera
una
cuantiosa
deuda
oculta.
e)
La
decisin
de
aceptar
la
herencia
no
pasa
a
los
herederos.
Excepciones:
Cuando
el
heredero
no
puede
aceptarlas
por
causas
justificadas
ajenas
a
su
voluntad,
el
pretor
le
concede
la
bonorum
possessio;
una
constitucin
concede
al
pater
el
derecho
de
aceptar
la
herencia
dejada
a
su
hijo
infante;
otra
constitucin
concede
que
cuando
el
heredero
muere
antes
de
la
apertura
del
testamento,
se
concede
la
facultad
de
aceptar
a
los
herederos
del
institudo.
En
la
poca
de
Justiniano
se
establece:
a)
La
aceptacin
de
la
herencia
se
puede
hacer
por
una
manifestacin
expresa
o
por
la
pro
herede
gestio.
b)
El
beneficio
de
inventario,
por
el
cual,
la
responsabilidad
por
las
deudas
hereditarias
slo
es
atendida
hasta
lo
que
alcancen
los
bienes
de
la
herencia
excluyendo
a
los
bienes
propios
del
heredero.
c)
Los
herederos
pueden
elegir
entre:
i)
hacer
el
inventario;
ii)
regirse
por
el
derecho
anterior
pidiendo
un
tiempo
de
deliberacin,
y
en
caso
de
aceptacin
no
gozaban
del
beneficio
de
inventario
(si
dejaban
pasar
el
plazo
se
entenda
que
haba
aceptaban
la
herencia).
d)
Muerto
el
heredero
sin
haber
aceptado
o
repudiado
la
herencia,
podan
ejercer
este
derecho
los
sucesores
del
fallecido,
siempre
que
ste
hubiera
muerto
antes
de
la
expiracin
del
ao
desde
la
delacin
de
la
herencia.
2.
Situacin
de
los
herederos
despus
de
la
aceptacin
de
la
herencia.
Principios
generales.
Responsabilidad
por
deudas:
beneficio
de
separacin
de
patrimonios
y
beneficio
de
inventario.
Situacin
del
herederos
despus
de
la
aceptacin
de
la
herencia:
Aceptada
la
herencia,
el
heredero
sustituye
al
causante,
continuando
su
persona.
En
el
aspecto
patrimonial
activo,
todos
los
bienes
hereditarios
y
los
crditos
pasan
al
heredero,
formando
una
sola
masa
con
los
bienes
del
heredero.
La
nica
excepcin
son
los
derechos
personales
(que
se
extinguen
con
la
muerte
del
causante).
En
cuanto
al
aspecto
patrimonial
pasivo,
el
heredero
adquiere
la
responsabilidad
por
todas
las
deudas
del
causante,
no
solamente
con
los
bienes
hereditarios
sino
con
los
suyos
propios.
Acrecentamiento
entre
coherederos:
Cuando
existen
dos
o
ms
herederos
y
uno
de
los
llamados
a
la
herencia
no
quiere
o
no
puede
ser
heredero,
su
cuota
pasar
a
acrecentar
la
porcin
del
otro
u
otros
herederos.
A
esto
se
lo
llama
acrecer.
Esto
se
opera
de
manera
automtica,
y
se
produce
hasta
contra
su
voluntad.
Remedios
para
la
responsabilidad
por
deudas:
Cuando
se
estaba
en
presencia
de
una
herencia
cuyo
pasivo
superaba
el
activo,
se
habla
de
herencia
daosa.
Si
se
trata
de
un
suus
heres
que
sospecha
esa
situacin
econmica,
puede
recurrir
al
beneficium
abstinendi,
de
modo
que
en
caso
de
no
existir
otro
heredero
o
bonorum
possessor
que
pida
la
herencia,
los
acreedores
debern
dirigir
la
venditio
bonorum
contra
los
bienes
hereditarios.
El
heredero
necesario
(esclavo
manumitido)
poda
pedir
la
separatio
bonorum
de
los
bienes
hereditarios
respecto
de
los
propios
adquiridos
por
l
despus
del
deceso
del
de
cuius.
