Вы находитесь на странице: 1из 25

gentica que tiene fuerza por el alto ndice de compatibilidad.

580.- Prueba gentica post mortem. En caso de fallecimiento del presunto


padre, la prueba puede realizarse sobre material gentico de los dos
progenitores naturales de ste.
Ante la negativa o imposibilidad de uno de ellos, puede autorizarse la
exhumacin del cadver.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 20
El juez puede optar entre estas posibilidades segn las circunstancias del
caso.
En este supuesto especial, si los progenitores naturales del presunto padre es
decir, aquel con quien lo une una filiacin biolgica aceptan someterse a la prueba
gentica, se evitara tener que apelar a una prueba ms compleja, como lo es la de ADN
sobre material cadavrico cuya realizacin tiene mayor costo econmico.
Como las circunstancias pueden ser diversas sobre todo, respecto del tiempo
acontecido desde la muerte del presunto padre, grado de descomposicin del cadver o
el hecho de que el cuerpo se encuentre conjuntamente con otros cuerpos, por citar
algunos ejemplos que se han presentado en la jurisprudencia, se delega en el juez,
como conductor del proceso, la facultad de decidir entre la extraccin de material
cadavrico o la prueba gentica sobre los parientes por naturaleza del alegado padre.
Lo que no resuelve de manera expresa es qu acontece si los parientes,
demandados por su carcter de sucesores universales del presunto padre
fallecido, se niegan a someterse a la prueba gentica. Esta conducta flexible que
adopta el CCyC responde a los diferentes comportamientos que podran adoptar
los sucesores del presunto padre. Por ejemplo, estos podran no estar al tanto o
desconocer la presunta paternidad del causante o, como ha acontecido en algn
precedente jurisprudencial, proceder a decidir la cremacin del cadver
justamente para evitar que se realice una prueba tan contundente como es el
ADN cadavrico. Por lo tanto, el juez debe tener la amplitud legal para poder
decidir sobre la base de las distintas posturas o conductas que adopten los
sucesores universales y, a la vez, de acuerdo a la situacin fctica desplegada
en vida por presunto padre con relacin a sus herederos (si conocan o podan
haber conocido la existencia de un hijo, etc.).
Por lo tanto, pesa sobre los herederos qu actitud adoptan al respecto, sabiendo
que la actitud negativa a esclarecer la verdad biolgica estando ello a su alcance
por ejemplo, prestndose a la realizacin de la prueba si son parientes hasta el
segundo grado constituye una conducta a ser evaluada, de mnima, como un
indicio grave (y no un mero indicio). Sucede que la negativa a someterse a la
prueba por parte de los parientes o a la realizacin de la prueba sobre material
cadavrico ya es de por s una conducta renuente que, al no tener una loable o
aceptable causa de justificacin, tiene peso por s sola. En tal sentido, la
negativa del pariente es una conducta que debe ser, en principio, interpretada
del mismo modo que la negativa del presunto padre: un indicio grave.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 21
Analizar la conducta que llevan adelante los herederos no es un dato menor, no
solo porque es un elemento central para reafirmar que la negativa constituye un
indicio grave a los fines de analizar la reparacin del dao que se deriva de la
falta de reconocimiento.
22. La prueba en las acciones de filiacin: relevancia especial de la
posesin de estado y de la convivencia. Si bien la prueba gentica sigue
ocupando el podio en materia probatoria en todo proceso filial, lo cierto es que la
posesin de estado tambin mantiene un lugar de relevancia en el CCyC.
584.- Posesin de estado. La posesin de estado debidamente acreditada en
juicio tiene el mismo valor que el reconocimiento, siempre que no sea
desvirtuada por prueba en contrario sobre el nexo gentico.
La acreditacin de la posesin de estado en un juicio donde se disputa la filiacin
de una persona ser siempre una cuestin de prueba porque, de por s, todo lo que es
fctico o de hecho como la posesin de hecho, la separacin de hecho, la guarda
de hecho o la llamada unin de hecho, al ser conductas, comportamientos o lazos que
se entretejen en la realidad con independencia de la ley, deben someterse a la
interpretacin y consideracin de una autoridad en el caso de la posesin de estado
de hijo/padre, del juez. Ello, con independencia de que si se encuentra acreditada tal
posesin fctica, la ley le otorgue una valoracin tan importante, a punto tal que le da
fuerza de reconocimiento, siempre que no haya otras pruebas que la contradigan es
decir, que no le quiten o resten entidad a tal posesin.
La valoracin de si hay o no posesin de estado est a cargo del juez porque se
trata de verificar situaciones fcticas. Ahora bien, una vez verificada esa
realidad, la ley le otorga un valor de peso, es decir, igual que el reconocimiento
que produce el emplazamiento filial por sentencia judicial.
Finalmente, el CCyC mantiene una presuncin basada en la convivencia de la
madre como un elemento de inters a ser tenido en cuenta en un proceso judicial en el
que se pretende demostrar el lazo filial entre dos personas, criterio que como se ha
dicho- tiene un peso relativo a la luz de la fuerza y valor que ostenta la prueba de ADN.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 22
585.- Convivencia. La convivencia de la madre durante la poca de la
concepcin hace presumir el vnculo filial a favor de su conviviente, excepto
oposicin fundada.
23. Rgimen de caducidad de las acciones de filiacin. El CCyC mantiene
una postura que algunas voces doctrinarias han querido colocar en crisis: la incaducidad
de las acciones de filiacin para el hijo y, por el contrario, la caducidad para el resto de
los legitimados activos. Como dice la ley, el hijo puede en todo tiempo iniciar las
acciones de filiacin, sean de reclamacin o de impugnacin, como se asevera en los
arts. 588, 590 y 593 CCyC.
El CC estableca dos tipos de plazos de caducidad. En el marco de la filiacin
matrimonial, era de un ao (conf. art. 259 CC) y, en el campo de la filiacin
extramatrimonial, de dos aos (art. 263 CC). El nuevo texto se inclina por el plazo ms
breve, el anual, comn o igual para todos los supuestos que regula el Cdigo.

Como se explicita en los Fundamentos del Anteproyecto que dio origen a la


regulacin vigente, el plazo de caducidad no debe ser considerado en s breve, ya que
la otra modificacin sustancial, que se retomar al comentar otras disposiciones, gira en
torno a cundo comienza a correr. Al respecto, se dice: Tambin modifica el momento
a partir del cual comienza a correr el plazo de caducidad (desde que el presunto
progenitor supo o pudo saber que no lo era), agregndose que la unificacin del plazo
de caducidad est en consonancia con el reiterado principio de igualdad o que exista
slo la menor diferencia posible, reservada para los supuestos fcticos que sean
necesarios fundados en razones objetivas entre la filiacin matrimonial y la
extramatrimonial.
24. Alimentos provisorios. El CCyC otorga la posibilidad de que reclame
alimentos provisorios siempre que se pruebe sumariamente el vnculo filial que lo unira
al presunto progenitor; facultad que no solo est habilitada durante el proceso de
reclamacin de la filiacin extramatrimonial, sino incluso antes de ello.
586.- Alimentos provisorios. Durante el proceso de reclamacin de la filiacin
o incluso antes de su inicio, el juez puede fijar alimentos provisorios contra el
presunto progenitor, de conformidad a lo establecido en el Ttulo VII del Libro
Segundo.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 23
En este ltimo supuesto, y por aplicacin del principio general de abuso del
derecho, el CCyC impone al juez que establezca un plazo para la promocin del juicio de
fondo, es decir, el proceso de filiacin tendiente a esclarecer la presunta paternidad. En
caso de no interponerse la pertinente demanda, el CCyC establece, a modo de sancin,
la facultad de ordenar el cese de la cuota fijada mientras no se proceda a iniciar dicho
juicio.
25. Reparacin del dao causado. Una de las reparaciones civiles que se
plantean con mayor frecuencia en el campo de las relaciones de familia son los daos
derivados de la falta de reconocimiento. Es sabido que el factor de atribucin como
acontece en la gran mayora de los conflictos de familia es la culpa que, en el CCyC,
sigue teniendo su espacio en la teora general de la responsabilidad civil, ms all de las
modificaciones que se introducen y la mayor extensin y lugar que se le otorga a la
responsabilidad objetiva.
El CCyC regula de manera expresa el supuesto de daos que se da con mayor
frecuencia y de manera casi exclusiva en la filiacin por naturaleza, como lo es la
falta de reconocimiento, y para el resto de los supuestos que son muy escasos (por
ejemplo, daos por haberse credo padre durante mucho tiempo y enterarse cuando ya
no podr tener ms hijos por su edad, que no lo era de ninguno; o daos por omitir la
madre informacin identificatoria sobre el presunto padre; daos contra la madre por la
tardanza en reclamar la filiacin o daos derivados del llamado reconocimiento
complaciente, etc.) se aplican como hasta ahora los principios generales de la
responsabilidad civil, regulados en el Captulo I del Ttulo V del Libro Tercero.
As, el CCyC recepta una postura amplia o flexible al regular de manera expresa
el supuesto ms frecuente, al considerar que la falta de reconocimiento implica un dao
por s mismo (art. 587 CCyC).
No obstante, nada dice sobre la gran diversidad de situaciones daosas que
podran plantearse en el campo de la filiacin en general. La amplitud no solo busca
evitar la casustica en un mbito tan dinmico como es el filial, sino tambin determinar
cules son los daos reparables si solo el dao no patrimonial o si tambin el
patrimonial, como aconteci en algunos casos judiciales en los que se ha reconocido el
dao patrimonial por la prdida de chance de haber tenido una vida mejor, sin tantas
restricciones ante la falta de reconocimiento oportuno del presunto padre?.
En definitiva, en materia de daos en la filiacin, el CCyC adopta una postura
amplia y flexible como la que sigue al regular tantas otras materias que estn en
constante dinamismo.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 24
26. Acciones de impugnacin de filiacin: impugnacin de la
maternidad. La impugnacin de la maternidad se centra o se genera por no ser la
mujer la madre del hijo que pasa por suyo (art. 588 CCyC), siendo una accin nica o la
misma, sea que la persona que dio a luz est o no casada. Es decir, as como la
determinacin de la maternidad es nica, se trate de una filiacin matrimonial o
extramatrimonial, lo mismo sucede con su contracara, la accin de impugnacin.
En la enunciacin de habilitados para iniciarla que da la norma citada del CCyC,
se enumeran los legitimados, colocndose en primer lugar al principal legitimado el
hijo, y tambin se seala que lo son la madre, el o la cnyuge y todo tercero que
invoque un inters legtimo.
Tal como acontece con la gran mayora de las normas que regulan las acciones
de filiacin como la filiacin derivada de las TRHA se funda en reglas diferentes en
las que el consentimiento previo, libre e informado (en los trminos de los arts. 560 y
561 CCyC) tiene un peso esencial en materia de determinacin de la filiacin, no es
posible plantear accin de impugnacin de la maternidad alegndose falta de vnculo
biolgico o gentico en los casos de filiacin heterloga con material gentico femenino
donado cuando se haya prestado el correspondiente consentimiento, exteriorizacin de
la voluntad procreacional, columna vertebral de la filiacin derivada de las TRHA (conf.
art. 562 CCyC).
27. Acciones de impugnacin de filiacin: impugnacin de la
paternidad. El CCyC dedica dos normativas a regular la impugnacin de la filiacin
presumida por ley (arts. 589 y 590 CCyC). En la normativa en anlisis, puntualiza cules
son los supuestos fctico-jurdicos que regulan o interesan a esta accin.
589.- Impugnacin de la filiacin presumida por la ley. El o la cnyuge de
quien da a luz puede impugnar el vnculo filial de los hijos nacidos durante el
matrimonio o dentro de los trescientos das siguientes a la interposicin de la
demanda de divorcio o nulidad, de la separacin de hecho o de la muerte,
mediante la alegacin de no poder ser el progenitor, o que la filiacin presumida
por la ley no debe ser razonablemente mantenida de conformidad con las
pruebas que la contradicen o en el inters del nio. Para acreditar esa
circunstancia puede valerse de todo medio de prueba, pero no es suficiente la

sola declaracin de quien dio a luz.


Esta disposicin no se aplica en los supuestos de tcnicas de
reproduccin humana asistida cuando haya mediado consentimiento previo,
informado y libre, con independencia de quienes hayan aportado los gametos.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 25
En qu supuestos opera esta accin? En el de todos los nios nacidos en un
matrimonio, y dentro de los 300 das de la interposicin de la demanda de
divorcio de nulidad, de la separacin de hecho o muerte de alguno de los
miembros de la pareja conyugal.
Cul es el objetivo? Desplazar o desvirtuar la determinacin legal que se deriva
de la presuncin de filiacin del o la cnyuge, derivada del matrimonio que prev
el mencionado art. 566 CCyC.
Cmo se debe probar? Alegando que el cnyuge no puede ser el progenitor, o
que la filiacin presumida por ley no debe ser razonablemente mantenida de
conformidad con las pruebas que la contradigan o en el inters superior del nio.
590.- Impugnacin de la filiacin presumida por ley. Legitimacin y
caducidad. La accin de impugnacin de la filiacin del o la cnyuge de quien
da a luz puede ser ejercida por ste o sta, por el hijo, por la madre y por
cualquier tercero que invoque un inters legtimo.
El hijo puede iniciar la accin en cualquier tiempo. Para los dems
legitimados, la accin caduca si transcurre un ao desde la inscripcin del
nacimiento o desde que se tuvo conocimiento de que el nio podra no ser hijo
de quien la ley lo presume.
En caso de fallecimiento del legitimado activo, sus herederos pueden
impugnar la filiacin si el deceso se produjo antes de transcurrir el trmino de
caducidad establecido en este artculo. En este caso, la accin caduca para ellos
una vez cumplido el plazo que comenz a correr en vida del legitimado.
En materia de legitimacin activa, el art. 590 CCyC es consistente con la idea de
unificar esta cuestin en todas las acciones de impugnacin, siendo amplia en todos los
casos, ya que legitima a la madre, al presunto padre biolgico y a cualquier tercero
que invoque un inters legtimo.
28. Accion de negacin de la filiacin. Se trata de una accin que por su
rango especfico de aplicabilidad tiene escasa prctica, tambin llamada de
desconocimiento simple, cuya regulacin aparece mantenida y con actualizaciones en el
art. 591 CCyC.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 26
591.- Accin de negacin de filiacin presumida por la ley. El o la cnyuge
de la mujer que da a luz puede negar judicialmente el vnculo filial del hijo nacido
dentro de los ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio. La
accin caduca si transcurre un ao desde la inscripcin del nacimiento o desde
que se tuvo conocimiento de que el nio podra no ser hijo de quien la ley lo
presume.
Si se prueba que el o la cnyuge tena conocimiento del embarazo de su
mujer al tiempo de la celebracin del matrimonio o hubo posesin de estado de
hijo, la negacin debe ser desestimada. Queda a salvo, en todo caso, la accin
de impugnacin de la filiacin que autorizan los artculos anteriores.
Esta disposicin no se aplica en los supuestos de tcnicas de
reproduccin humana asistida cuando haya mediado consentimiento previo,
informado y libre, con independencia de quienes hayan aportado los gametos.
En qu supuestos opera esta accin? Slo cuando el hijo nace dentro de los
ciento ochenta das siguientes a la celebracin del matrimonio. Ntese que opera
en todas las presunciones filiales presumidas por ley, se trate de un hombre o
una mujer, cnyuge de la persona que dio a luz, en el marco de un matrimonio
conformado por dos personas de diverso o igual sexo.
Cul es el objetivo? Como en la vista ms arriba, tambin busca desvirtuar la
determinacin legal que se deriva de la presuncin de filiacin del o la cnyuge,
que prev el art. 566 CCyC.
Qu se debe probar a los fines de hacerse lugar a la accin de desplazamiento?
La falta de nexo biolgico. Esta posibilidad observa varias limitaciones, ya que la
propia normativa obsta el desarrollo de esta accin si se acredita y prueba que el
o la cnyuge de quien da a luz (progenitor por presuncin legal) tena
conocimiento del embarazo de la mujer al tiempo de la celebracin del
matrimonio o la existencia de posesin de estado de hijo. Si se da alguna de
estas dos situaciones, la ley impide el progreso de la accin de negacin, sin
perjuicio de quedar abierta la posibilidad de incoar la accin de impugnacin
prevista en los arts. 589 y 590 CCyC, tal como deja expresado el articulado en
anlisis.
Una vez ms, la normativa en anlisis se acuerda de sealar que la accin que
se regula no se aplica para el supuesto de TRHA, cuando se haya prestado el
correspondiente consentimiento en los trminos previstos en los arts. 560 y 561
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 27
CCyC, siendo que es de este modo como queda determinada la filiacin de las
personas nacidas por TRHA. Por ende, no es posible proceder a impugnar dicha
filiacin por aplicacin del principio de improponibilidad de la demanda que
establece el art. 577 CCyC.
29. Accin preventiva de la filiacin presumida por la ley. Se trata de
otro supuesto excepcional, y que opera en un campo temporal ms o menos breve y
tambin determinado, como la accin de negacin analizada en el articulado anterior.
La accin preventiva tiene por finalidad impedir que el nio que nace dentro de un
matrimonio sea inscripto como hijo de quien ha celebrado nupcias con quien dio a luz.
592.- Impugnacin preventiva de la filiacin presumida por la ley. Aun
antes del nacimiento del hijo, el o la cnyuge pueden impugnar preventivamente
la filiacin de la persona por nacer.
Esta accin puede ser ejercida, adems, por la madre y por cualquier
tercero que invoque un inters legtimo.
La inscripcin del nacimiento posterior no hace presumir la filiacin del

