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Cesso de crdito
A) Preliminares
a.1) Conceito: um negcio jurdico bilateral, gratuito ou oneroso, pelo
qual o credor de uma obrigao (cedente) transfere, no todo ou em parte, a terceiro
(cessionrio), independentemente do consentimento do devedor (cedido), sua posio
na relao obrigacional, com todos os acessrios e garantias, salvo disposio em
contrrio, sem que se opere a extino do vnculo obrigacional. Maria Helena Diniz.
- Crdito: integra o patrimnio de algum, possui valor de comrcio. A
alienao de bens imateriais (o caso do crdito) chamada decesso.
- Negcio jurdico bilateral: so aqueles em que h duas manifestaes de
vontade coincidentes sobre o objeto ou o bem jurdico tutelado.
- Negcio jurdico gratuito: so os atos de liberalidade, que outorgam
vantagens sem impor ao beneficiado a obrigao de uma contraprestao.
- Negcio jurdico oneroso: so os atos que envolvem sacrifcios e
vantagens patrimoniais para todas as partes no negcio.
a.2) Natureza Jurdica: segundo Caio Mrio, a cesso de crdito
um negcio jurdico abstrato. Isso quer dizer que a cesso independe do motivo que
lhe deu causa. No guarda qualquer relao com o negcio jurdico que lhe deu
origem.
- Silvio Venosa diz que a cesso de crdito guarda natureza contratual.
a.3) Partes envolvidas:
- Cedente: o credor da obrigao originria.
- Cessionrio: o terceiro que recebe o crdito.
- Cedido: o devedor. No intervm no negcio jurdico, pois sua anuncia
dispensvel, sendo suficiente que lhe comunique a cesso para que efetue o
pagamento ao verdadeiro credor.
* Justificativa para o instituto: a cesso de crdito justifica-se pelo seu
contedo econmico, pois possui um valor patrimonial, podendo ser negociado ou
transferido.
B) Modalidades
b.1) Onerosa ou gratuita: conforme haja ou no contraprestao pelo
cessionrio.
b.2) Total ou parcial: se total, o cedente transfere todo o crdito; se parcial,
o cedente permanece na relao obrigacional.
b.3) Convencional, legal ou judicial (CC, art. 286, 1 parte):

- convencional a que decorre da livre vontade das partes (cedente e


cessionrio). Admite-se especulao de crdito, ou seja, o cedente pode auferir lucros
do negcio;
- legal resulta de lei, independente de qualquer manifestao de vontades
(ex.: art. 346, I sub-rogao daquele que paga a dvida do devedor comum). No se
admite especulao, devendo o cessionrio pagar apenas o valor constante no ttulo;
- judicial advm de sentena judicial (ex.: crditos atribudos aos herdeiros
quando da partilha).
b.4) Pro soluto e pro solvendo:
- A cesso pro soluto quando houver quitao plena do dbito do cedente,
ficando este desobrigado da dvida. O cedente se responsabiliza apenas
pela existncia do crdito ao tempo da cesso. O cessionrio correr o risco
da insolvncia do devedor. CC, 295.
- A cesso pro solvendo quando a obrigao no se extingue de imediato,
mas somente quando o crdito cedido for efetivamente cobrado. Depende de
estipulao prvia entre os contratantes. CC, 296 e 297.
C) Requisitos
* Requisitos gerais dos negcios jurdicos (CC, 104):
c.1) Capacidade das partes engloba a capacidade genrica para a prtica
dos atos civis e a capacidade especial para os atos de alienao: se o cedente
for incapaz, a cesso s possvel com autorizao judicial (CC, 1691); se o cedente
for representado por procurador, este dever estar munido de instrumento de
procurao com poderes expressos para a cesso; se o crdito envolver direitos
reais de garantia (ex.: hipoteca), imprescindvel ser a anuncia do outro consorte
(outorga uxria).
c.2) Objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel qualquer
crdito pode ser cedido, salvo algumas excees:
i) quando a natureza da obrigao se opuser: direitos personalssimos;
crdito alimentcio; crditos por salrios; crditos acessrios, sem a transferncia dos
principais.
ii) quando a lei vedar: a herana de pessoa viva (CC, 426); crditos j
penhorados (CC, 298).
iii) quando o contrato proibir (pactum de non cedendo): no podem ser
cedidos os crditos quando as partes ajustam sua intrasmissibilidade.
c.3) Forma prescrita ou no defesa em lei a lei no exige forma especfica
para se efetuar a cesso de crdito, sendo, portanto, um negcio no solene.
Aperfeioa-se com a simples declarao de vontade do cedente e do cessionrio.
- Para valer contra terceiros, o Cdigo Civil prev a necessidade de
celebrar o negcio por instrumento pblico ou particular (CC, 288).