Pero
en
el
caso
del
heredero
extrao,
le
caba:
a)
no
aceptar
la
herencia
o
repudiarla;
b)
pactar
con
los
acreedores
que
no
aceptara
salvo
una
reduccin;
c)
pedir
a
los
acreedores
que
para
aceptar
la
herencia,
stos
le
deban
dar
un
mandato
de
hacerlo,
de
modo
de
contrar
con
la
actio
mandati
contraria
contra
todo
perjuicio
que
pudiera
sufrir
por
la
responsabilidad
de
las
deudas.
Al
formar
una
sola
masa
patrimonial
podan
darse
dos
supuestos:
a)
los
acreedores
del
causante
podan
ver
burladas
sus
esperanzas
de
cobro
si
el
heredero
contaba
con
un
patrimonio
cargado
de
deudas;
b)
frente
a
una
herencia
daosa,
el
heredero
deba
responder
con
su
propio
patrimonio.
Para
solucionar
esto
se
establecieron
dos
beneficios:
a)
Beneficio
de
separacin
de
patrimonio:
El
pretor
concedi
a
los
acreedores
del
de
cuius
el
derecho
de
separar
los
bienes
de
la
herencia
de
los
bienes
propios
del
heredero.
Los
acreedores
podran
cobrarse
los
bienes
de
la
herencia,
mientras
que
los
acreedores
del
heredero
solo
podan
hacerlo
luego
de
haber
intentado
cobrarse
los
acreedores
del
causante
con
los
bienes
hereditarios
(se
beneficiaban
si
quedaba
algn
excedente).
Los
acreedores
del
causante
tenan
el
plazo
de
5
aos
para
pedir
la
separatio
bonorum,
siempre
y
cuando
no
se
haya
producido
una
confusin
de
ambos
patrimonios.
b)
Beneficio
de
inventario:
Justiniano
la
estableci
en
el
ao
531.
El
heredero
que
acepta
la
herencia
con
beneficio
de
inventario
no
queda
obligado
a
pagar
a
los
acreedores
del
causante
ms
all
del
monto
de
los
bienes
hereditarios.
El
heredero
deba
aceptar
la
herencia
pero
dentro
de
los
30
das
deba
comenzar
a
hacer
el
inventario
ante
escribano.
El
inventario
deba
terminarse
dentro
de
60
das
(extendindose
a
un
ao
si
los
bienes
estaban
en
distintos
lugares).
Deba
hacerse
en
presencia
de
los
legatarios,
fideicomisarios
y
acreedores,
o
de
tres
testigos.
El
heredero
deba
firmar
declarando
que
no
haba
tomado
ningn
bien
de
la
sucesin.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
79
80
[DERECHO ROMANO]
c)
Accin
de
participacin
de
herencia:
Cuando
existen
varios
herederos,
la
herencia
permanece
en
principio
en
estado
de
indivisin.
La
comunidad
formada
cesa
si
los
herederos,
en
forma
privada,
por
medio
de
pactos,
se
dividen
la
herencia.
Si
ello
no
ocurre,
cualquiera
de
ellos
puede
pedir
judicialmente
la
particin
por
medio
de
la
actio
familiae
erciscundae.
Le
corresponda
al
juez
determinar
la
parte
que
le
corresponda
a
cada
heredero.
5.
Los
legados.
Concepto.
Clases.
Acrecentamiento
entre
colegatarios.
Leges
Furia.
Vaconia.
Falcidia.
Los
legados:
Disposicin
de
ltima
voluntad
que
el
testador
impone
al
heredero,
respecto
de
cosas
determinadas,
a
favor
de
un
tercero,
denominado
legatario.
Intervienen
tres
personas:
a)
el
causante;
b)
el
heredero;
y
c)
el
legatario.
El
legatario
no
es
un
adquirente
per
universitatem,
sino
slo
a
ttulo
particular.
De
ah
que
su
validez
dependa
de
la
existencia
de
un
heredero
testamentario.
Si
no
hay
testamento
no
puede
haber
legados.
Si
ste
es
invlido,
tambin
sern
invlidos
los
legados.
Si
el
heredero
instituido
no
acepta
la
herencia,
los
legados
del
testamento
caen.
Si
el
testador
haba
optado
por
un
determinado
heredero,
poda
beneficiar
a
los
otros
familiares
que
haban
sido
excluidos
mediante
legados.
Eran
usuales
en
ese
sentido:
a)
el
legado
de
usufructo;
b)
el
legado
de
renta
peridica;
c)
el
legado
de
dote;
d)
el
legado
de
peculio.