cnyuge de quien da a luz si la accin es acogida.


Esta disposicin no se aplica en los supuestos de tcnicas de
reproduccin humana asistida cuando haya mediado consentimiento previo,
informado y libre, con independencia de quienes hayan aportado los gametos.
Como se ha explicitado al analizar las otras acciones de impugnacin (la amplia
como la restrictiva o accin de negacin), en el marco de un matrimonio conformado
por parejas del mismo sexo en particular, dos mujeres es posible que pueda
plantearse la accin preventiva por parte de la cnyuge de la mujer que dio a luz y cuya
esposa tuvo relaciones con un tercero o procedi a una tcnica casera para la
implantacin de material gentico masculino y por ello qued embarazada.
Tambin en total consonancia con la amplitud que observa el CCyC en materia
de legitimacin activa, se extiende la habilitacin para incoar la accin preventiva,
adems de al cnyuge, a la madre y a cualquier tercero con inters legtimo.
En cuanto a la cuestin especial en las TRHA, una vez ms se aclara que la
accin de impugnacin excepcional que se regula en el articulado en anlisis no opera
para los casos de nios nacidos por TRHA cuando la filiacin queda determinada en los
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 28
trminos previstos en los arts. 560 y 561 CCyC, de conformidad con la improponibilidad
de la demanda que establece el art. 577 CCyC.
30. Impugnacin del reconocimiento. El CCyC mantiene la legitimacin
activa amplia que estableca el art. 263 CC, siendo esta la postura que adopta al regular
todas las acciones de impugnacin, con total independencia del tipo de filiacin o de
accin de que se trate.
593.- Impugnacin del reconocimiento. El reconocimiento de los hijos
nacidos fuera del matrimonio puede ser impugnado por los propios hijos o por los
terceros que invoquen un inters legtimo. El hijo puede impugnar el
reconocimiento en cualquier tiempo. Los dems interesados pueden ejercer la
accin dentro de un ao de haber conocido el acto de reconocimiento o desde
que se tuvo conocimiento de que el nio podra no ser el hijo.
El CCyC no toma postura acerca del debate en torno a si el propio reconociente
puede impugnar su propio reconocimiento, el que es considerado irrevocable por la ley,
ya que la situacin fctica en la cual se pudo haber dado dicho acto de reconocimiento
puede ser diferente: creer que efectivamente era el padre biolgico, haber tenido dudas
pero no hacer nada para despejarlas o, directamente, proceder a un reconocimiento
complaciente, es decir, saber perfectamente que no lo une ningn lazo biolgico con la
persona a quien reconoce. Ante la diversidad de supuestos, el CCyC no da una
respuesta nica o unvoca al respecto, adoptndose entonces una postura flexible.
En materia de caducidad, al igual o en la misma lnea legislativa que se adopta al
regular el art. 590 CCyC respecto de la caducidad de la accin de impugnacin de la
filiacin presumida por ley, se entiende que la figura de la caducidad en s no es
inconstitucional, sino que la tensin constitucional se centra en el modo en que se la
regulaba en el CC. Es por ello que el CCyC modifica desde cundo empieza a correr,
estableciendo que no es desde el acto de reconocimiento sino desde que se supo o se
pudo tener conocimiento de que es posible que no sea el padre biolgico el padre
jurdico.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 29
ADOPCIN
Concepto y principios de la adopcin
31. La adopcin definida en el art. 594 CCyC. Una de las principales
virtudes de que este instituto del derecho positivo sea conceptualizado radica en que
permite superar antiguas e inadecuadas dicotomas como la de la supuesta
preferencia entre la adopcin plena o la simple para dar paso a la satisfaccin a los
derechos de los nios y nias verdaderos sujetos de proteccin jurdica bajo reglas
claras y respetuosas de las prerrogativas que tienen los adultos involucrados en el
proceso, pero fundamentalmente respecto de ellos.
594.- Concepto. La adopcin es una institucin jurdica que tiene por objeto
proteger el derecho de nios, nias y adolescentes a vivir y desarrollarse en una
familia que le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades
afectivas y materiales, cuando stos no le pueden ser proporcionados por su
familia de origen.
La adopcin se otorga solo por sentencia judicial y emplaza al adoptado
en el estado de hijo, conforme con las disposiciones de este Cdigo.
La norma en comentario indica que la adopcin procura que se efectivice el
derecho de los nios a vivir y desarrollarse en una familia distinta a la de origen,
aunque tambin seala que los cuidados afectivos y materiales debern ser procurados
en primer trmino por el grupo originario, dotando de preferencia al mantenimiento de
ese vnculo.
Pese a que usualmente nos referimos a la familia, en rigor de verdad los
derechos son patrimonio de las personas, de modo que el nio, nia o
adolescente titulariza un derecho humano fundamental, cual es el de crecer y
desarrollarse en una familia que le procure cuidados, satisfaga sus necesidades
y que le permita desplegar sus potencialidades en un espacio bsicamente
afectivo. De all que si los progenitores biolgicos no llenan de contenido de ese
derecho por causas que no tengan fundamento en necesidades econmicas o
materiales, aquel sigue vigente y se explicita en la exigibilidad de que sean los
miembros de la familia extensa u otro grupo familiar quienes lo satisfagan.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 30
La adopcin, desde el primer artculo en que es tratada, se postula como una
institucin para proteger un derecho determinado: a la vida familiar. Producida la
injerencia estatal administrativa o judicial lcita con el objeto de producir
modificaciones necesarias en el entramado familiar, el deber de garanta no
estar ya ni en la familia ni en la comunidad, sino en los organismos
intervinientes que tienen la obligacin de adecuar su actuacin a las reglas y
plazos estipulados con el objeto de dotar al nio, nia o adolescente de una
familia que le procure la satisfaccin de sus derechos.
Debe enfatizarse que el derecho a vivir en y con la familia de origen no reviste

carcter absoluto, y bajo determinadas circunstancias puede ser vlidamente


desplazado. Se destaca que las razones que imposibiliten esa convivencia
preferente nunca estarn limitadas a carencias de naturaleza econmica de los
progenitores, ni ser suficiente aquella solucin que no contemple las
limitaciones estructurales reversibles que puedan detectarse en los familiares de
sangre. Conforme los fundamentos de la unificacin y codificacin de 2014, el
CCyC es un cdigo de la igualdad, donde campea la idea de inclusin.
32. Principios generales de la adopcin definidos en el art. 595 CCyC.
Este artculo introductorio a todo un sistema contiene las directrices que guiarn la
interpretacin jurdica; se trata de seis principios con un punto en comn entre todos
ellos: estn diagramados desde el nio y hacia el entorno adulto, y ello en funcin del
primero de ellos a. el inters superior del nio... que es la base del sistema
jurdico que regula los derechos de la infancia, un principio general de derecho, y que
implica priorizar los derechos titularizados por los nios y nias ante cualquier
confrontacin con los de los adultos que pueda perjudicarlos.
Algunos tienen fuente legal como el inters superior del nio consignado tanto
en la CDN como en la ley 26.061 y otra jurisprudencial como el que dispone
mantener los vnculos entre hermanos; estn emparentados con preceptos
constitucionales como el derecho a la identidad o la tutela judicial efectiva en el caso
del deber de or al nio y tener en cuenta su opinin; y deben ser armonizados
durante con los principios generales reglados en los arts. 705 a 711 CCyC.
Los principios que rigen la adopcin no son excluyentes entre s; su aplicacin
siempre ser concomitante y dirigida a amalgamar la decisin judicial, y de ningn
modo el recurrir a alguno de ellos anular los restantes, pues su aplicacin se vincula
con la ponderacin que alguno pueda tener respecto de otro. Si, por ejemplo, en
ejercicio del derecho a ser odo un nio de ocho aos se manifiesta no consintiendo su
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 31
adopcin, el magistrado no podra vlidamente invocar que no llega a la pauta rgida de
10 aos para desechar tan importante manifestacin. Cabra entonces razonar en
funcin del inters superior del nio y adoptar acciones para modificar la situacin, sea
revocando la guarda, sea profundizando el ensamble familiar para arribar a una
adopcin. El mismo razonamiento cabe para el nio menor de 10 aos que consiente su
adopcin, pese a no contar con la edad legal prevista para ese acto, si el magistrado
advierte que su madurez y desarrollo intelectual son soporte de esa expresin de
voluntad, libremente mostrada y contando con la informacin suficiente.
595.- Principios generales. La adopcin se rige por los siguientes principios:
a. el inters superior del nio;
b. el respeto por el derecho a la identidad;
c. el agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de origen o
ampliada;
d. la preservacin de los vnculos fraternos, priorizndose la adopcin de grupos
de hermanos en la misma familia adoptiva o, en su defecto, el mantenimiento de
vnculos jurdicos entre los hermanos, excepto razones debidamente fundadas;
e. el derecho a conocer los orgenes;
f. el derecho del nio, nia o adolescente a ser odo y a que su opinin sea tenida
en cuenta segn su edad y grado de madurez, siendo obligatorio requerir su
consentimiento a partir de los diez aos.
Inters superior del nio
Se trata de un principio de derecho reglado en varias normas como la ley 26.061
(art. 3) y las leyes provinciales de infancia, pero particularmente enfatizado en la CDN
para el supuesto del derecho a vivir en familia en los arts. 20 y 21, cuando en referencia
a la adopcin como deber de garantizar los cuidados al nio, contribuir con su desarrollo
integral y asegurar el disfrute pleno y efectivo de sus derechos fundamentales, dispone
que los Estados que admiten este sistema cuiden que el inters superior del nio sea la
consideracin primordial, y no una consideracin ms a evaluar junto con otras.
o Al juzgar sobre el inters superior del nio, nia y adolescente debe tenerse en
cuenta lo sostenido por nuestro Mximo Tribunal nacional en cuanto a que no
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 32
puede ser aprehendido ni entenderse satisfecho sino en la medida de las
circunstancias particulares comprobadas en cada caso.
- CSJN, A., F. s/ proteccin de persona, 13/03/2007, voto del
ministro Maqueda, consid. 3.
o Qu implica esto? En una situacin concreta, se debe apreciar:
a. La opinin del nio, nia y adolescente;
b. La necesidad de equilibrio entre los derechos y garantas del nio y las exigencias
del bien comn;
c. La condicin especfica de los nios, nias y adolescentes como personas en
desarrollo, evaluando en conjunto la edad y la madurez conforme la circunstancia de
que se trate;
d. La indivisibilidad de los derechos humanos y, por tanto, la necesidad de que
exista equilibrio entre los distintos grupos de derechos de los nios y los principios
en los que estn basados, de acuerdo a lo establecido por la CDN y los estndares
internacionales;
e. La necesidad de priorizar los derechos del nio, nia y adolescente frente a los
derechos de las personas adultas
- CSJN, G., M. G., 16/09/2008, JA 2009-I-15, voto de la Dra.
Argibay, donde claramente expresa: La regla del art. 3.1,
Convencin sobre los Derechos del Nio, que ordena sobreponer el
inters del nio a cualesquiera otras consideraciones, tiene al
menos en el plano de la funcin judicial donde se dirimen
controversias, el efecto de separar conceptualmente aquel inters
del nio como sujeto de derecho de los intereses de otros sujetos
individuales o colectivos.
o La Corte Federal sostuvo: La atencin principal al inters superior del nio a que
alude el art. 3 de la Convencin sobre los Derechos del Nio apunta a dos
finalidades bsicas, cuales son la de constituirse en pauta de decisin ante un

conflicto de intereses, y la de ser un criterio para la intervencin institucional