* Requisito especfico da cesso:


c.4) A realizao da notificao do cedido (devedor) para que a ele seja
dada cincia da cesso, evitando que pague o credor primitivo (CC, 290). Se no
houver a notificao, a cesso no produzir efeitos jurdicos e o devedor no ter
obrigao de pagar ao novo credor.
- A notificao deve ser providenciada pelo cessionrio, antes do
pagamento do dbito, sob pena de ver o devedor exonerado do dbito ao pagar o
credor primitivo.
- Pode a notificao ser judicial ou extrajudicial. H crditos que dispensam
a notificao, como o ttulo ao portador que se transfere pela simples tradio (ex.:
cheque).
D) Efeitos
d.1) Entre as partes contratantes:
* Responsabilidade do cedente pela existncia do dbito se configura
quando:
- o crdito por ele cedido no existir no momento da cesso, sendo o
negcio nulo por falta de objeto.
- o cedente no for o seu legtimo titular.
- se cedeu gratuitamente o crdito, sabendo que este no mais existia (mf).
* Obrigaes do cedente:
- prestar informaes necessrias ao exerccio do direito de crdito.
- entregar documento hbil para provar a cesso, se o crdito no for
titulado.
* O principal efeito da cesso transmitir para o cessionrio a titularidade
da relao jurdica cedida. O cessionrio ter os mesmos direitos do credor a quem
substituiu na obrigao.
* Se a obrigao for a termo ou condicional, o cessionrio dever aguardar
o vencimento do prazo ou o implemento da condio para cobrar a dvida. Isto porque
os nus e as vantagens se transmitem com a cesso do crdito.
d.2) Em relao ao devedor:
* Antes da notificao: o devedor poder pagar vlida e legitimamente ao
credor originrio, como se no tivesse havido cesso. Pagando, ficar exonerado da
obrigao. O cessionrio no ter nenhuma ao contra o devedor no notificado, mas
sim contra o cedente (CC, 292).
- Crdito penhorado: o credor, sabendo da penhora, no poder transferir o
crdito, devendo notificar o devedor.

* Aps a notificao: a cesso vincula o devedor ao cessionrio, de tal


forma que dever pagar o dbito a ele.
- Se mais de uma cesso for notificada, o devedor pagar quele que se
apresentar como portador do instrumento representativo da cesso.
- As excees pessoais (defesas) que existiam at o momento da
notificao contra o cedente, como o erro, dolo, leso, novao, pagamento j
realizado podero ser opostas ao cessionrio. A exceo deve ser feita quando da
notificao, pois, caso contrrio, seu silncio equivaler a anuncia com os termos do
negcio, indicando seu propsito de pagar ao cessionrio. CC, 294.
E) Institutos similares
* Endosso: no se confunde endosso com cesso de crdito, visto que o
primeiro ato unilateral de vontade que impe forma escrita, enquanto que o segundo
ato bilateral no solene. No endosso, tanto o endossante quanto o sacado ficam
vinculados para com o endossatrio, ao passo que, na cesso, o cedente, em regra,
s se obriga pela existncia da dvida.
* Novao: forma de extino de obrigao em que se extingue uma
dvida anterior e cria-se um novo dbito; na cesso de crdito, existe apenas uma
alterao subjetiva, permanecendo a mesma dvida.
* Compra e venda: contrato caracterizado apenas pela presena de um
comprador e um vendedor; na cesso de crdito, visualiza-se o cedente, o cessionrio
e o cedido.

CONCEITO DE CLUSULA PENAL


A clusula penal em latim, stipulatio poenae (estipulao de pena) a fixao
contratual facultativa e escrita de uma indenizao imposta quele que descumprir
total ou parcialmente ou retarde o cumprimento de determinada obrigao
assumida.
Conforme Maria Helena Diniz, a clusula penal:
"Constitui uma estipulao acessria, pela qual uma pessoa, a fim de reforar o
cumprimento da obrigao, se compromete a satisfazer certa prestao
indenizatria, seja ela uma prestao em dinheiro ou de outra natureza, como a
entrega de um objeto, a realizao de um servio ou a absteno de um fato, se
no cumprir ou fizer tardia ou irregularmente, fixando o valor das perdas e danos
devidos parte inocente em caso de inexecuo contratual".
OS EFEITOS DA CLUSULA PENAL

