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CRITERIOS PARA LA VALORACIN DE LA PERICIA MDICO LEGAL COMO

PRUEBA SUFIENTE DE CARGO EN UN PROCESO POR VIOLACIN SEXUAL DE


MENOR DE EDAD
El anlisis del delito de violacin sexual de menor de edad tiene una doble relevancia en
el mbito de la administracin de justicia: en primer trmino, debido a que la cantidad de
personas internadas en un establecimiento penitenciario (procesados y condenados) por
este delito, asciende a 6,169 de acuerdo con las estadsticas del INPE a enero del 2015,
cifra que constituye el 8.6% de la poblacin penal total. En segundo trmino, porque las
penas establecidas para este delito han sufrido una drstica variacin en un corto lapso
de tiempo en trminos de endurecimiento -, llegando actualmente a un margen legal
punitivo de 30 aos de pena privativa de libertad hasta de cadena perpetua; a ello se
suma que en virtud de lo establecido en el artculo 3 de la Ley N 28704, los condenados
por la comisin del delito de violacin sexual de menor de edad no pueden acceder a
ningn beneficio penitenciario de salida anticipada (entindase redencin de la pena,
liberacin condicional o semilibertad) e incluso en estos casos no proceden ni el indulto, ni
la conmutacin de pena ni el derecho de gracia de acuerdo con lo establecido en el
artculo 2 de la referida Ley. En este sentido, se tiene que por un lado la comisin del
delito de violacin sexual de menores es materia de un alto porcentaje de procesos y
condenas, que tienen como resultado el internamiento de una cantidad considerable de
personas en un establecimiento penitenciario, y por otro lado, resulta evidente que es uno
de los delitos con la pena privativa de libertad ms grave que puede se puede aplicar a
una persona: la privacin indefinida de la libertad, adems de que los condenados por
este delito se encuentran excluidos de modo absoluto de cualquier mecanismo de salida
anticipada en el mbito penitenciario.
En este contexto de relevancia, cabe destacar que en los procesos penales que se siguen
en relacin con la presunta comisin del delito de violacin sexual de menor de edad dada la naturaleza clandestina de los hechos constitutivos del delito en cuestin la
declaracin de la presunta vctima y la pericia mdico legal son los medios de prueba por
excelencia para acreditar la existencia del delito y la responsabilidad del imputado. En
atencin a ello, la Corte Suprema de Justicia se ha pronunciado oportunamente sobre la
valoracin de la sindicacin incriminatoria del agraviado, y sobre la apreciacin de la
prueba en los delitos contra la libertad sexual, en el Acuerdo Plenario N 02-2005/CJ-116
y en el Acuerdo Plenario N 01-2011/CJ-116, respectivamente; sin embargo, se advierte
que en ninguno de estos pronunciamientos se han establecido criterios para la valoracin
de la prueba pericial respecto de los resultados consignados en un certificado mdico
legal, en relacin con la acreditacin o no de la configuracin del delito de violacin
sexual, lo cual resulta necesario atendiendo a la doble relevancia antes mencionada.
As, ante esta necesidad identificada en la jurisprudencia peruana, sobre la base de la
prctica forense, se justifica que la Corte Suprema de Justicia establezca determinados
criterios para la apreciacin de las pericias mdico legales en los casos de violacin
sexual de menor de edad, sobre la base de los ya establecidos en el mbito mdico
forense y expresados en la Gua Mdico Legal para la Evaluacin de la Integridad Sexual,
emitida por el Instituto de Medicina Legal y autorizada por la Fiscala de la Nacin, con la
finalidad de evitar decisiones judiciales de condena cuyo sustento probatorio pericial
mdico legal no refleje realmente la configuracin del delito de violacin sexual.
En este sentido, de acuerdo con lo establecido en el artculo 2, 24, e) de la Constitucin
Poltica en concordancia con lo dispuesto en el artculo II.1 del Nuevo Cdigo Procesal
1