destinada a proteger al menor. El principio proporciona un parmetro objetivo
que permite resolver los problemas de los nios en el sentido de que la decisin
se define por lo que resulta de mayor beneficio para ellos por lo que, frente a un
presunto inters del adulto, se prioriza el del nio.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 33
- CSJN, S., C., 02/08/2005, LL, 2006- B, 348, LL, 2005-D, 873 y
Fallos: 328:2870, 331:2047, causa 157.XLVI NN o U., V. s/
proteccin de persona, 12/06/2012.
Este principio constituye el fundamento reiterado de las sentencias judiciales. Sin
embargo, no siempre se extrae de los textos que lo invocan cmo se llena de contenido
a la frmula o concepto indeterminado, observndose que hechos similares son
resueltos antagnicamente con invocacin del inters superior del nio, lo que
particularmente se ve en las pujas judiciales entre las familias de origen y los pretensos
adoptantes. Incluso esa afirmacin alcanza a un mismo caso que transita por diversas
instancias. De all la importancia de que en el razonamiento jurdico se expliciten los
motivos fundados en los hechos del caso y las pruebas reunidas que hacen que para
determinado nio, en especficas circunstancias, su inters superior se puntualice
conservando o restituyendo determinados derechos, debiendo justificarse el
fundamento de la determinacin, no fundarse en meras hiptesis, a la par que debe
maximizarse la concrecin de los derechos en juego.
El derecho a la identidad y el correlativo deber de respeto.
Se trata de uno de los principales derechos humanos comprometidos en la rbita
legal que regula la filiacin, y se refleja en las directivas que reglan sus tres fuentes: por
naturaleza, mediante las tcnicas de reproduccin y por adopcin.
La identidad personal incide en todos los aspectos del desarrollo vital, se forja
desde cada uno pero en consonancia con el entorno y los otros. Reviste una suerte de
complemento entre la mismidad y la otredad, pues no se puede ser uno mismo sin
un referente externo, el otro.
En particular, interesa destacar los dos tramos que integran el concepto de
identidad: el esttico conformado por algunos datos permanentes como el genoma,
las huellas dactilares y los signos que integran la personalidad: nombre, datos de
nacimiento, edad, imagen, estado civil y el dinmico conformado a partir de los
valores de la cultura, el ambiente y el despliegue de la condicin humana de gran
incidencia en el tema de la adopcin.
El agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de
origen o ampliada
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 34
Este principio implica la puesta a disposicin del grupo familiar donde desarrollan
su vida familiar los nios, o eventualmente a los miembros de su familia ampliada o
referentes afectivos (art. 7 del dto. 415/2009), de polticas pblicas y programas que
permitan el fortalecimiento familiar.
El art. 10 de la ley 26.061 reglamenta los derechos a la vida privada e intimidad
de y en la vida familiar, disponiendo que no pueden ser objeto de injerencias arbitrarias
o ilegales, a la par que designa dentro del derecho a la identidad el conocimiento de los
padres y el derecho a ser cuidado por ellos. Entonces, toda restriccin impuesta por el
Estado deber ser ajustada a las reglas del debido proceso y ser ejercitada en la porcin
ms nfima posible. Claro que esa ltima premisa cabe siempre y cuando no se hayan
producido otras circunstancias como maltrato, abuso o violencia sistemtica que
impongan la cesacin de la convivencia, destacndose la progresividad en la
administracin de tales disposiciones.
Reconocida la posibilidad de que una familia tenga dificultades de crianza que
vulneren los derechos de sus hijos puede ocurrir que, por distintas circunstancias, deba
abordarse al grupo y eventualmente producirse una separacin transitoria con el
consiguiente ingreso al rgimen de cuidados alternativos. Dichos cuidados suelen
procurarse o por miembros de la familia ampliada, o familias ingresadas como
cuidadoras o bien en instituciones estatales destinadas al efecto. Esas medidas sern de
carcter temporal, y vencidos los plazos que se fijen para la reversin de las
circunstancias que la motivaron, se dispondr lo necesario para efectivizar el derecho a
la convivencia familiar de manera estable y permanente, sea en la familia de origen que
logr los cambios, sea en la ampliada o en una adoptiva.
La preservacin de los vnculos fraternos
Esta directriz se enmarca dentro del concepto de identidad, en su doble
vertiente pues contiene el deber de respeto por los vnculos construidos a partir de una
realidad biolgica determinada.
Consagra el mantenimiento del vnculo jurdico y relacional a partir de que
deber procurarse la adopcin conjunta de todos los hermanos por los mismos
adoptantes, o una segunda opcin consistente en preservar el lazo jurdico en los
trminos del art. 621 CCyC a cuyo comentario remitimos y el comunicacional,
pensado fundamentalmente por los efectos que acarrea la adopcin plena. Tambin
cuando se trata de grupos de hermanos, con distintas edades, o incluso diferentes
deseos o intereses que derivan en que no siempre pueden ser adoptados por las
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 35
mismas personas, o que algunos sean adoptados y otros permanezcan con la familia de
origen.
Como todo derecho, la inseparabilidad de los hermanos no es una regla absoluta
sino una directriz, y algunas circunstancias especiales tales como violencia fsica o
sexual donde el ofensor sea alguno de los hermanos o la existencia de tramas
disfuncionales o no protectivas podrn tornar conveniente un apartamiento del
principio. Es exigencia legal que se explicite razonablemente el fundamento para
recurrir a la excepcin.
Es decir: debe procurarse que los hermanos en situacin de adoptabilidad sean
adoptados por la misma familia; si ello no es posible se abre una doble posibilidad:
a. el mantenimiento del vnculo jurdico por la adopcin simple o por la plena con
preservacin del parentesco en los trminos del art. 621 CCyC; o
b. la extincin del vnculo jurdico pero con ciertos derechos, como el rgimen

comunicacional. Ello sin perjuicio de la extensin del derecho a conocer el origen que
luego se analizar.
Este principio no puede ser librado a la posicin que tengan los adultos, trtese
de los pretensos adoptantes o los miembros de la familia biolgica ya que se sustenta
en un pilar de los derechos humanos que le son reconocidos a los nios: su
consideracin como sujeto. Resulta conveniente que se tenga en consideracin en el
contexto del ejercicio del derecho a ser odo y que la opinin del adoptado sea tenida en
cuenta, por lo cual el juzgador deber indagar acerca del deseo de mantener
determinados vnculos o del rgimen comunicacional, y disponer en funcin del mejor
inters del principal sujeto de esta fuente de emplazamiento filial.
El conocimiento de los orgenes
En el marco de la implicancia que sobre el derecho a la identidad personal tiene
el derecho a conocer los orgenes, aparece como una derivacin y gozando de
autonoma en el campo filiatorio en general, una accin autnoma para su ejercicio.
En el campo de la adopcin, asentado en el derecho constitucional internacional
a partir de lo establecido en los arts. 7, 8 y 9 CDN se plasm en la disposicin legal
que impona a los adoptantes hacer conocer a los hijos adoptivos la realidad biolgica y
la posibilidad de acceder al expediente de adopcin a partir de los 18 aos, para ahora
ser reconocido con mayor amplitud en una norma especfica, el art. 596 CCyC.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 36
Superada la idea del secreto sobre el origen que violaba derechos
personalsimos de los adoptivos el acceso a la informacin acerca de la no
descendencia biolgica entre el nio y sus adoptantes tambin es insuficiente porque se
reduce solo a un dato gentico. La indagacin sobre la identidad personal trasciende
ese lmite, siendo muchas veces necesario para el adoptado investigar otros aspectos
de su biografa. Es posible que su madurez sea suficiente para indagar y permitirle
conocer los antecedentes administrativos y judiciales que concluyeron con su insercin
en una familia distinta a la de origen sin tener que esperar a la edad de 18 aos para
acceder al expediente de adopcin, y a otra informacin relevante que conste en
legajos administrativos o judiciales. A eso apunta la consagracin de este principio, cuya
funcin integradora y compensadora para los supuestos de lagunas legales o
contradicciones entre derechos de igual envergadura emerge con fuerza.
El inters superior del nio y la autonoma progresiva como principios generales
se engarzan y deben ser contemplados por el intrprete al analizar las pretensiones
vinculadas con la construccin o reconstruccin de la identidad de la persona menor de
edad.
Al respecto, y mas all de esta enunciacin a nivel de principios, el CCyC le
dedica una regulacin mas especfica:
ARTCULO 596.- Derecho a conocer los orgenes. El adoptado con edad y grado de
madurez suficiente tiene derecho a conocer los datos relativos a su origen y puede
acceder, cuando lo requiera, al expediente judicial y administrativo en el que se tramit
su adopcin y a otra informacin que conste en registros judiciales o administrativos.
Si la persona es menor de edad, el juez puede disponer la intervencin del equipo
tcnico del tribunal, del organismo de proteccin o del registro de adoptantes para que
presten colaboracin. La familia adoptante puede solicitar asesoramiento en los mismos
organismos.
El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor cantidad de datos
posibles de la identidad del nio y de su familia de origen referidos a ese origen,
incluidos los relativos a enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer conocer sus
orgenes al adoptado, quedando constancia de esa declaracin en el expediente.
Adems del derecho a acceder a los expedientes, el adoptado adolescente est
facultado para iniciar una accin autnoma a los fines de conocer sus orgenes. En este
caso, debe contar con asistencia letrada.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 37
La norma hace referencia a la edad y grado de madurez del adoptado. Conforme lo
establecido en el art. 26 CCyC, los adolescentes, es decir aquellas personas que cuentan
con al menos 13 aos tienen legitimacin procesal para requerir el acceso a los
antecedentes obrantes sobre la historia personal y el origen.
La regulacin permitir al hijo adoptivo conocer el contenido de historias clnicas,
certificados, fotografas, legajos escolares, constancias de hogares de trnsito, incluso
legajos penales si el emplazamiento adoptivo tuvo como antecedente algn delito por el
que result vctima, antecedentes mdicos relevantes, etc. Registro es un trmino
mucho ms abarcativo que el tcnico legal expediente, y esto se concatena con los
obligados a proveer la informacin requerida por el hijo adoptivo.
Adems de la informacin pertinente sobre la historia que precedi a la adopcin, el
CCyC incorpora otra novedosa posibilidad en el ltimo prrafo de este artculo.
Con base en la identidad personal del principal protagonista de la adopcin, admite que
los hijos adoptivos que no contaron con emplazamiento filial biolgico, o que, indagando
acerca de su origen sospechan que el consignado es apcrifo, puedan iniciar una accin
autnoma que no afecte el vnculo jurdico nacido con la adopcin.
Se trata de una accin autnoma que se reconoce a los adoptivos con independencia del
tipo de adopcin conferida simple, plena o de integracin y que a su vez se distingue
de la que se reconoce en el art. 624 CCyC a quien es adoptado plenamente, que
persigue el emplazamiento sin afectar la adopcin, con el objeto de posibilitar el ejercicio
de derechos alimentarios y sucesorios.
Ser odo y que la opinin sea tenida en cuenta segn la edad y grado de
madurez
Se concreta aqu la regla contenida en el art. 12 CDN, tambin contemplada en
la ley 26.061 (art. 3) y en las distintas legislaciones provinciales, la que, junto con el
derecho a la vida y el desarrollo, el de no discriminacin, y el inters superior del nio,
han sido sealadas por el Comit de los Derechos del Nio como los cuatro principios
generales que informan la Convencin.
El CCyC reconoce la progresividad de ejercicio de derechos hasta la completa
autonoma personal, la que en el tema de la adopcin se traduce en que se parte de un
primer estadio donde el nio o nia con independencia de su edad y cuando deba

tomarse una decisin que lo involucre, debe ser escuchado, hasta uno ms intenso dado
por el consentimiento de su propia adopcin.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 38
Se resalta que no se fija una edad determinada para que se ejerza el derecho a
ser odo como sinnimo de escucha personal, sin perjuicio de los otros aspectos que
involucra y que s tienen determinados recaudos etarios.
Esta directriz entraa varias aristas, comenzando porque requiere de una accin
en la cual se involucra el interlocutor del nio, que desplegar una escucha activa sin
limitarse a ella. El adulto que entrevista deber mirar, saber preguntar, generar
confianza, atender a los detalles que se deslizan en el ejercicio de la comunicacin,
tener presente que segn sea el grado de autonoma del nio o nia y su desarrollo
madurativo, ser la forma en que pueda expresarse. Tambin implica asegurarse que la
manifestacin sea propia, y no inducida por los adultos.
La obligacin legal radica en que se ponga a disposicin del nio el poder ejercer
el derecho citndolo. En presencia del juez, debidamente informado del alcance del
acto, el magistrado tomar en cuenta que pertenece el mbito de la libertad del nio
desplegar o no el ejercicio del derecho. En otras palabras, puede que el menor de edad
no est en condiciones de hablar y debe ser respetado; ese hecho tambin estara
comunicando algo, de modo que el juez podr adoptar medidas eficaces para
desentraar el alcance de esa resistencia.
Desde otro punto de vista, conlleva analizar la opinin que brinde sobre los
distintos aspectos vinculados con la adopcin y sus efectos, para lo cual ser
suficientemente informado y de manera acorde a su comprensin.
Tambin involucra a las acciones autnomas que se conceden para ser ejercidas
con patrocinio propio: a conocer el origen y a acceder a la historia de la adopcin, que
en funcin del principio constitucional convencional de autonoma progresiva, se
reconoce a la persona menor de edad una mayora anticipada para su ejercicio,
partindose de una presuncin para hacerlo con patrocinio y sin representantes a partir
de los 13 aos (arts. 25 y 26 CC), pero tambin cuando su desarrollo madurativo sea
suficiente, aun no habiendo arribado a esa edad.
El derecho a ser odo es una directriz que no se reduce a una entrevista entre el
nio, nia y adolescente y un juez (participacin), sino que abarca todas las audiencias
necesarias durante la etapa previa de declaracin de adoptabilidad, las que se fijen para
que se expida sobre su adopcin (consentimiento), la construccin de la identidad a
partir de la eleccin del apellido y el mantenimiento o generacin de vnculos, y
tambin la posibilidad de requerir el conocimiento del origen, y acceder a la historia
biogrfica que concluy en la adopcin an sin contar con la plena capacidad civil
(legitimacin activa propia).
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 39
El consentimiento del nio o nia para su adopcin
Esta novedad legislativa es celebrada por gran parte de la doctrina, en especial
por la finalidad preventiva respecto de las dificultades que pueden surgir en las
inserciones adoptivas, sobre todo en supuestos de nios que superan la primera
infancia. Sin embargo, algunas disonancias se explicitaron en cuanto a la edad escogida
(10 aos), estimndola escasa. Lo cierto es que la edad prevista importa un promedio
razonable de la exigida en el derecho comparado, y adems fue tenido en consideracin
el antecedente marcado por la ley 19.134, que se refera a la posibilidad de que el
adoptado fuese odo si contaba con ms de 10 aos, con la limitacin de que era una
facultad judicial y se refera solo a la posibilidad de ser escuchado. La experiencia
cotidiana demuestra que salvo excepciones, un nio o nia de esa edad o ms tiene
suficiente comprensin del significado y alcance de una adopcin y puede consentirla o
no, expresando motivos.
La obligatoriedad de que consienta su propia adopcin excede el mbito de la
mera participacin, en razn de que lo que se procura es un emplazamiento filial
distinto al originario y sobre un aspecto que impacta en la identidad personal del nio,
por lo que no cabe ms que requerir que exprese su voluntad libre e informada de la
insercin familiar que se pretende. Si la negara, ser una seal de alguna dificultad que
puede ser superable o no, pero que debe ser evaluada y trabajada con colaboracin
interdisciplinaria.
33. El proceso de adopcin. La adopcin abandona el lugar de una figura
legal ms, para convertirse en un proceso regulado integralmente donde se consideran
los derechos de todos los involucrados, aparece el nio no como persona en riesgo,
sino como sujeto con derechos vulnerados, se producen ajustes de orden procesal
bsicamente vinculados con los tiempos de toma de decisiones y se simplifican y
estandarizan las reglas, especialmente las relativas a analizar la posibilidad de
permanencia en la familia biolgica.
Agotadas las instancias de trabajo con el grupo de origen, la declaracin de
situacin de adoptabilidad da inicio a un proceso que comienza con el ensamble entre
el/la/los pretensos/as adoptantes como cuidadores a cargo, a partir de una sentencia
que confiere la guarda con fines de adopcin. Si esa faz del proceso se desarrolla
positivamente, el paso siguiente es el juicio de adopcin, donde se crear el lazo
jurdico.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 40
34. Personas que pueden ser adoptadas. en el art. 594 CCyC, se explicita
que este instituto se regula para garantizar el derecho a vivir en familia de aquellos
nios, nias y adolescentes que no tienen garantizado su desarrollo en condiciones
favorables en su ncleo familiar de origen. Se abandona as desde la letra de la ley la
arraigada concepcin de que la adopcin es un medio para proveer de hijos a personas
o parejas que carecen de descendencia, y de ese modo se coloca en el centro de la
escena a aquellos a quienes el derecho habr de proteger en sus derechos.
597.- Personas que pueden ser adoptadas. Pueden ser adoptadas las
personas menores de edad no emancipadas declaradas en situacin de
adoptabilidad o cuyos padres han sido privados de la responsabilidad parental.
Excepcionalmente, puede ser adoptada la persona mayor de edad
cuando:
a. se trate del hijo del cnyuge o conviviente de la persona que pretende