Clases
de
legados:
a)
Legado
per
vindicationem:
Transmisin
mortis
causa
de
la
propiedad
quiritaria
de
una
cosa
al
legatario.
As
:
Doy
y
lego
a
Ticio
mi
esclavo
Sticho.
El
legatario
adquiere
directamente
la
cosa
legada,
sin
intervencin
del
heredero,
pudiendo
en
caso
de
no
serle
entregada
reclamarla
como
suya
por
la
rei
vindicatio.
Cuando
el
legatario
no
repudio
el
legado,
se
considera
que
fue
de
l
desde
que
fue
aceptada
la
herencia.
b)
Legado
per
damnationem:
Que
mi
heredero
sea
constreido
a
dar
(a
Ticio)
mi
esclavo
Sticho.
De
este
modo
se
crea
una
obligacin
para
el
heredero
a
realizar
una
prestacin
a
favor
del
legatario.
A
diferencia
del
legado
anterior,
el
legatario
no
es
directamente
titular
de
la
cosa
legada,
sino
que
la
tiene
que
reclamar
al
heredero,
con
la
actio
ex
testamento.
Se
pueden
legar
cosas
al
testador
del
testador,
del
propio
heredero
y
aun
de
un
tercero.
En
los
dos
primeros
casos,
el
heredero
est
obligado
a
transmitir
el
derecho
sobre
la
cosa
(si
es
una
res
mancipi,
por
mancipatio
o
in
iure
cessio,
si
es
res
nec
mancipi
por
traditio).
Si
la
cosa
es
ajena,
el
legatario
queda
obligado
a
adquirirla
y
entregarla
al
legatario.
Si
esto
no
se
logra,
deber
cumplir
su
obligacin
entregando
el
valor
estimado
de
ella.
En
caso
de
estar
sometido
el
legado
a
un
plazo
o
condicin,
el
legatario
poda
pedir
una
caucin
para
cubrir
una
eventual
insolvencia
por
parte
del
heredero.
c)
Legado
sinendi
modo:
El
heredero
deba
permitir
que
el
legatario
mantuviera
una
determinada
situacin
de
hecho
(servidumbres,
situaciones
posesorias,
uso,
habitacin,
etc)
y
tambin
que
tomara,
bajo
permisin
o
tolerancia
del
heredero,
cosas
del
testador
o
del
patrimonio
del
heredero.
El
legatario
cuenta
para
su
cumplimiento
con
la
actio
ex
testamento.
Es
una
forma
intermedia,
se
parece
al
primero
en
cuanto
que
tiene
efectos
reales;
y
al
segundo
por
sus
efectos
obligacionales.
Se
aproxima
al
legado
per
damnationem,
ya
que
la
cosa
legada
no
le
pertenece
en
propiedad
al
legatario
desde
la
aceptacin
de
la
herencia,
sino
que
es
del
heredero
hasta
que
el
legatario
quiera
tomar
la
cosa.
d)
Legado
per
praeceptionem:
Legado
por
adelantado.
As
Que
Ticio
reciba
por
adelantado
a
mi
esclavo
Sticho.
Hubo
una
tendencia
creciente
en
evitar
que
por
ciertas
sutilezas
de
las
frmulas
usadas
se
produjera
la
invalidez
de
los
legados.
Primero,
el
senadoconsulto
Neronianum
estableci
que
si
por
el
legado
per
vindicationem
alguien
legaba
una
cosa
que
nunca
fue
suya,
el
legado
era
eficaz
como
si
se
hubiera
legado
per
damnationem.
Luego
Constantino
suprimi
los
requisitos
de
las
frmulas
solemnes,
tanto
para
la
institucin
de
herederos,
como
para
los
legados.
Finalmente,
con
Justiniano
las
cuatro
clases
de
legados
desaparecen,
de
tal
modo
que
todos
gozan
de
la
misma
naturaleza,
Caractersticas
de
los
legados
por
su
objeto:
a)
Legados
de
cosas
corporales
determinadas:
Se
puede
legar
las
cosas
propias
del
testador,
las
del
heredero
y
las
de
otro.
Lo
que
se
exige
es
que
se
trate
de
una
res
in
comercio.