Penal, toda persona imputada de la comisin de un hecho punible es considerada


inocente, mientras no se demuestre lo contrario y se haya declarado su responsabilidad
mediante sentencia firme debidamente motivada, para lo cual se requiere una suficiente
actividad probatoria de cargo.
En la misma lnea, el artculo 158 del Nuevo Cdigo Procesal Penal establece que en la
valoracin de la prueba el Juez deber observar las reglas de la lgica, la ciencia y las
mximas de la experiencia, y expondr los resultados obtenidos y los criterios adoptados,
de igual modo, el artculo 393 establece que la valoracin probatoria respetar las reglas
de la sana crtica, especialmente conforme a los principios de la lgica, las mximas de la
experiencia y los conocimientos cientficos.
En el mbito de la doctrina se seala que valorar consiste en determinar el valor real que
debe otorgarse a la prueba en el marco del proceso penal1. En este sentido, en materia de
valoracin pericial se busca que la pericia aporte conocimiento cientfico al Juez a efectos
de la valoracin conjunta o global de los medios de prueba actuados 2 y la fundamentacin
de la decisin final, por lo que en un sistema de libre valoracin como el nuestro sta
debe ser examinada tanto desde el lado subjetivo analizando las caractersticas de los
peritos como desde una perspectiva objetiva analizando el mtodo cientfico
empleado, el nivel y contundencia de las conclusiones del dictamen pericial y la calidad de
las fundamentaciones contenidas en ste, por lo que slo cabe apartarse de una
conclusin pericial si existen motivos objetivos que lo justifiquen3.
Sobre esta base normativa y doctrinaria, respecto de la actividad probatoria suficiente -a
efectos de fundamentar eventualmente una sentencia condenatoria-, y respecto de la
valoracin probatoria -que efecta el juzgador en un momento previo a la emisin de su
decisin en el proceso-, se identifica un problema en el mbito de la administracin de
justicia, respecto de la valoracin de la pericia mdico legal en los procesos por la
presunta comisin del delito de violacin sexual de menor de edad, tipificado en el artculo
173 del Cdigo Penal.
En efecto, el inicio de las diligencias preliminares referidas a la presunta comisin de este
delito requiere ya de la existencia de un certificado mdico legal que consigne una serie
de signos compatibles con un abuso sexual, y que deriven en conclusiones como: signos
de acto contra natura, signos de coito contra natura o signos de desfloracin himeneal.
En la prctica judicial, de presentarse dicho resultado derivado del Reconocimiento
Mdico Legal primigenio, en el curso del proceso investigacin preparatoria y etapa
intermedia no es posible cuestionar con xito la realizacin del delito, sino nicamente
la responsabilidad o no del imputado como autor o partcipe, siendo que finalmente en el
Juicio Oral, el examen pericial correspondiente principalmente slo importa la precisin de
detalles circunstanciales del hecho mas no la posibilidad de desvirtuar la conclusin inicial
de produccin de la violacin sexual.

1
2

CLIMEN DURN, Carlos. La prueba penal. Tirant lo Blanch, Valencia: 1999.


Vid. TALAVERA ELGUERA, Pablo. La Prueba en el Nuevo Proceso Penal. Academia de
la Magistratura, Lima: 2009, p. 120.
Vid. SAN MARTIN CASTRO, Cesar. Principios Probatorios en el Derecho Procesal Penal
Sexual Peruano. (en) Problemas Actuales de la Administracin de Justicia en los
Delitos Sexuales. Defensora del Pueblo. Lima: 200, pp. 146-147.

Frente a esta realidad en el mbito del procesamiento penal por la presunta comisin de
este delito, se tiene que a nivel de prctica forense las conclusiones consignadas en un
certificado mdico legal por un lado, no son completamente coherentes con la
envergadura de los signos identificados al examen mdico legal y, por otro lado, no tienen
en consideracin la etiologa diversa ajena a un hecho de violacin sexual - que puede
explicar la existencia de los signos identificados, en funcin de antecedentes mdicos de
la presunta vctima, que puedan verificarse o presumirse a partir del propio examen
realizado. Un ejemplo comn de dicha problemtica se expresa en la conclusin de
signos de acto o coito contranatura a partir de la identificacin nicamente de signos
inespecficos (o denominados criterios menores) que perfectamente pueden haber sido
causados por hechos ajenos a una violacin sexual, tales como procesos diarreicos o de
estreimiento crnicos que precisamente son frecuentes en menores -, sin embargo
dicha conclusin sirve de fundamento para dar por sentada la produccin de una violacin
sexual. En otros casos, el problema se presenta cuando se valora la pericia mdico legal
que consigna como conclusin signos de acto contranatura como acreditativa del delito
de violacin sexual por coito anal, cuando existen diferencias en las lesiones que se
asocian a una conclusin de signos de acto contranatura y a una conclusin de signos de
coito contranatura precisamente en atencin a que en solamente en el segundo
supuesto el agente de penetracin es el pene -, con lo que se tiene que la base probatoria
pericial que sirve de fundamento para una condena por la comisin del delito de
violacin sexual no guarda una relacin de coherencia con el hecho que supuestamente
acredita.
En este contexto problemtico, la solucin que se plantea es el establecimiento de
criterios para la valoracin de la pericia mdico legal referida especficamente a los casos
de presunta comisin del delito de violacin sexual de menor de edad por la va anal, cuyo
tipo penal se encuentra establecido en el artculo 173 del Cdigo Penal.
Para la formulacin de estos criterios es preciso recurrir a una fuente de carcter cientfico
en materia de medicina legal en el mbito de la sexologa forense, que goza de
aceptacin a nivel nacional y tiene carcter de documento oficial: la Gua Mdico Legal
denominada Evaluacin Fsica de la Integridad Sexual, segunda versin del ao 2012.
Esta gua fue aprobada a travs de Resolucin de la Fiscala de la Nacin N 1430-2012MP-FN de fecha 12 de junio de 2012 y seala expresamente que tiene como objetivo
uniformizar y modernizar los procedimientos cientficos y tcnicos forenses que orienten
al mdico legal, profesional de la salud, personal tcnico y administrativo del Instituto de
Medicina Legal, en los procesos de atencin y evaluacin a las presuntas vctimas de
delitos contra la Libertad Sexual, as como la consiguiente emisin de los Certificados
Mdico Legales correspondientes, en forma eficaz y oportuna, contribuyendo de
esta manera a una correcta administracin de justicia. Partiendo de dicho objetivo se
considera que esta gua constituye el documento pertinente e idneo cuyos parmetros
pueden servir de base para la fijacin de criterios de valoracin de las pericias mdico
legales.
En ese sentido, en esta Gua Mdico Legal Gua Mdico Legal se establecen diferencias
en la conclusin de signos de acto contranatura y la conclusin de signos de coito
contranatura, que son las siguientes:
Presenta signos de coito contranatura reciente:
Presencia de lesiones recientes como fisuras desgarros (sigue el sentido y la direccin
del pliegue anal desde la lnea anocutnea, hacia el interior), signos vitales perilesionales
3