adoptar;
b. hubo posesin de estado de hijo mientras era menor de edad,
fehacientemente comprobada.
Se establece especficamente en el art. 598 CCyC que es posible que se emplace
adoptivamente a varias personas, en un mismo acto y dentro de un solo proceso
como cuando se trata de un grupo de hermanos o en distintos momentos como en
el caso que los adoptivos no compartan vnculo de origen o que s lo hagan y su
situacin de adoptabilidad se compruebe en momentos distintos.
598.- Pluralidad de adoptados. Pueden ser adoptadas varias personas,
simultnea o sucesivamente.
La existencia de descendientes del adoptante no impide la adopcin. En
este caso, deben ser odos por el juez, valorndose su opinin de conformidad
con su edad y grado de madurez.
Todos los hijos adoptivos y biolgicos de un mismo adoptante son
considerados hermanos entre s.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 41
Sin perjuicio de ello, se destaca tambin la disposicin en cuanto establece que
los vnculos fraternos nacidos con la adopcin se consideran en un mismo plano, ya que
el CCyC consagra ahora una verdadera igualdad en las relaciones jurdicas, clausurando
cualquier tipo de distincin entre los hijos de un mismo adoptante, sean ellos adoptivos
o biolgicos, coherente con el principio de igualdad de los vnculos filiales (art. 558
CCyC ).
La ltima porcin del artculo constituye una novedad en ese sentido, puesto que
el sistema anterior contemplaba el parentesco filial solo entre hijos adoptivos por
adopcin simple (art. 329 CC). No posibilitaba la creacin de vnculo entre los adoptivos
y los descendientes biolgicos, debido a los acotados alcances de la adopcin simple,
limitados a crear parentesco entre padres e hijos adoptivos.
La nueva redaccin admite tambin que un hijo adoptado en forma plena por
uno de los adultos que luego constituye una familia ensamblada pueda ser adoptado
plena o simplemente por el cnyuge o conviviente y se creen vnculos filiales con los
descendientes biolgicos o adoptivos del adoptante.
35. Casos en que se permite la adopcin de mayores de edad. La
realidad demuestra que existen vnculos preexistentes que necesitan de reconocimiento
a partir de un emplazamiento adoptivo, aunque no se configure el recaudo de atender a
las necesidades. Se trata de dos supuestos bien ntidos y cotidianos:
1. la adopcin de integracin, a la que nos referiremos ms adelante; y
2. la posesin de estado de hijo preexistente a la mayora de edad o
emancipacin. En este supuesto la excepcin a la prohibicin de adopcin de mayores
de edad tiene como exigencia que se pueda comprobar que el trato filial se desarroll
durante la menor edad, es decir hasta antes de cumplir los 18 aos. Lo relevante es
que el vnculo se haya originado, desarrollado y mantenido con la publicidad suficiente
para permitir acreditar su desarrollo en similares condiciones a los otros tipos filiales,
con lazos afectivos consolidados y por los cuales se brind los cuidados necesarios para
el desarrollo. Deber, como ocurre con todo adoptante mayor de 10 aos, requerir su
consentimiento.
36. Personas que pueden ser adoptantes. El Cdigo Civil y Comercial
recoge la evolucin normativa y jurisprudencial que, con base constitucional y
fundamento en los principios de igualdad y no discriminacin, admiti la posibilidad de
reconocimiento de derechos para las distintas conformaciones familiares. La nueva
redaccin deja de lado toda consideracin prejuiciosa acerca de que una u otra forma
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 42
familiar es la ms adecuada, pues lo prevalente es el derecho el nio a vivir en una
familia (monoparental, biparental, ensamblada, matrimonial, extramatrimonial, la
legislacin no se inmiscuye en los tipos posibles) que le provea los cuidados que no le
pudieron ser proporcionados por aquella donde naci.
599.- Personas que pueden ser adoptantes. El nio, nia o adolescente
puede ser adoptado por un matrimonio, por ambos integrantes de una unin
convivencial o por una nica persona.
Todo adoptante debe ser por lo menos diecisis aos mayor que el
adoptado, excepto cuando el cnyuge o conviviente adopta al hijo del otro
cnyuge o conviviente.
En caso de muerte del o de los adoptantes u otra causa de extincin de la
adopcin, se puede otorgar una nueva adopcin sobre la persona menor de
edad.
Seguir sosteniendo que la adopcin dual solo procede para uniones
matrimoniales importaba dar preminencia a un arquetipo de conformacin respecto de
otro, cuando la unin matrimonial no garantiza, por s misma, la perpetuidad del vnculo
y en poco se vincula con el desarrollo de las funciones parentales que importa la
adopcin. En primer lugar, entonces, tanto una persona sola como aquellas que
conformen una unin convivencial o las que elijan unirse matrimonialmente se
encuentran objetivamente en igualdad de condiciones para adoptar sin que se
establezcan prioridades.
Aunque huelga decirlo, son las condiciones personales de los pretensos
adoptantes las que deben tomarse en cuenta segn el inters concreto de un nio o
nia determinado, quedando fuera de tal consideracin la eleccin sexual de la persona
(art. 16 CN). Esta pauta no tiene incidencia alguna para que sean admitidos como
posibles padres o madres, ni la condicin de pareja o matrimonio homo o heterosexual
ser un parmetro vlido. Cabe recordar aqu lo dicho por la Corte Interamericana: Una
determinacin a partir de presunciones infundadas y estereotipadas sobre la capacidad
e idoneidad parental de poder garantizar y promover el bienestar y desarrollo del nio
no es adecuada para garantizar el fin legtimo de proteger el inters superior del nio.
La Corte considera que no son admisibles las consideraciones basadas en estereotipos
por la orientacin sexual, es decir, pre-concepciones de los atributos, conductas o
caractersticas posedas por las personas homosexuales o el impacto que estos
presuntamente puedan tener en las nias y los nios. (Corte IDH, Atala Riffo y nias
vs. Chile, 24/02/2012, prr. 118)

CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 43


Es de hacer notar que con la denominacin personas que pueden ser
adoptantes, solo se enumera la obligacin de contar con la edad mnima de 16 aos,
siendo todos los restantes recaudos contemplados individualmente para las distintas
formas familiares que pudieren presentarse.
Luego se establecen dos requisitos formales que deben cumplimentarse para
acceder a ser padre o madre adoptivo/a: la residencia permanente y la inscripcin
registral.
600.- Plazo de residencia en el pas e inscripcin. Puede adoptar la persona
que:
a. resida permanentemente en el pas por un periodo mnimo de cinco
aos anterior a la peticin de la guarda con fines de adopcin; este plazo no se
exige a las personas de nacionalidad argentina o naturalizadas en el pas;
b. se encuentre inscripta en el registro de adoptantes.
Artculos subsiguientes establecen otras restricciones para la adopcin:
601.- Restricciones. No puede adoptar:
a. quien no haya cumplido veinticinco aos de edad, excepto que su
cnyuge o conviviente que adopta conjuntamente cumpla con este
requisito;
b. el ascendiente a su descendiente;
c. un hermano a su hermano o a su hermano unilateral.
606.- Adopcin por tutor. El tutor slo puede adoptar a su pupilo una vez
extinguidas las obligaciones emergentes de la tutela.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 44
37. Adopcin dual o conjunta: mbito de aplicacin del principio. Este
principio se aplica cuando los pretensos adoptantes estn casados o en unin
convivencial.
602.- Regla general de la adopcin por personas casadas o en unin
convivencial. Las personas casadas o en unin convivencial pueden adoptar
slo si lo hacen conjuntamente.
Este principio cede cuando uno de los miembros de la pareja o matrimonio se
encuentra imposibilitado de expresar su voluntad adoptiva, no pudiendo ser suplida.
Resultara injusto que el restante se vea impedido de desarrollar la crianza de una
persona menor de edad por la imposibilidad fsica o psquica de su cnyuge o pareja
conviviente de expresarse sobre la adopcin.
603.- Adopcin unipersonal por parte de personas casadas o en unin
convivencial. La adopcin por personas casadas o en unin convivencial puede
ser unipersonal si:
a. el cnyuge o conviviente ha sido declarado persona incapaz o de
capacidad restringida, y la sentencia le impide prestar consentimiento vlido
para este acto.
En este caso debe orse al Ministerio Pblico y al curador o apoyo y, si es
el pretenso adoptante, se debe designar un curador o apoyo ad litem;
b. los cnyuges estn separados de hecho.
Otra posibilidad legal es la contrapartida de la adopcin unipersonal para
personas casadas o en unin convivencial, ya que posibilita el resultado inverso: la
adopcin conjunta de quienes desarticularon el proyecto de pareja a partir del divorcio o
el cese de la unin convivencial.
604.- Adopcin conjunta de personas divorciadas o cesada la unin
convivencial. Las personas que durante el matrimonio o la unin convivencial
mantuvieron estado de madre o padre con una persona menor de edad, pueden
adoptarla conjuntamente an despus del divorcio o cesada la unin. El juez
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 45
debe valorar especialmente la incidencia de la ruptura al ponderar el inters
superior del nio.
Asimismo, en el transcurso del proceso puede suceder que se produzca el
fallecimiento de alguno de los guardadores-pretensos adoptantes que pretendan la
adopcin conjunta, lo que aparece previsto en el art. 605 CCyC.
605.- Adopcin conjunta y fallecimiento de uno de los guardadores.
Cuando la guarda con fines de adopcin del nio, nia o adolescente se hubiese
otorgado durante el matrimonio o unin convivencial y el periodo legal se
completa despus del fallecimiento de uno de los cnyuges o convivientes, el
juez puede otorgar la adopcin al sobreviviente y generar vnculos jurdicos de
filiacin con ambos integrantes de la pareja.
En este caso, el adoptado lleva el apellido del adoptante, excepto que
fundado en el derecho a la identidad se peticione agregar o anteponer el apellido
de origen o el apellido del guardador fallecido.
Declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad
38. Regulacin del CCyC. El CCyC dedica el Ttulo VI del Libro Segundo a
tratar la adopcin. Desarrollada a lo largo de seis captulos, la regulacin comprende el
lapso que transcurre desde la toma de conocimiento de la existencia de dificultades en
la familia de origen por la autoridad administrativa incluida la voluntad del
desprendimiento para aplicar las medidas de proteccin de derechos adecuadas a la
situacin, hasta la conclusin de la filiacin por adopcin, sus efectos y
consecuencias.
En este marco, el procedimiento que da lugar a la declaracin de adoptabilidad
est organizado de modo tal de garantizar la efectivizacin del derecho constitucional a
la convivencia familiar que titulariza el nio, nia o adolescente desde dos ejes
perfectamente diferenciables:
a. la evaluacin de la posibilidad de la continuidad en el mbito de la familia
biolgica (arts. 607 a 614 CCyC); y
b. subsidiariamente la insercin en otro grupo familiar (arts. 615 a 618 CCyC).
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 46
39. La declaracin de adoptabilidad como premisa general del proceso
de adopcin. La declaracin de adoptabilidad importa el desarrollo de un
procedimiento que investiga si entre determinada persona y su familia biolgica se

agotaron todas las medidas posibles para la continuidad del desarrollo conjunto de y en
la vida familiar.
Las decisiones sobre si un nio se encuentra en condiciones de permanecer en
su familia de origen, debe ser incluido transitoriamente en otro grupo familiar
ampliado o comunitario o se lo inserta definitivamente a travs de la adopcin en una
familia alternativa, se adoptan a partir del accionar del Estado. En primer trmino por
va administrativa medidas de proteccin de derechos o judicial medidas
excepcionales todas las cuales estarn orientadas a la reorganizacin y el
fortalecimiento familiar; eventualmente concluyendo en una declaracin de
adoptabilidad y discernimiento de guarda para adopcin. Esta intervencin se desarrolla
en un nico proceso.
Con posterioridad, se inicia el restante proceso judicial, consistente en la
adopcin propiamente dicha.
Integrando an ms el Sistema, el CCyC dispone que el juez con competencia en
el control de legalidad de las medidas excepcionales ser el que dicte la sentencia que
se pronuncie sobre la situacin de adoptabilidad, y tambin el de la adopcin (arts. 609,
inc. a, y 615 CCyC).
40. Supuestos de procedencia para la declaracin de adoptabilidad. A
lo largo de tres incisos se contemplan en el art. 607 las situaciones que pueden dar
lugar a la declaracin de adoptabilidad, sin que se trate de compartimentos estancos, la
vulneracin de derechos que pueda estar afectando a una persona menor de edad
dependiendo de cul fuere puede ser subsumida en ms de uno de los apartados, o
incluso mutar de uno a otro.
a. un nio, nia o adolescente no tiene filiacin establecida o sus padres han
fallecido, y se ha agotado la bsqueda de familiares de origen por parte del
organismo administrativo competente en un plazo mximo de treinta das,
prorrogables por un plazo igual slo por razn fundada;
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 47
Nios sin filiacin acreditada o hurfanos. Si bien se trata de situaciones no
demasiado usuales, este inciso contempla la falta de emplazamiento filial y la
extincin de la responsabilidad parental por fallecimiento de uno o ambos
progenitores.
Puede darse el caso de recin nacidos cuyos progenitores generalmente solo la
madre falseando su identidad, negndose a brindar datos, o nacidos en partos
no asistidos mdicamente, son abandonados en lugares pblicos, privados o en
la va pblica. Tambin podra ocurrir que se trate de una filiacin unipersonal y
el o la progenitora fallezca, quedando el nio en situacin de orfandad. O
tratarse de un nio nacido en una zona rural, sin acceso a posibilidad de
identificacin y cuya progenitora se desprende de la crianza de manera
inmediata al parto. La directiva seala que en tales casos deber procurarse
que los miembros de la familia ampliada sean buscados y en lo posible hallados,
y recin cuando se encuentre agotada la posibilidad de permanencia en el grupo
biolgico, podr declararse que el nio se encuentra en situacin de
adoptabilidad.
El plazo fijado 30 das se computa en das hbiles y puede suceder que
resulte exiguo segn las circunstancias del caso, de modo que la propia norma
autoriza a extenderlo por otro igual, dando motivos suficientes para ello. De
esta forma el CCyC vuelve a adoptar reglas de texturas permeables a la
realidad, que usualmente no admite respuestas lineales.
b. los padres tomaron la decisin libre e informada de que el nio o nia sea
adoptado. Esta manifestacin es vlida slo si se produce despus de los cuarenta y
cinco das de producido el nacimiento;
Decisin de los progenitores: consentimiento informado . Se
establece el supuesto de desprendimiento de la crianza por parte de los
progenitores con recaudos especficos e ineludibles: que la decisin adoptada
por quienes titularizan la responsabilidad parental sea libre e informada.
En funcin del aporte de otras ciencias, la ley toma en consideracin un perodo
temporal que fija en 45 das para que la manifestacin de voluntad sea
considerada como prestada libremente. Este recaudo se vincula con los
desajustes emocionales que provoca el embarazo y el parto, principalmente en
la mujer, conocido como puerperio. Si bien no todas lo padecen, lo cierto es que
la regla legal tiene un sentido preventivo.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 48
c. las medidas excepcionales tendientes a que el nio, nia o adolescente
permanezca en su familia de origen o ampliada, no han dado resultado en un plazo
mximo de ciento ochenta das. Vencido el plazo mximo sin revertirse las causas
que motivaron la medida, el organismo administrativo de proteccin de derechos
del nio, nia o adolescente que tom la decisin debe dictaminar inmediatamente
sobre la situacin de adoptabilidad. Dicho dictamen se debe comunicar al juez
interviniente dentro del plazo de veinticuatro horas.
Supuesto de medidas de proteccin con plazo de vigencia agotado. Las
medidas administrativas con control judicial y las excepcionales dispuestas para
el fortalecimiento familiar que se desplieguen para efectivizar si es posible
el derecho a la convivencia con la familia de origen pueden derivar, si fracasan,
en la adopcin.
Cundo se produce ese fracaso? Cuando las adoptadas no lograron el objetivo
de hacer cesar la situacin de amenaza o reparar la situacin de vulneracin de
derechos y es necesario separar al nio de la familia, siempre con control
judicial.
Se propender a que se produzca el cambio manteniendo la convivencia del
nio en su grupo de origen, pero si ello vulnerara la integridad fsica o
psicolgica de la persona menor de edad, sin su permanencia en el hbitat
familiar biolgico. En este caso, durarn el menor tiempo posible, se reajustarn
cuando fuese necesario, y se adoptarn en simultaneidad con el trabajo fuerte,
sostenido y sobre todo claro, con los involucrados.
Se destaca la incorporacin de plazos determinados para decidir, acotando el de