En
el
caso
de
cosas
ajenas,
si
ignoraba
que
lo
era,
el
legado
es
nulo;
mientras
que
si
saba
que
era
ajena,
se
interpreta
que
el
testador
quiso
gravar
conscientemente
al
heredero
con
este
legado.
La
prueba
le
corresponde
al
legatario.
Si
la
cosa
estaba
hipotecada,
el
heredero
deba
desempearla.
b)
Legados
de
cosas
genricas:
El
legado
es
vlido
bastando
que
el
gnero
est
bien
aclarado
(ej:
un
caballo).
Pero
si
est
totalmente
indeterminado
(ej:
un
animal),
sera
de
una
cosa
incierta
y
es
nulo.
En
la
poca
antigua
y
clsica,
tratndose
de
un
legado
per
vidicationem,
el
legatario,
por
tener
la
rei
vindicatio,
tena
el
derecho
de
elegir;
si
se
trataba
de
un
legado
per
damnationem,
el
heredero
obligado
poda
elegir.
Justiniano
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
81
82
[DERECHO ROMANO]
consigui
el
efecto
buscado,
ya
que,
por
ejemplo:
quien
tena
un
patrimonio
de
5000
ases,
poda
agotarlo
todo
haciendo
cinco
legados
de
1000
ases.
Luego
apareci
la
ley
Voconia,
que
dispuso
que
a
nadie
le
era
lcito
adquirir
ms
de
lo
que
adquiran
los
herederos;
pero
esta
ley
tampoco
result
eficaz,
puesto
que
el
testador
poda
distribuir
su
patrimonio
en
muchos
legados
a
personas
distintas,
de
tal
modo
que
al
heredero
le
quedaba
tan
poco
que
no
le
convena.
Finalmente
se
aprob
la
ley
Falcidia,
que
dispona
que
no
le
era
lcito
al
testador
legar
ms
all
de
las
partes
de
la
herencia,
debiendo
reservar
al
heredero
una
cuota
mnima
de
(quarta
Falcidia).
La
quarta
Falcidia
se
le
debe
a
todo
heredero
testamentario.
En
caso
de
haber
dos
o
ms
herederos,
si
uno
no
aceptaba
la
herencia,
el
otro
puede
tener
el
ius
adcrescendi.
El
problema
era
saber
si
la
quarta
Falcidia
se
deba
aplicar
en
forma
separada
a
cada
una
de
las
partes
o
stas
se
confundan.
Si
la
parte
gravada
con
legados
acrece
a
la
otra
parte
libre
de
legados,
sta
ltima
sigue
permaneciendo
intacta;
el
clculo
de
la
quarta
Falcidia
debe
efectuarse
solamente
sobre
la
cuota
que
acrece.
Si
ambas
partes
resultan
cargadas
con
legados,
el
clculo
de
la
quarta
Falcidia
debe
efectuarse
sobre
cada
parte
de
manera
separada.
Pero
si
la
parte
que
acrece
no
est
gravada
con
legados,
y
el
legatario
beneficiario
del
acrecimiento
est
cargado
de
legados,
como
todo
el
provecho
es
para
ste,
las
dos
partes
se
confunden
y
la
cuarta
parte
hay
que
calcularla
sobre
el
todo.
El
clculo
de
la
quarta
Falcidia
deba
efectuarse
tomando
el
valor
del
patrimonio
en
el
momento
de
la
muerte
del
testados,
sin
interesar
los
aumentos
o
disminuciones
posteriores.
Para
calcular
el
activo
hay
que
deducir
las
deudas,
los
gastos
funerarios,
el
valor
de
los
esclavos
manumitidos,
los
gastos
que
demande
la
aceptacin
de
la
herencia.
La
ley
Falcidia
no
se
aplica
en
los
casos
de
testamentos
militares,
legado
de
dote,
legado
de
esclavo,
legado
de
deuda.
Ineficacia
de
los
legados:
a)
Por
la
invalidez
del
testamento
que
lo
contiene:
Si
el
testamento
es
invlido,
los
legados
tambin
sern
invlidos.