(hemorragia, equmosis, congestin, edema y/o tumefaccin), disminucin del tono


externo del esfnter anal (hipotona externa) o con espasmo anal (hipertona interna),
alteraciones de los pliegues perianales (distorsin de la disposicin radiada, como
borramiento y asimetra de los pliegues anales, por la presencia del edema y/o de la
tumefaccin).
Presenta signos de acto contranatura reciente:
Presencia de lesiones recientes como: una solucin de continuidad erosin que cruza
tangencial u oblicuamente 02 ms pliegues anales, y acompaarse o no de signos
vitales perilesionales (hemorragia, equmosis, congestin, edema y/o tumefaccin),
disminucin del tono externo del esfnter anal (hipotona externa) o con espasmo anal
(hipertona interna), alteraciones de los pliegues perianales (distorsin de la disposicin
radiada, como borramiento y asimetra de los pliegues anales, por la presencia del
edema y/o de la tumefaccin)
De igual modo, se establecen como criterios mayores de coito contranatura reciente los
siguientes4:
1. Fisura o desgarro reciente (Fisura triangular a horas VI o signo de Wilson Jhonson)
2. Presencia de lesiones verneas o Infecciones de Transmisin Sexual
3. Presencia de signos vitales perilesionales: Hemorragia, equmosis, tumefaccin,
edema y/o congestin
Asimismo, como criterios mayores de coito contranatura antiguo se sealan los
siguientes5:
1.
2.
3.
4.

Presencia de cicatriz (es) hipocrmica o hipercrmica.


Presencia de repliegues perianales tipo plicomas.
Presencia del Rodete Fibroso.
Presencia de lesiones venreas o Infecciones de Transmisin Sexual.

Por otro lado, como criterios menores de coito contranatura reciente, se establecen los
siguientes6:
1.
2.
3.
4.

Borramiento parcial o total de pliegues perianales.


Presencia de asimetra en la disposicin radiada de los pliegues perianales.
Presencia de Hipotona y/o dilatacin del orificio anal.
Presencia de espasmo anal por dolor.

Asimismo, como criterios menores de coito contranatura antiguo, se establecen los


siguientes:
1.
2.
3.

Borramiento parcial o total de los pliegues perianales por aplanamiento.


Presencia de asimetra de los pliegues perianales por aplanamiento o repliegues.
Presencia de hipotonicidad y/o dilatacin del orificio anal.

GUA MDICO LEGAL EVALUACIN FSICA DE LA INTEGRIDAD SEXUAL. Ministerio Pblico


Fiscala de la Nacin. Segunda versin. Lima, 2012, p. 76

Ibdem.
Ibdem.

As, sobre la base de estas pautas cientficas establecidas en la Gua Mdico Legal
Evaluacin Fsica de la Integridad Sexual cabe formular ciertos criterios a efectos de
valorar la pericia mdico legal como prueba suficiente de cargo referida a la acreditacin
de la violacin sexual, por lo cual se propone los siguientes:
1. Presencia de por lo menos uno de los denominados criterios mayores, acompaado de
ms de uno de los denominados criterios menores.
2. Inexistencia de diagnsticos mdicos precedentes respecto de una enfermedad, rasgo
anatmico o circunstancia de relevancia mdica que constituya una etiologa
alternativa al abuso sexual respecto de los criterios menores identificados en el
reconocimiento mdico legal.
3. Inexistencia de diagnsticos actuales incluido el que se derive del propio
Reconocimiento Mdico Legal de la presunta vctima, sea consignado en el Certificado
Mdico Legal o expresado en el examen durante el Juicio Oral por el perito suscriptor
de la pericia - respecto de una enfermedad, rasgo anatmico o circunstancia de
relevancia mdica que constituya una etiologa alternativa al abuso sexual respecto de
los criterios menores identificados en el reconocimiento mdico legal.
4. Concordancia entre los signos identificados y la conclusin a la que se arriba producto
del Reconocimiento Mdico Legal y que se consignan en el Certificado Mdico Legal y
el hecho imputado al procesado, es decir, de existir signos que corresponden a un acto
contranatura no deber consignarse una conclusin de coito contranatura y viceversa,
y el hecho imputado deber ser coherente con dichos signos y conclusin.