desarrollo de las medidas adoptadas a 90 das prorrogables por nica vez por
otro lapso igual.
Es decir, se cuenta con un total de 180 das como plazo mximo para el trabajo
de restitucin de derechos del nio separado de su familia; sin haberse logrado
revertir la situacin, procede dar por agotada la intervencin a ese fin,
dictaminando el rgano administrativo sobre la adoptabilidad.
Dentro de esa tarea, y en funcin de lo que establece el art. 607, parte final,
CCyC en cuanto a la aparicin de algn pariente o referente afectivo dispuesto a
asumir la tutela o la guarda que inhabilitara la adoptabilidad, tambin deber
procurar que los interesados se acerquen al proceso en marcha en dicho lapso,
notificndolos a ese efecto. Este sera uno de los motivos de prrroga justificada
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 49
(otros 90 das), y se evitar una extensin ilegtima de los plazos legales que
solo perjudicara al nio en el derecho a la convivencia familiar en el grupo
humano que mejor le garantice el desarrollo.
El solo hecho de que algn familiar se interese por asumir el cuidado del nio es
insuficiente para paralizar el proceso, pues lo relevante es analizar si constituye
o no un recurso hbil, o el inters superior del nio hace que no se admita como
tal, sin perjuicio de la flexibilizacin de los tipos adoptivos que corresponda en
funcin de la regla contenida en el art. 621 CCyC.
41. Supuesto especial: sentencia de privacin de la responsabilidad
parental. Adems de estos tres supuestos, el art. 610 establece que la sentencia de
privacin de la responsabilidad parental equivale a la declaracin judicial en situacin
de adoptabilidad.
42. Sujetos y reglas del procedimiento. La declaracin de situacin de
adoptabilidad se formaliza con la sentencia que da por agotadas las acciones tendientes
a la permanencia del nio en la familia de origen y ante un desamparo acreditado que
se dilucid con las garantas procesales para todos los intervinientes.
Existe un supuesto ms, contemplado en el art. 611 CCyC como excepcin al
principio general de absoluta prohibicin de las entregas directas, y es el relativo a los
parientes que, bajo ciertas condiciones comprobadas judicialmente, podrn ser
adoptantes del nio que les fuera entregado sin intervencin administrativa o judicial
por los progenitores.
Esa posibilidad fctica ser analizada bajo el prisma del inters superior del nio
y segn los antecedentes, realidad familiar, vnculos, intensidad de las relaciones
interpersonales, cumplimiento de requisitos y posibilidades concretas, no
necesariamente desembocar en una adopcin, sino que puede ser ms apropiado
recurrir a la figura de la tutela.
Por las causas que hemos analizado, se inicia un procedimiento cuyo resultado
final ser una sentencia restituyendo al nio el derecho a la vida familiar en dos
variables:
a. permanecer en su familia de origen nuclear o ampliada; o
b. declarando agotada esa posibilidad y disponiendo que lo ejerza en una
alternativa.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 50
Conforme las reglas procesales generales, deben respetarse los principios de
tutela judicial efectiva, inmediacin, buena fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad y
acceso limitado al expediente (art. 706 CCyC).
No se exige el trnsito de este procedimiento ni para la adopcin de integracin,
ni para la adopcin del tutor, ni para los mayores de edad, en los casos excepcionales
en que procede.
En este procedimiento el nio, nia o adolescente, y sus padres o representantes
legales asumen calidad de parte procesal sujeto principal mientras que el
organismo administrativo y el Ministerio Pblico tienen intervencin necesaria y
obligatoria sujetos accesorios.
608.- Sujetos del procedimiento. El procedimiento que concluye con la
declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad requiere la intervencin:
a. con carcter de parte, del nio, nia o adolescente, si tiene edad y grado de
madurez suficiente, quien comparece con asistencia letrada;
b. con carcter de parte, de los padres u otros representantes legales del nio,
nia o adolescentes;
c. del organismo administrativo que particip en la etapa extrajudicial;
d. del Ministerio Pblico.
El juez tambin puede escuchar a los parientes y otros referentes afectivos.
A diferencia de lo que acontece con el nio y los progenitores, los organismos
estatales a los que nos referimos no tienen conferida la calidad procesal de
parte, de tal suerte que su intervencin ser mucho ms acotada. Podrn
promover las medidas excepcionales, someter las administrativas al control
judicial, implementar las que se dispongan judicialmente, realizar los
seguimientos de la eficacia, proponer alternativas y ajustes, y tambin
expedirse al vencimiento del plazo fijado dictaminando sobre si estn dadas las
condiciones para la reinstalacin del nio en la familia o, al contrario, para
declarar la adoptabilidad. Carecen de la posibilidad de ofrecer pruebas salvo
coadyuvando a sostener la postura de una de las partes, apelar las decisiones
excepto cuando afecten su propio inters, confrontar las pretensiones del
nio o sus progenitores o representantes, cargar con las costas o requerir
regulacin de honorarios por su participacin.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 51
En cuanto a la alusin al Ministerio Pblico, su funcin ser la establecida en las
leyes orgnicas que regulan la actuacin de la Defensa Pblica de la cual
dependen, acomodadas al art. 103 CCyC y bsicamente consistir en el
resguardo de las garantas del debido proceso, la intervencin en las audiencias
y la evacuacin de vistas cuando les sean conferidas, careciendo de la
posibilidad de realizar pretensiones autnomas a las de las partes, ofrecer
pruebas, o apelar la sentencia pues desapareci la intervencin promiscua que
dispona el antiguo art. 59 CC.

El art. 609 CCyC se encarga de establecer reglas de procedimiento para los


supuestos all enumerados por los cuales un nio, nia o adolescente puede ser
declarados en situacin de adoptabilidad, entre las que fija la competencia del rgano
judicial al que se le solicit el control de legalidad de la medida excepcional.
609.- Reglas del procedimiento. Se aplican al procedimiento para obtener la
declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad, las siguientes reglas:
a. tramita ante el juez que ejerci el control de legalidad de las medidas
excepcionales;
b. es obligatoria la entrevista personal del juez con los padres, si existen,
y con el nio, nia o adolescente cuya situacin de adoptabilidad se tramita;
c. la sentencia debe disponer que se remitan al juez interviniente en un
plazo no mayor a los diez das el o los legajos seleccionados por el registro de
adoptantes y el organismo administrativo que corresponda, a los fines de
proceder a dar inicio en forma inmediata al proceso de guarda con fines de
adopcin.
Guarda con fines de adopcin
43. Prohibicin de las guardas de hecho. El art. 611 del CCyC dispone
que queda prohibida expresamente la entrega directa en guarda de nios, nias y
adolescentes mediante escritura pblica o acto administrativo, as como la entrega
directa en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros familiares del
nio, y ordena dos esfectos especficos que asocia a esta prohibicin.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 52
La transgresin de la prohibicin habilita al juez a separar al nio transitoria o
definitivamente de su pretenso guardador, excepto que se compruebe
judicialmente que la eleccin de los progenitores se funda en la existencia de un
vnculo de parentesco, entre stos y el o los pretensos guardadores del nio.
Ni la guarda de hecho, ni los supuestos de guarda judicial o delegacin del
ejercicio de la responsabilidad parental deben ser considerados a los fines de la
adopcin.
44. Guarda con fines de adopcin. La actividad judicial posterior a la
sentencia que culmina el primer proceso el que declar la adoptabilidad del nio
contina con la solicitud de remisin de legajos de pretensos adoptantes que no podr
insumir ms de diez das y la seleccin de uno de ellos. En este punto hay que
considerar que el juez puede convocar al organismo administrativo que intervino en la
etapa previa, o este presentarse espontneamente, y tambin que deber escuchar al
nio y requerir su opinin sobre la eleccin a realizarse, lo que implica una demora
necesaria.
613.- Eleccin del guardador e intervencin del organismo
administrativo. El juez que declar la situacin de adoptabilidad selecciona a
los pretensos adoptantes de la nmina remitida por el registro de adoptantes. A
estos fines, o para otras actividades que considere pertinentes, convoca a la
autoridad administrativa que intervino en el proceso de la declaracin en
situacin de adoptabilidad, organismo que tambin puede comparecer de
manera espontnea.
Para la seleccin, y a los fines de asegurar de un modo permanente y
satisfactorio el desarrollo pleno del nio, nia o adolescente, se deben tomar en
cuenta, entre otras pautas: las condiciones personales, edades y aptitudes del o
de los pretensos adoptantes; su idoneidad para cumplir con las funciones de
cuidado, educacin; sus motivaciones y expectativas frente a la adopcin; el
respeto asumido frente al derecho a la identidad y origen del nio, nia o
adolescente.
El juez debe citar al nio, nia o adolescente cuya opinin debe ser tenida en
cuenta segn su edad y grado de madurez.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 53
As, se dota a la guarda del contenido jurdico que corresponde: el cmulo de
derechos y obligaciones que los adultos asumen respecto de los pretensos adoptivos
por un perodo temporal que no podr superar el plazo de seis meses, y cuya finalidad
es posibilitar el ensamble adoptivo. Deja de ser un proceso y se convierte en una
modalidad de convivencia temporal, con intencin de ser definitivo y sin implicar la
totalidad de los deberes y responsabilidades derivadas de la responsabilidad parental.
Posteriormente devendr el dictado de una nueva resolucin confiriendo la
guarda con fines de adopcin, que importa una serie de fases que se inician con la
aceptacin del cargo por los guardadores, y culmina con el vencimiento del plazo por el
que fue discernida, durante la cual se produce el ensamble adoptivo.
614.- Sentencia de guarda con fines de adopcin. Cumplidas las medidas
dispuestas en el artculo 613, el juez dicta la sentencia de guarda con fines de
adopcin. El plazo de guarda no puede exceder los seis meses.
Juicio de adopcin
45. Inicio del juicio que confiere la adopcin. Conforme el art. 614 CCyC el
tiempo de duracin de la guarda es dispuesto por el juez y no puede superar los seis
meses. El juicio de adopcin solo puede iniciarse una vez fenecido ese plazo fijado para
evaluar la evolucin del ensamble producido entre el adoptado y sus guardadores,
realizando los ajustes que correspondan, en su caso.
Conforme al art. 615, ser competente el juez que otorg la guarda con fines de
adopcin, o a eleccin de los pretensos adoptantes, el del lugar en el que el nio tiene
su centro de vida si el traslado fue tenido en consideracin en esa decisin.
El magistrado que discierne la guarda con un fin adoptivo podr considerar que
la adaptacin de los pretensos adoptantes y el adoptivo no requiere del plazo mximo
de seis meses, y reducirlo a pedido de parte o de oficio. Lo conveniente es que,
disponiendo la cantidad de meses que estime apropiados, tambin seale el da exacto
en que el plazo caducar, es decir, se seale una fecha cierta.
46. Reglas del procedimiento. El art. 617 establece que se aplican al
proceso de adopcin las siguientes reglas:
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 54
a. son parte los pretensos adoptantes y el pretenso adoptado; si tiene edad y
grado de madurez suficiente, debe comparecer con asistencia letrada;