Justiniano
reformar
este
principio,
declarando
vlido
el
legado
hecho
antes,
entre
o
despus
de
la
institucin
de
heredero.
b)
Invalidez
por
causas
intrnsecas
al
legado:
En
la
poca
clsica,
un
legado
poda
ser
invlido:
por
un
defecto
de
forma
no
confirmable;
si
el
objeto
del
legado
es
inmoral,
ilcito
o
imposible;
si
la
cosa
perece
por
caso
fortuito.
c)
Invalidez
por
incapacidad
del
legatario:
El
legatario
debe
contar
con
la
testamenti
factio
passiva,
de
lo
contrario
el
legado
es
invlido.
Respecto
de
personas
inciertas
el
legado
es
invlido,
pero
si
se
haca
una
indicacin
cierta
entre
personas
indeterminadas,
entonces
el
legado
era
vlido.
Respecto
de
los
pstumos
extraos,
tampoco
se
puede
legar.
Justiniano
reform
esto,
permitiendo
que
los
pstumos
extraos,
las
diversas
corporaciones,
los
pobres,
puedan
recibir
legados
y
fideicomisos.
Respecto
del
esclavo
del
heredero,
el
legado
sera
nulo
puesto
que
segn
la
regla
cantoniana,
si
el
testador
muere
en
el
momento
de
la
realizacin
del
testamento,
el
heredero
no
es
solamente
eso,
sino
que
adems,
como
dueo
del
esclavo,
recibira
el
legado
dejado
a
ste.
d)
Invalidez
por
voluntad
del
testamento:
Puede
ocurrir
que
el
testador
resuelva
dejar
sin
efectos
el
legado.
La
situacin
ms
simple
sera
si
al
hacer
nuevo
testamento
no
habla
para
nada
del
legado.
Otras
formas
son:
i)
Revocacin
del
legado:
Si
en
el
mismo
testamento
el
testador
manifiesta
su
voluntad
contraria
a
dejar
el
legado
(expuesta
o
tcita,
realizando
actos
incompatibles
con
el
legado).
ii)
Traslacin
del
legado:
El
testador
puede
transferir
el
legado
hecho
a
favor
de
alguien
a
otra
persona:
El
esclavo
Sticho
que
yo
he
legado
a
Ticio,
yo
lo
doy
y
lo
lego
a
Seyo.
6.
Los
fideicomisos.
Concepto.
Clases
de
fideicomiso.
Asimilacin
con
los
legados
de
Justiniano.
Fideicomiso
de
libertad,
de
familia,
de
residuo.
Los
fideicomisos:
El
fideicomiso
es
un
negocio
que
nace
basado
solamente
en
la
confianza
depositada
en
una
de
las
partes.
Su
utilidad
era
evidente.
As,
si
una
persona
quera
dejar
algo
a
oreo,
que
no
tena
la
testamenti
factio
passiva,
recurra
a
este
procedimiento:
encomendaba
a
alguien,
que
obraba
como
heredero
fiduciario,
para
que,
luego
de
su
muerte,
le
diera
el
total
de
la
herencia,
una
parte
o
una
cosa
determinada
a
dicho
extranjero,
que
era
el
beneficiario.
Este
tercero
es
denominado
fideicomisario.
En
un
principio,
en
la
poca
republicana,
el
cumplimiento
de
los
fideicomisos
era
un
compromiso
moral,
basado
en
la
fides.
Pero
dada
la
negacin
del
heredero
respecto
de
su
cumplimiento,
Augusto
orden
a
los
cnsules
que
interpusieran
su
autoridad,
mediante
la
extraordinaria
cognitio.
El
fideicomiso
puede
ser
dispuesto
en
un
testamento
o
en
un
codicilo,
ya
fuere
ste
confirmado
o
no
por
un
testamento.
Tambin
se
lo
puede
establecer
en
una
herencia
ab
intestato.
El
fideicomitente
debe
tener
la
testamenti
factio
para
que
el
fideicomiso
sea
vlido.
Se
puede
encomendar
con
un
fideicomiso,
tanto
al
heredero
testamentario
como
ab
intestato,
pero
tambin
al
legatario
y
a
aquel
que
ha
recibido
un
donacin
mortis
causa,
incluso
al
fisco.
El
fideicomiso
puede
ser
dejado
a
favor
de
cualquier
persona,
aun
no
teniendo
la
testamenti
factio
passiva.
-
Sonia
Del
Regno,
Ailn
Acosta
y
Federico
Ferluga
-
83
84