Quando a clusula penal for de tipo compensatria, o credor poder optar por seguir
um dos seguintes caminhos, considerando que a escolha de uma alternativa
excluir a outra:
(a) exigir a quantia da indenizao compensatria;
(b) pleitear perdas e danos, sendo que ter o nus de provar os prejuzos
eventualmente sofridos;
(c) exigir o adimplemento da prestao contratada.
Contudo, caso a clusula penal seja do tipo moratria, o credor ter o direito de
demandar o adimplemento da indenizao moratria, bem como o cumprimento da
obrigao principal pactuada.

REQUISITOS PARA A EXIGIBILIDADE DA CLUSULA PENAL


Para que se possa exigir a indenizao estipulada na clusula penal, necessrio
que se verifique os seguintes requisitos:
(i) existncia de obrigao principal - dever ser anterior ao fato que motivou a
indenizao;
(ii) inexecuo total da obrigao - caso a clusula seja compensatria, a obrigao
dever ser descumprida para que a indenizao seja descumprida.
(iii) constituio em mora caso a indenizao seja demandada com base em mora
da outra parte, dever se verificar se houve prazo estabelecido para o cumprimento
da obrigao. Caso o prazo no tenha estabelecido, a parte que se julgar
prejudicada dever constituir a outra em mora atravs de interpelao judicial ou
extrajudicial; e
(iv) imputabilidade do devedor caso o inadimplemento tenha ocorrido por caso
fortuito ou fora maior, a obrigao principal se considerar extinta. Como a
clusula penal obrigatria, extinguir-se- de modo reflexo.
VANTAGENS DA CLUSULA PENAL PARA O CREDOR
Sem dvidas, a maior vantagem para o credor a de pr-fixar as perdas e danos
eventualmente sofridas. Assim, em teoria, o credor estaria livre de recursos
processuais, pois apresentaria ao juiz o valor exato pactuado com o devedor,
dispensando deste modo o juiz de proceder aos clculos do valor tratado no artigo
402 do Cdigo Civil.

A COMPROVAO DA CULPABILIDADE ESSENCIAL PARA A EXIGIBILIDADE


DA CLUSULA PENAL.
Basta o descumprimento ou mora obrigacional para que a pena convencional seja
devida. O artigo. 416, autoriza o credor a exigir a indenizao fixada no contrato,
sem a necessidade de provar a culpabilidade do devedor.
O fato de no ter de se comprovar a culpabilidade da parte que descumpre ou
retarda o cumprimento da obrigao objetiva facilitar a liquidao do dbito,
evitando a demorada e dificultosa apurao de danos.

Alm da vantagem da clusula penal acima mencionada, h tambm outra at


mesmo um tanto psicolgica de o devedor saber desde a contratao efetuada,
acerca do valor da indenizao que pagar caso no cumpra sua obrigao.

A diferena de mora, multa e juros


Diferena entre mora, multa, juros
Mora quer dizer atraso. O CDC permite a cobrana de juros de mora (juros moratrios)
de, no mximo, 2% do valor da parcela em atraso. O no-pagamento de uma conta na
data de vencimento obrigatoriamente resulta na cobrana de multa ou juros de mora.
A multa (ou clusula penal) um percentual previsto em contrato que o fornecedor
retm do total pago, no caso de resciso imotivada do contrato por parte do
consumidor. No caso da alienao fiduciria (financiamento em que o veculo est em
propriedade do banco, que cede a posse do mesmo ao alienante), o consumidor perde
totalmente o que pagou, uma vez rescindido o contrato. Alm disso, se prevista em
contrato, dever ser paga uma multa, que a jurisprudncia entende nunca poder ser
superior a 20% do valor do bem.
Juro (diz-se juro remuneratrio) um percentual cobrado sobre a dvida, acrescendo
seu valor. Normalmente, eles so devidos em virtude de contrato, independentemente
de atraso no pagamento.

Da natureza jurdica da clusula penal e da astreinte

A clusula penal e a astreinte so institutos de origem e constituio diversa. O


primeiro tem natureza jurdica de direito material ao passo que o segundo
caracteriza-se como instituto de direito processual. Tal constatao, no entanto, no
significa a existncia de um posicionamento claro e pacfico na doutrina acerca da
distino e tratamento dedicado a esses dois institutos.