b. el juez debe or personalmente al pretenso adoptado y tener en cuenta su


opinin segn su edad y grado de madurez;
c. debe intervenir el Ministerio Pblico y el organismo administrativo;
d. el pretenso adoptado mayor de diez aos debe prestar consentimiento
expreso;
e. las audiencias son privadas y el expediente, reservado.
Los padres biolgicos no son parte en el juicio de adopcin pues el
sistema actual tiene previsto la tramitacin de un proceso autnomo y previo
que concluye con la declaracin de la situacin de adoptabilidad y el
discernimiento de la guarda para una futura adopcin, donde los progenitores
tuvieron intervencin en esa calidad.
La problemtica que involucra la entrega o desprendimiento es compleja, y para
garantizar la seguridad de la adopcin es necesario que la sustitucin de la
filiacin de sangre sea consecuencia de un proceso judicial donde:
o 1. los progenitores fueron privados del ejercicio de la responsabilidad
parental;
o 2. prestaron su consentimiento informado con ejercicio pleno de su
autonoma y conocimiento de los derechos; o
o 3. no pudo ser logrado el fortalecimiento familiar suficiente para proveer
a la crianza.
En esos supuestos, a los padres de origen se les reconoce su participacin en
calidad de parte (art. 608, inc. b, CCyC) y adems, se regula la obligacin
judicial de citarlos para mantener una entrevista con el magistrado, incluso si no
se presentaron formalmente al trmite ni asumieron la calidad de parte (art.
609, inc. b, CCyC).
47. Efectos de la sentencia de adopcin. La adopcin, una de las
modalidades de emplazamiento filial, tiene lugar nicamente por sentencia judicial
dictada luego de un proceso judicial (art. 594, prr. 2, CCyC) y con ella el adoptado
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 55
cobra estado de hijo y el adoptante de padre y/o madre, con los alcances que
correspondan segn el caso.
El art. 618 atribuye efecto retroactivo a la fecha de la sentencia que otorga la
guarda con fines de adopcin, excepto cuando se trata de la adopcin del hijo del
cnyuge o conviviente (adopcin de integracin), cuyos efectos se retrotraen a la fecha
de promocin de la accin de adopcin.
Tipos de adopcin
48. Los tres tipos de adopcin regulados en el CCyC. En el actual CCyC se
amplan los tipos adoptivos a tres: simple, plena y aparece la adopcin de integracin
con fisonoma propia y regulada autnomamente.
Sus efectos bsicos aparecen enunciados en el art. 620 CCyC:
620.- Concepto. La adopcin plena confiere al adoptado la condicin de hijo y
extingue los vnculos jurdicos con la familia de origen, con la excepcin de que
subsisten los impedimentos matrimoniales. El adoptado tiene en la familia
adoptiva los mismos derechos y obligaciones de todo hijo.
La adopcin simple confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea
vnculos jurdicos con los parientes ni con el cnyuge del adoptante, excepto lo
dispuesto en este Cdigo.
La adopcin de integracin se configura cuando se adopta al hijo del
cnyuge o del conviviente y genera los efectos previstos en la Seccin 4 de este
Captulo.
Cada tipo adoptivo responder a las caractersticas del caso, y a su vez, cada
uno podr tener una modalidad flexibilizada conforme lo autoriza el art. 621 CCyC que
aporta la posibilidad de crear lazos de parentesco con miembros de la familia ampliada
de los adoptantes.
El Cdigo dispone que la autoridad judicial tiene siempre la facultad de
determinar el tipo adoptivo a aplicar en el caso concreto segn el mejor inters del nio.
No impide a las partes la solicitud de aquel tipo adoptivo que crean conveniente, pero la
decisin podr o no ser acorde a esa pretensin.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 56
La adopcin ser conferida en forma simple o plena, pero es potestad exclusiva
del magistrado, y solo podr recibir la pretensin de las partes involucradas como una
opinin, deseo o expectativa determinada, sin que condicione su determinacin, que
ser sustentada en el inters superior del nio. O del adoptado, si fuese el supuesto de
un mayor de edad.
Las causas que originan la adopcin plena como ms apta para satisfacer el
derecho del nio no pueden negarse (nios hurfanos, sin filiacin acreditada, privacin
de ejercicio de responsabilidad parental, etc.) y su inters superior indicar ese
emplazamiento, posibilitando el mismo art. 621 CCyC que algunos vnculos jurdicos se
mantengan (entre hermanos, con abuelos, tos, etc.).
Con relacin a la adopcin de integracin, la necesidad social de dotarla de
autonoma surgi por la dificultad que acarreaba reconocer la amplitud de derechos
derivados del cuidado e incluso la identidad en su faz dinmica, con la acotada
posibilidad que otorgaba que se incluyera en una subcategora de la adopcin simple
(art. 311 CC), especialmente cuando el nio tena un solo emplazamiento filial.
49. La adopcin plena. Esta adopcin emplaza creando el nuevo estado de
hijo y extingue los vnculos jurdicos anteriores, con excepcin de aquellos que
especficamente se mantengan.
En consecuencia esta adopcin supone, con respecto a los progenitores
anteriores, la prdida de los derechos sucesorios, alimentarios y de todos los
derechosdeberes
derivados de la responsabilidad parental, con la nica excepcin que establece
el art. 624 CCyC a favor del hijo.
La accin de filiacin del adoptado contra sus progenitores o el reconocimiento
son admisibles slo a los efectos de posibilitar los derechos alimentarios y
sucesorios del adoptado, sin alterar los otros efectos de la adopcin.
El supuesto que se consagra excepcionalmente en este artculo pensado para

el caso del art. 607, inc. a, CCyC progenitores no determinados antes de la sentencia de
adopcin plena que procede en funcin del art. 525 CCyC persigue completar los
datos de identidad, pero adems conferir ciertos beneficios al hijo.
Los efectos derivados del ejercicio de esta opcin se encuentran limitados a los
derechos patrimoniales alimentarios y sucesorios del adoptado respecto al
progenitor de origen. Reviste carcter de excepcin al principio de toda filiacin que
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 57
genera vnculos plenos para ambos integrantes del lazo filial, y por disposicin legal el
progenitor de origen no tendr derecho alguno sobre el patrimonio de su hijo biolgico
dado en adopcin.
Los impedimentos matrimoniales subsisten tanto para el adoptado como para el
progenitor biolgico segn lo dispuesto por la normativa general del art. 620 CCyC.
El hijo adoptivo pleno adquiere parentesco en igualdad de condiciones que un
hijo nacido por naturaleza o tcnica de reproduccin humana (art. 535).
El art. 625 establece un espectro de Pautas para el otorgamiento de la adopcin
plena, que transcribimos en su parte pertinente:
La adopcin plena se debe otorgar, preferentemente, cuando se trate de nios,
nias o adolescentes hurfanos de padre y madre que no tengan filiacin
establecida.
Tambin puede otorgarse la adopcin plena en los siguientes supuestos:
a. cuando se haya declarado al nio, nia o adolescente en situacin de
adoptabilidad;
b. cuando sean hijos de padres privados de la responsabilidad parental;
c. cuando los progenitores hayan manifestado ante el juez su decisin
libre e informada de dar a su hijo en adopcin.
50. La adopcin simple. Emplaza al adoptado en el estado de hijo pero sin
generar por principio vnculos jurdicos con la familia del adoptante; como
contracara se mantienen los vnculos entre el adoptado y su familia de origen.
La sentencia reconoce un vnculo que se limita a los sujetos de la relacin filial,
aunque se podr flexibilizar amplindolo en determinados casos y respecto de algunos
familiares del adoptante, o de su cnyuge. La nota distintiva es que no crea
automticamente vnculos jurdicos con otras personas distintas al o los adoptantes a
excepcin del filial con los hijos de los padres adoptivos, conf. art. 598 CCyC, sino que
ese efecto aparece como una potestad jurisdiccional y bajo ciertos recaudos (art. 621).
El art. 627 CCyC, respecto de los efectos, seala que se transfieren la titularidad
y el ejercicio de la responsabilidad parental a los adoptantes. La administracin de los
bienes de la persona adoptada simplemente, menor de edad o con capacidad
restringida se extingue, y ser ejercida por el o los adoptantes en los trminos
dispuestos para el ejercicio de la responsabilidad parental.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 58
Adems. se establece que :
la familia de origen tiene derecho de comunicacin con el adoptado, excepto
que sea contrario al inters superior del nio
adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su familia de origen
cuando los adoptantes no puedan proverselos;
51. La adopcin de integracin. La legislacin ampli las fronteras de
reconocimiento a las diversas formas familiares, dando cabida a la regulacin de las
uniones convivenciales que constituyen un nmero importante de modalidad familiar de
esta poca.
En particular, y superando al modelo anterior que regulaba nicamente la
adopcin del hijo del cnyuge y con la modalidad simple, se dispone que ya no se
circunscribir al hijo del cnyuge, sino que tambin expande sus efectos a los hijos
biolgicos, adoptivos o nacidos por tcnicas de reproduccin humana asistida de la
pareja conviviente.
En la adopcin de integracin el nio, nia o adolescente tiene satisfecho su
derecho a la convivencia familiar con al menos uno de sus progenitores, y lo que se
pretende es integrar a la pareja (convivencial o matrimonial) del padre o madre
biolgicos. No se pretende extinguir, sustituir o restringir vnculos, sino todo lo
contrario: ampliarlos mediante la integracin de un tercero que no fue primigeniamente
parte de la familia.
631.- Efectos entre el adoptado y el adoptante. La adopcin de integracin
produce los siguientes efectos entre el adoptado y el adoptante:
a. si el adoptado tiene un solo vnculo filial de origen, se inserta en la
familia del adoptante con los efectos de la adopcin plena; las reglas relativas a
la titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental se aplican a las relaciones
entre el progenitor de origen, el adoptante y el adoptado;
b. si el adoptado tiene doble vnculo filial de origen se aplica lo dispuesto
en el artculo 621.
Las distintas posibilidades que se juegan al crear un vnculo adoptivo son
producto de la vida misma. Y esa realidad es recogida en el Cdigo en la figura
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 59
que admite la flexibilizacin de los tipos adoptivos tradicionales (art. 621 CCyC)
posibilitando que la adopcin plena mantenga algunos lazos jurdicos y la simple
haga crear otros con la familia del adoptante. Esa disposicin es plenamente
aplicable a la adopcin de integracin.
Teniendo en cuenta las particularidades de la adopcin de integracin, la
normativa seala algunos efectos diferenciales con los tipos de adopcin plena y
simple:
o el adoptante no requiere estar previamente inscripto en el registro de
adoptantes (art. 622 inc b);
o no se aplican las prohibiciones en materia de guarda de hecho (art. 622
inc c);
o no se exige declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad (art. 622
inc d) ni se exige previa guarda con fines de adopcin (art. 622 inc e)
o no rige el requisito relativo a que las necesidades afectivas y materiales
no puedan ser proporcionadas por su familia de origen (art. 622 inc f).

52. Flexibilizacin de los tipos adoptivos. Esta pauta, consignada con


carcter de facultad judicial, introduce una de las cuestiones ms novedosas en el
sistema adoptivo. Partiendo de los tipos predefinidos, se podr modificar, respetar o
generar determinadas consecuencias jurdicas con alguno o varios integrantes de la
familia de origen, ampliada o adoptiva.
En otros trminos, posibilita una adopcin simple ms plena o una adopcin
plena menos plena dando cabida a un ajuste jurdico de las reglas de parentesco en
relacin con los efectos de la adopcin y respetando la identidad dinmica del
adoptado.
621.- Facultades judiciales. El juez otorga la adopcin plena o simple segn
las circunstancias y atendiendo fundamentalmente al inters superior del nio.
Cuando sea ms conveniente para el nio, nia o adolescente, a pedido
de parte y por motivos fundados, el juez puede mantener subsistente el vnculo
jurdico con uno o varios parientes de la familia de origen en la adopcin plena, y
crear vnculo jurdico con uno o varios parientes de la familia del adoptante en la
adopcin simple. En este caso, no se modifica el rgimen legal de la sucesin, ni
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 60
de la responsabilidad parental, ni de los impedimentos matrimoniales regulados
en este Cdigo para cada tipo de adopcin.
Tambin puede suceder que la identidad dinmica se haya desarrollado al abrigo
de lazos de afecto generados con la familia biolgica del o los adoptantes, y
simultneamente se hayan diluido o directamente deteriorado sus vnculos biolgicos
subsistentes en la sentencia que lo emplaz como adoptivo simple. En esos supuestos,
entre otros, es factible requerir la conversin.
622.- Conversin. A peticin de parte y por razones fundadas, el juez puede
convertir una adopcin simple en plena.
53. Nombre y apellido del adoptado. El principio establecido acerca del
deber de respeto del nombre de pila del adoptado, sentado en el art. 623, es extensivo
para los tres tipos adoptivos. Para revertirlo, debern darse circunstancias
excepcionales, previstas en el art. 63 CCyC o la identificacin del nio con el otro
nombre. La sustitucin o la adicin ser solicitada por quienes son parte: pretensos
adoptantes y pretensos adoptados, y debern invocarse y probarse motivos de
importancia. No es suficiente la mera referencia al gusto personal por un prenombre
distinto. La decisin se adoptar previo ejercicio del derecho a ser odo y la
consideracin de su opinin (arts. 595, 607, inc. b y 707 CCyC) con independencia de su
edad, valorando la madurez para el acto de que se trata y su impacto en la identidad.
Lo atinente al apellido, en cambio, y por su incidencia en la vida social sobre la
que se refleja, se considera dentro de cada tipo adoptivo con base en el principio
igualitario y de no discriminacin, segn el nmero de adoptantes al momento del
emplazamiento.
En la adopcin plena, la distincin efectuada ser conforme se trate de una
adopcin individual o conjunta, y en este caso sin que incida que sea una pareja
matrimonial o convivencial, de igual o distinto sexo.
626.- Apellido. El apellido del hijo por adopcin plena se rige por las siguientes reglas:
a. si se trata de una adopcin unipersonal, el hijo adoptivo lleva el apellido del
adoptante; si el adoptante tiene doble apellido, puede solicitar que ste sea mantenido;
b. si se trata de una adopcin conjunta, se aplican las reglas generales relativas al
apellido de los hijos matrimoniales;
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 61
c. excepcionalmente, y fundado en el derecho a la identidad del adoptado, a peticin de
parte interesada, se puede solicitar agregar o anteponer el apellido de origen al apellido
del adoptante o al de uno de ellos si la adopcin es conjunta;
d. en todos los casos, si el adoptado cuenta con la edad y grado de madurez suficiente,
el juez debe valorar especialmente su opinin.
En la adopcin simple en principio el adoptado mantiene el apellido de origen,
con la posibilidad que da el art. 627 inc d:
d. el adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez suficiente o los adoptantes,
pueden solicitar se mantenga el apellido de origen, sea adicionndole o anteponindole
el apellido del adoptante o uno de ellos; a falta de peticin expresa, la adopcin simple
se rige por las mismas reglas de la adopcin plena;
54. Adopcin y derecho sucesorio. Los derechos para el hijo adoptivos se
limitan en dos normas contenidas en el Libro Quinto del CCyC
2430.- El adoptado y sus descendientes tienen los mismos derechos hereditarios
que el hijo y sus descendientes por naturaleza y mediante tcnicas de
reproduccin humana asistida.
2432.- Los adoptantes son considerados ascendientes. Sin embargo, en la
adopcin simple, ni los adoptantes heredan los bienes que el adoptado haya
recibido a ttulo gratuito de su familia de origen, ni sta hereda los bienes que el
adoptado haya recibido a ttulo gratuito de su familia de adopcin. Estas
exclusiones no operan si, en su consecuencia, quedan bienes vacantes. En los
dems bienes, los adoptantes excluyen a los padres de origen.
55. Revocacin de la adopcin. La ineficacia de la adopcin puede tener
lugar por nulidad o por revocacin, pero la revocacin solo es viable en supuestos de
adopcin simple y de integracin. El fundamento reposa en que con la revocacin se
restituye el ejercicio de la responsabilidad parental si el adoptado sigue siendo persona
menor de edad, mientras que por los efectos de la adopcin plena que extingue los
vnculos con la familia de origen de proceder, se dejara desprotegido jurdicamente al
adoptado al quitarle todo emplazamiento.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 62
Las causales de revocacin se encuentran taxativamente enunciadas en el art.
629 y son de aplicacin restrictiva, determinando que la adopcin simple es revocable:
a. por haber incurrido el adoptado o el adoptante en causales de indignidad;
b. por peticin justificada del adoptado mayor de edad;
c. por acuerdo de adoptante y adoptado mayor de edad manifestado
judicialmente.
Debe sealarse que:

La revocacin extingue la adopcin desde que la sentencia queda firme y para el


futuro. (art. 629)
Revocada la adopcin, el adoptado pierde el apellido de adopcin. Sin embargo,
con fundamento en el derecho a la identidad, puede ser autorizado por el juez a
conservarlo. (art. 629)
La adopcin de integracin es revocable por las mismas causales previstas para
la adopcin simple, se haya otorgado con carcter de plena o simple (art. 633).
Nulidad e inscripcin
56. Nulidades en materia de adopcin. En diversos incisos, el art. 634
CCyC enumera en primer lugar tres tipos de nulidades absolutas:
1. violacin a requisitos sustanciales de la adopcin edad del adoptado,
diferencia de edad entre adoptado y adoptante, adopcin simultnea por
quienes no son cnyuges o convivientes, adopcin de descendientes y de
hermanos;
2. vicios en relacin al origen de la situacin de hecho que genera la guarda
posteriormente adoptiva antecedente de hecho ilcito ; y
3. procesales o relativas al procedimiento adoptivo, pero que por su
trascendencia de corte constitucional arts. 14; 18; 75, inc 22, CN; arts. 5, 12,
21 CDN; Corte IDH, OC 17; CDN, OG 12 la ley ha elevado a la categora de
recaudos sustanciales. Dentro de ellas, la exigencia de declaracin judicial en
situacin de adoptabilidad o la inscripcin de los adoptantes en el Registro de
Aspirantes a Adopcin.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 63
634.- Nulidades absolutas. Adolece de nulidad absoluta la adopcin obtenida
en violacin a las disposiciones referidas a:
a. la edad del adoptado;
b. la diferencia de edad entre adoptante y adoptado;
c. la adopcin que hubiese tenido un hecho ilcito como antecedente
necesario, incluido el abandono supuesto o aparente del menor proveniente de
la comisin de un delito del cual hubiera sido vctima el menor o sus padres;
d. la adopcin simultnea por ms de una persona, excepto que los
adoptantes sean cnyuges o pareja conviviente;
e. la adopcin de descendientes;
f. la adopcin de hermano y de hermano unilateral entre s;
g. la declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad;
h. la inscripcin y aprobacin del registro de adoptantes;
i. la falta de consentimiento del nio mayor de diez aos, a peticin
exclusiva del adoptado.
Una cuestin particular en esta enumeracin se encuentra en el consentimiento
expreso del adoptado mayor de diez aos sobre su propia adopcin, si bien esta
nulidad es establecida a su inters y como consecuencia de su pedido, se
fulmina con nulidad absoluta porque vulnera derechos convencionalesconstitucionales.
Las causales de nulidad absoluta establecidas en este artculo conforman un
paralelismo con los principios de la adopcin que se explicitan en el art. 595
CCyC, y son resultado, en definitiva, de la violacin de esas pautas de
interpretacin.
Existen tambin las nulidades implcitas, derivadas de decisiones incompatibles
con los preceptos legales, aun cuando en los textos no se exprese la sancin.
Por ejemplo: caso de incumplimiento de lo dispuesto por el art. 600 CCyC
respecto de la residencia efectiva en el pas por un perodo superior a los 5 aos
para los extranjeros no naturalizados.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 12 | 64
Por otra parte, el art. 635 enuncia supuestos de nulidad relativa, en los que el
vicio pasible de ocasionar esta sancin podr ser convalidado.
635.- Nulidad relativa. Adolece de nulidad relativa la adopcin obtenida en
violacin a las disposiciones referidas a:
a. la edad mnima del adoptante;
b. vicios del consentimiento;
c. el derecho del nio, nia o adolescente a ser odo, a peticin exclusiva
del adoptado.
La nulidad relativa solo procede a peticin de parte interesada y esa calidad la
tienen el adoptivo o quienes hubieren padecido el vicio. En el caso de los terceros,
requieren para su legitimacin de un derecho subjetivo afectado, como sera el caso de
los herederos.
Por tratarse de circunstancias que son superables, como sera el caso de haberse
alcanzado la edad o satisfecho la obligacin de rendir cuentas en la tutela, tambin a
requerimiento de parte se produce la convalidacin de la nulidad.
Resta aclarar que la nulidad de la adopcin reconoce un rgimen especfico, pero
no por ello cerrado a la posibilidad de aplicacin del rgimen general, lo que
est ratificado por la remisin que hace el art. 636 a las reglas generales de la
nulidad para los actos jurdicos que se establecen en los arts. 382 a 400 CCyC.
De este modo, se habilita a que existan causales de ineficacia de la adopcin
distintas a las especficas analizadas en los dos artculos precedentes.

Como lo hicimos en fascculos precedentes, el texto que compilamos para esta gua de
estudio est basado en fragmentos escogidos del tomo I del Cdigo civil comentado
(editado por Infojus, dirigido por Herrera - Caramelo Picasso).
Ms all de que esta versin condensada ser suficiente a nuestros fines, y siempre
recordando que la hemos editado nicamente para su uso en este curso y no para una
distribucin general, recomendamos remitirse a los materiales originales para un
estudio ms profundo.
/// CCJLaPampa
Contenido
PRESENTACIN ........................................................................................... 2
RESPONSABILIDAD PARENTAL ............................................................................. 3
Deberes y derechos de los
progenitores. .....................................................................................16
Cuidado personal de los
hijos .......................................................................................................18
Obligacin de
alimentos ...............................................................................................................25
Deberes de los
hijos .....................................................................................................................31
Progenitores e hijos
afines ...........................................................................................................32
Representacin, disposicin y administracin de los bienes del hijo menor de
edad ..................35
Extincin, privacin, suspensin y rehabilitacin de la responsabilidad
parental ........................45
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 3
RESPONSABILIDAD PARENTAL
1. Influencia del derecho internacional de los derechos humanos. La
regulacin de las relaciones jurdicas entre progenitores e hijos es sustancialmente
modificada, con dos claros objetivos: adecuar la normativa interna a las obligaciones
jurdicas internacionales asumidas, en sintona con el sistema interamericano de
derechos humanos; y ofrecer un sistema legal que responda a las exigencias de una
sociedad de mayor complejidad, caracterizada por la diversidad y el pluralismo.
En efecto, la incorporacin al ordenamiento jurdico argentino de la Convencin
de los Derechos del Nio impact en forma directa sobre toda la normativa
infraconstitucional relacionada con los derechos de los nios, nias y adolescentes. El
cambio conceptual y jurdico ha sido de tal magnitud que, desde hace varios aos,
diversos artculos del CC resultaron absolutamente inconstitucionales, y ello ha
provocado modificaciones legales parciales. Adems, la incorporacin de la Argentina al
sistema interamericano de derechos humanos implic asumir la obligacin de realizar el
control de convencionalidad de su legislacin interna, que deba adoptar y seguir los
lineamientos interpretativos de la Corte IDH. En definitiva, el impacto ha sido doble:
legal y jurisdiccional, y ello hace a la construccin de un sistema jurdico-legal diferente
al emergente del clsico CC.
Uno de los mbitos de mayor impacto ha sido el referido a los derechos de los
nios, nias y adolescentes. As, en un contexto jurdico en el cual el reconocimiento de
su condicin de sujetos de derecho provoca que los nios, nias y adolescentes
abandonen el reducido espacio jurdico al que fueran tradicionalmente confinados, su
superior inters se transforma en gua y norte para el efectivo goce y disfrute de sus
derechos, sus opiniones adquieren peso concreto, y sus posibilidades de ejercicio de
derechos se adecuan a una realidad indiscutible: las personas no se transforman de
nios a adultos en un momento determinado, sino que a medida que transcurre el
tiempo, se adquieren gradualmente aptitudes y condiciones madurativas en forma
gradual, y con ello autonoma en forma progresiva.
El concepto de la autonoma progresiva permite que a medida que los nios
adquieren mayores competencias, aumenta su capacidad de asumir responsabilidades,
disminuyendo consecuentemente la necesidad de orientacin y direccin de sus padres,
contenido y finalidad de la responsabilidad parental. Una consecuencia directa de ello
es el fenmeno denominado democratizacin de las relaciones familiares, ms
acentuado justamente en el mbito de las relaciones filiales. As, poco espacio queda
para los hijos en un sistema lineal en el que la autoridad de concentraba en los adultos
(y principalmente en una sociedad patriarcal en el padre) y cuyas rdenes deban ser
acatadas sin cuestionamiento ni posibilidad de negociacin o explicacin alguna.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 4
2. La terminologa del Cdigo: abadono del concepto de patria
potestad. El lenguaje no es neutro y ello fue expresamente resaltado en los
Fundamentos del Anteproyecto..: el lenguaje tiene un fuerte valor pedaggico y
simblico; por esta razn, se considera necesario reemplazar la expresin patria
potestad por la de responsabilidad parental, denominacin que da cuenta de los
cambios que se han producido en la relacin entre padres e hijos. La palabra potestad,
de origen latino, se conecta con el poder que evoca a la potestas del derecho romano
centrado en la idea de dependencia absoluta del nio en una estructura familiar
jerrquica. Por el contrario, el vocablo responsabilidad implica el ejercicio de una
funcin en cabeza de ambos progenitores que se manifiesta en un conjunto de
facultades y deberes destinados, primordialmente, a satisfacer el inters superior del
nio o adolescente.
Hace ya varios aos, diversos doctrinarios sealaron la necesidad de modificar la
LIBRO II - RELACIONES DE FAMILIA
denominacin patria potestad, dada su connotacin o directa remisin a la idea de
FASCCULO 13
poder o posesin sobre los objetos, nocin completamente alejada de la funcin de
RESPONSABILIDAD PARENTAL
orientacin, cuidado y acompaamiento de los progenitores ante el crecimiento de sus
LOS CONTENIDOS DE ESTE FASCCULO NO REFLEJAN NECESARIAMENTE LA OPININ hijos.
DE LOS RESPONSABLES DE ESTA PUBLICACIN, LAS
Y la eleccin del vocablo responsabilidad no fue casual ni caprichosa, pues el
INSTITUCIONES QUE INTEGRAN O AUSPICIAN NI LA DEL PODER JUDICIAL DE LA
art. 5 CDN alude directamente a las responsabilidades de los padres, como as
PROVINCIA DE LA PAMPA.
tambin el art. 18 CDN, al establecer el principio de coparentalidad, cuya finalidad es la
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 2
responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del nio, el art. 16.1.d, CEDAW,
PRESENTACIN
al imponer la obligacin a los Estados firmantes de garantizar a hombres y mujeres los

mismos derechos y responsabilidades respecto de sus hijos; finalmente, es una


alocucin recogida en diversas leyes de proteccin de derechos de la niez, como el art.
7 de la ley 26.061, que se refiere a la responsabilidad familiar.
De all que el proceso evolutivo de la legislacin marque un claro paso de la
patria potestad a la responsabilidad parental, resaltando el objetivo y funcionalidad
del conjunto de deberes y derechos de los progenitores respecto de sus hijos.
En efecto, la regulacin de este plexo de relaciones jurdicas ha seguido un
camino acorde a los contextos histricos, sociales y jurdicos, cuyo ltimo mojn es la
normativa en comentario. En el CC, el nfasis se colocaba claramente en los padres: La
patria potestad es el conjunto de los derechos que las leyes conceden a los padres
desde la concepcin de los hijos legtimos, en las personas y bienes de dichos hijos,
mientras sean menores de edad y no estn emancipados (art. 264 CC). La norma fue
modificada en 1919 para agregar la nocin de obligaciones junto a los derechos: La
patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los
padres sobre las personas y bienes de sus hijos (art. 264 CC, conforme ley 10.903).
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 5
Finalmente, en una de las grandes y ltimas reformas en derecho de familia, en 1985,
se invierte el orden y se especifica la funcionalidad de aquellos deberes y derechos
reconocidos: La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y
formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no
se hayan emancipado (art. 264 CC, conforme ley 23.264).
3. Principios generales de la responsabilidad parental. Encontramos
estos principios en los arts. 638 y 639 CCC.
638.- Responsabilidad parental. Concepto. La responsabilidad parental es el
conjunto de deberes y derechos que corresponden a los progenitores sobre la
persona y bienes del hijo, para su proteccin, desarrollo y formacin integral
mientras sea menor de edad y no se haya emancipado.
Resulta necesario destacar los tres elementos distintivos de esta norma: 1) la
responsabilidad, como eje fundante del conjunto de deberes y derechos de ambos
progenitores; 2) el reconocimiento del principio de coparentalidad en un pie de
igualdad, sin preferencias de un gnero sobre el otro, sean del mismo o diferente sexo;
y 3) con una clara finalidad: la proteccin, desarrollo y formacin integral de los nios,
nias y adolescentes, receptando el principio de autonoma progresiva, al incorporar el
desarrollo a la frmula del art. 264 CC.
639.- Principios generales. Enumeracin. La responsabilidad parental se
rige por los siguientes principios:
a. el inters superior del nio;
b. la autonoma progresiva del hijo conforme a sus caractersticas
psicofsicas, aptitudes y desarrollo. A mayor autonoma, disminuye la
representacin de los progenitores en el ejercicio de los derechos de los hijos;
c. el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta
segn su edad y grado de madurez.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 6
Los tres incisos recogen derechos y garantas provenientes de diversos
instrumentos de derechos humanos, en particular de la CDN, de aplicacin directa no
solo en temas relacionados con la responsabilidad parental, sino en todas aquellas
cuestiones que involucren a nios, nias y adolescentes, y reconocidos en forma ya
harto conocida tanto por la doctrina como por la jurisprudencia, nacional e
internacional, lo cual exime prolongar este comentario.
Sin embargo, su enumeracin especfica inmediatamente despus de establecer
el concepto de responsabilidad parental refuerza el sentido y funcionalidad de la misma,
transformndose en lneas rectoras de aplicacin obligatoria en la interpretacin de los
alcances de cada uno de los artculos referidos a este instituto jurdico.
4. Titularidad y ejercicio de la responsabilidad parental. El art. 640
introduce las nociones distintivas de titularidad y ejercicio de la responsabilidad
parental, y del cuidado personal del hijo por los progenitores, instala en la legislacin
interna la nocin de coparentalidad, tal como lo impone la Convencin de Derechos del
Nio.
Artculo 18
1. Los Estados Partes pondrn el mximo empeo en garantizar el
reconocimiento del principio de que ambos padres tienen
obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el
desarrollo del nio. Incumbir a los padres o, en su caso, a los
representantes legales la responsabilidad primordial de la crianza y el
desarrollo del nio. Su preocupacin fundamental ser el inters superior
del nio.
La titularidad de la responsabilidad parental refiere al conjunto de deberes y
derechos que la norma coloca en cabeza de los progenitores. Ambos, salvo los
supuestos de extincin o privacin (arts. 699 y 700 CCyCl y arts. 303 CC y concs.),
convivan o no, sean matrimonio o no, son titulares.
Pero el ejercicio implica la puesta en acto del contenido de tal conjunto de
deberes y derechos, en la toma de decisiones concretas orientadas a la proteccin,
desarrollo y formacin integral de los hijos.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 7
En el contexto del CC, y para los supuestos de padres no convivientes, se
identific este ejercicio con el concepto de tenencia (art. 264, inc. 2, CC), con
dos consecuencias especficas:
o en sentido jurdico, aquel progenitor que ejerca la patria potestad
concentraba el poder de decisin, restando al otro la posibilidad de
manifestar su oposicin, segn la va establecida. Pero, a nivel
extrajudicial, careca de facultades para impulsar cualquier iniciativa
respecto al hijo/a frente a la inactividad del otro progenitor, debiendo
recurrirse en todos los casos por oposicin o por accin a la va
judicial.
o en sentido material, la tenencia otorgaba la exclusividad en la custodia

real, la convivencia efectiva del nio, nia o adolescente.


En virtud de la presuncin que estableca el art. 206 CC, se mantuvo largamente
consolidada la casi automtica asignacin de la tenencia a las madres y su
contracara, el rgimen de visitas a los padres, profundizando un modelo de un
progenitor principal (la madre) y otro perifrico (el padre). En definitiva, para
los progenitores que no convivan, el ejercicio de la tenencia no solo implicaba
la convivencia material con el nio sino que, adems, funcionaba como criterio
de asignacin del ejercicio de la patria potestad, sobredimensionando as al
progenitor conviviente y, a su vez, desdibujando a aquel que no conviva con el
nio.
Como consecuencia de ello, se incrementaba la litigiosidad en cuestiones
relacionadas a los hijos, con el dramtico resultado de vencedores y vencidos:
uno era el dueo del hijo y el otro quedaba relegado a la obligacin de pagar
su manutencin y a contar con un tiempo reducido para disfrutar con el nio.
En cambio, el CCyC dispone que el ejercicio de la responsabilidad, tanto para los
padres que conviven como para los que no, es, por regla, compartido entre ambos
progenitores, ms all de con cual de ellos conviva materialmente el/la hijo/a.
La diferencia no es banal. El poder de iniciativa respecto a las decisiones de los
hijos se comparte entre ambos progenitores, superando as el esquema del CC, en el
cual cualquier planteo que quisiera realizar el progenitor no conviviente y, por tanto,
que no ejerca la patria potestad respecto a las decisiones de quien ejerca la
tenencia deba canalizarse por va judicial.
El CCyC, al establecer el ejercicio conjunto de la responsabilidad parental, coloca
en pie de igualdad a ambos progenitores y ambos dispondrn del poder de iniciativa,
aun en forma extrajudicial: una concreta aplicacin del principio de coparentalidad. En
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 8
definitiva, el eje de la regulacin de la responsabilidad parental gira en torno a dos
grandes ideas:
si los hijos tienen derecho a relacionarse con ambos padres por igual, el
sistema legal que mejor garantiza este derecho es el del ejercicio de la responsabilidad
parental conjunta, convivan o no los progenitores;
producida la ruptura de la convivencia de los progenitores, se pretende que
ella incida lo menos posible en la relacin padres e hijos. Por ello, si cuando los
progenitores convivan, ambos podan realizar los actos cotidianos de manera indistinta
presumindose que lo realizado por uno cuenta con la anuencia del otro, este mismo
sistema puede mantenerse ante la ruptura de la pareja.
5. Pautas de ejercicio de la responsabilidad parental. Tanto en los
supuestos en los cuales los progenitores convivan o no, el principio es que el ejercicio
de la responsabilidad parental corresponde a ambos progenitores, estableciendo
idntica presuncin legal de conformidad de uno respecto a los actos realizados por el
otro, salvo aquellos actos que requieren conformidad expresa de ambos (conf. art. 645
CCyC).
641.- Ejercicio de la responsabilidad parental. El ejercicio de la
responsabilidad parental corresponde:
a. en caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se presume
que los actos realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, con
excepcin de los supuestos contemplados en el artculo 645, o que medie
expresa oposicin;
b. en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de matrimonio, a
ambos progenitores. Se presume que los actos realizados por uno cuentan con la
conformidad del otro, con las excepciones del inciso anterior. Por voluntad de los
progenitores o por decisin judicial, en inters del hijo, el ejercicio se puede
atribuir a slo uno de ellos, o establecerse distintas modalidades;
c. en caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento, privacin
de la responsabilidad parental o suspensin del ejercicio de un progenitor, al
otro;
d. en caso de hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, al nico
progenitor;
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 9
e. en caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filial, si uno se
estableci por declaracin judicial, al otro progenitor. En inters del hijo, los
progenitores de comn acuerdo o el juez pueden decidir el ejercicio conjunto o
establecer distintas modalidades.
En los supuestos en los cuales un/a nio/a tenga doble vnculo filial, y se
mantenga la convivencia, el ejercicio de la responsabilidad parental est en cabeza de
ambos progenitores. En aquellos casos de cese de convivencia, como principio general,
tambin. Y en ambos supuestos se presume la conformidad de un progenitor respecto
de los actos realizados por el otro.
Pero, dado que la ruptura de la convivencia no es inocua, se admite,
excepcionalmente, el ejercicio unilateral o modalidades en el ejercicio conjunto, tanto
por acuerdo de los progenitores como por decisin judicial. En pocas palabras, separada
una pareja aun cuando nunca hubiese convivido, automticamente el ejercicio de la
responsabilidad parental corresponder a ambos progenitores, salvo que, por acuerdo
de partes o decisin judicial, se establezca la unilateralidad o modalidades en el mismo.
642.- Desacuerdo. En caso de desacuerdo entre los progenitores,
cualquiera de ellos puede acudir al juez competente, quien debe resolver
por el procedimiento ms breve previsto por la ley local, previa audiencia
de los progenitores con intervencin del Ministerio Pblico.
Si los desacuerdos son reiterados o concurre cualquier otra causa
que entorpece gravemente el ejercicio de la responsabilidad parental, el
juez puede atribuirlo total o parcialmente a uno de los progenitores, o
distribuir entre ellos sus funciones, por un plazo que no puede exceder de
dos aos. El juez tambin puede ordenar medidas de intervencin
interdisciplinaria y someter las discrepancias a mediacin.
Tal como ya lo dispona el art. 264 ter CC, las diferencias de los progenitores
respecto de las decisiones en relacin al hijo comn deben resolverse en sede judicial,

siendo competente aquella que corresponde al lugar donde la persona menor de edad
tiene su centro de vida (conf. art. 716 CCyC), y mediante el procedimiento ms breve, al
que le resultan aplicables las normas del Ttulo VIII, denominado Procesos de familia, del
Captulo 2, CCyC.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 10
Respecto de la legitimacin, el artculo es claro al establecer que cualquiera de
los progenitores puede acudir al juez competente, resultando as que ambos se
encuentran legitimados para requerir la intervencin judicial para poner fin al
desacuerdo planteado.
Ahora bien son los nicos legitimados? Al tratarse de decisiones que afectan
directamente al hijo/a, dada su condicin de sujeto de derecho y teniendo en cuenta su
autonoma progresiva, se ha sostenido que se encontrara legitimado para promover
incidentes en el marco de este artculo en comentario. Ello, en funcin de lo dispuesto
por los arts. 26 y 31, inc. e, CCyC.
El alcance del artculo en comentario es amplio: comprende a todos los actos
relativos al desenvolvimiento de la vida del hijo, excluyendo aquellos que requieren el
consentimiento expreso de ambos progenitores (art. 645 CCyC). Respecto de aquellos
actos que los adolescentes pueden ejecutar por s mismos sin necesidad de la
conformidad de sus progenitores por ejemplo, referidos al cuidado de su propio
cuerpo, art. 26 CCyC, depender de si efectivamente el adolescente ejerce o no su
derecho, pues el reconocimiento legal a una mayor autonoma y poder de decisin no
implica obligacin. Es decir, podr presentarse el caso en el cual, a pesar de
encontrarse habilitado, el adolescente no ejerza por s su derecho, y los progenitores
estn en desacuerdo respecto de la modalidad de su ejercicio, quedando entonces
comprendido en esta norma.
Siguiendo el mismo criterio del CC, el art. 642 CCyC establece las consecuencias
de la reiteracin de desacuerdos entre los progenitores o del entorpecimiento grave al
ejercicio de la responsabilidad parental: la atribucin total o parcial de la
responsabilidad parental, o la distribucin de funciones, manteniendo el mismo plazo
mximo legal de dos aos. Mximo, es decir que no necesariamente debe fijarse en
tal plazo, sino que ser necesario precisar y justificar en cada caso en particular cul
deber ser la duracin de esta decisin judicial. Claramente, la modificacin de las
circunstancias fcticas podr ser argumento vlido para solicitar un cambio de aquello
decidido o acordado.
6. Delegacin del ejercicio de la responsabilidad parental. Otra de
las novedades del CCyC es, justamente, la posibilidad excepcional de delegacin del
ejercicio de la responsabilidad, bajo ciertas y especficas condiciones, y que puede
derivar de la decisin de los progenitores (art. 643 CCyC) o de la judicial (art. 657
CCyC). Se cubre as un vaco legal que tantas complicaciones provoc a los operadores
jurdicos, pues en aquellas situaciones en las cuales, fcticamente, los hijos/as convivan
con otras personas que no fueran sus progenitores, se deban utilizar otras figuras
jurdicas como la guarda de personas o la tutela, o creaciones pretorianas las
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 11
conocidas guardas asistenciales a los fines, por ejemplo, de obtener cobertura del
servicio de obra social del abuelo respecto de su nieto a cargo.
643.- Delegacin del ejercicio. En el inters del hijo y por razones
suficientemente justificadas, los progenitores pueden convenir que el ejercicio de
la responsabilidad parental sea otorgado a un pariente, sin perjuicio de lo
establecido en el artculo 674. El acuerdo con la persona que acepta la
delegacin debe ser homologado judicialmente, debiendo orse necesariamente
al hijo. Tiene un plazo mximo de un ao, pudiendo renovarse judicialmente por
razones debidamente fundadas, por un periodo ms con participacin de las
partes involucradas. Los progenitores conservan la titularidad de la
responsabilidad parental, y mantienen el derecho a supervisar la crianza y
educacin del hijo en funcin de sus posibilidades.
Igual rgimen es aplicable al hijo que slo tiene un vnculo filial
establecido.
La previsin que realiza este artculo es claramente de tipo excepcional, pues
exige la concurrencia de varios elementos. En primer lugar y no poda ser de otra
manera, esta delegacin del ejercicio de la responsabilidad parental debe ser en
inters del principal protagonista: el hijo. Luego, las razones deben ser justificadas, es
decir expuestas y sometidas a valoracin judicial. Pueden ser de diferente tenor: un
viaje prolongado de los progenitores, dificultades laborales que entorpezcan un
adecuado desenvolvimiento de la responsabilidad parental, o complicaciones en la salud
fsica o psquica de los progenitores: todas circunstancias puntuales y concretas, cuya
principal caracterstica sea la provisoriedad. No se trata de una renuncia a la
responsabilidad parental, sino una temporal delegacin de su ejercicio.
La redaccin final de este artculo ha impuesto la condicin de pariente a quien
le sea delegada la responsabilidad parental, excluyendo as a otras personas que
pudieran tener un vnculo afectivo comprobable con los progenitores y cuya relevancia
surge de la ley 26.061 y su decreto reglamentario (referentes afectivos). Esta exclusin
se basa en un criterio precautorio que dificulte o impida que esta sea una modalidad
para configurar o formalizar una posterior guarda de hecho, expresamente prohibida
como antecedente para una pretendida adopcin, conforme lo dispone el art. 611 CCyC
(en cuya redaccin final tambin se elimin la referencia al vnculo afectivo entre los
pretensos guardadores y los progenitores, limitando como nica excepcin a la
separacin del nio/a de sus guardadores de hecho la comprobacin judicial de vnculo
de parentesco entre los guardadores fcticos y los progenitores).
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 12
Pero, junto a los parientes, el artculo en comentario deja a salvo lo establecido
por el art. 674 CCyC De qu se trata? El Captulo 7 de este Ttulo VIII, en los arts. 672 a
676, regula las relaciones jurdicas que se generan en el mbito de la familia
ensamblada, dando as visibilidad jurdica a una realidad social instalada desde hace
tantos aos en el pas, pero mantenida en las sombras. Surge as la figura del
progenitor afn, cuya caracterstica esencial es la convivencia (matrimonial o no) con
el progenitor que tiene a su cargo el cuidado personal de un hijo/a (art. 672 CCyC). En

este contexto, el art. 674 CCyC prev la posibilidad de delegacin del ejercicio de la
responsabilidad parental en el progenitor afn, con determinadas caractersticas que se
analizarn oportunamente, pero que sin ser necesariamente pariente asume la
condicin de posible sujeto de delegacin.
As, la forma prevista es la de un convenio con homologacin judicial, a cuyos
fines resulta ineludible la escucha de la opinin del hijo, sin diferenciar cul sea la edad
del mismo. Y se impone un preciso lmite temporal a esta delegacin, evidenciando la
connotacin de provisoriedad de la misma. No se trata de una renuncia o abandono en
el ejercicio de la responsabilidad parental, sino de una delegacin, condicionada y
acotada en el tiempo, que dispone un plazo mximo legal de un ao, pero que no
necesariamente en todos los casos deba ser de un ao, pues funciona como lmite
mximo, debiendo mensurarse en cada caso durante cunto tiempo las razones
esgrimidas justifican la decisin. Ahora bien, se admite tambin excepcionalmente, su
renovacin, con las mismas exigencias: intervencin judicial, explicacin y valoracin de
los motivos que justifican la prrroga y la participacin de todas las partes involucradas
ello incluye, sin dudas, al hijo/a.
Ahora bien, tratndose de una delegacin del ejercicio, la norma explcitamente
dispone que la titularidad de la responsabilidad parental se mantiene en cabeza de los
progenitores, una clara evidencia de que no se trata de una renuncia o abandono, y que
dicha titularidad, a pesar de estar desmembrada del ejercicio, faculta a mantener el
derecho de supervisin de la crianza y educacin del hijo, disposicin que refuerza la
presencia de los progenitores en la vida de sus hijos sin perjuicio de la delegacin
efectuada.
Por ltimo, el artculo dispone su aplicacin tambin a aquellos hijos con un solo
vnculo filial, evitando as que una interpretacin gramatical de la primera parte (los
progenitores) pudiera impedir a aquel progenitor nico delegar el ejercicio de la
responsabilidad parental, en las mismas condiciones ya expuestas.
7. Progenitores adolescentes. Recordemos que el art. 25 CCyC introduce la
categora adolescente y para ello utiliza un criterio etario: a partir de los trece aos, y
hasta los dieciocho, las personas menores de edad se denominan adolescentes. Esta
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 13
distincin no es banal ni caprichosa, ya que tanto desde el campo de la psicologa
evolutiva como de la sociologa, se efecta esta diferenciacin, que facilita la
conceptualizacin de un nio o nia respecto de aquellas personas que, sin haber an
adquirido la plenitud de sus habilidades, se encuentran en un estadio de desarrollo que
no puede asimilarse ni a la niez ni a la juventud, ni menos an a la adultez. Y en
trminos jurdicos, justamente, el principio constitucional de autonoma progresiva
funciona como pauta de diferenciacin respecto del ejercicio de los derechos.
Entonces, aquellos adolescentes (art. 25 CCyC) que sean progenitores,
independientemente de su estado civil o con quin convivan, ejercen la responsabilidad
parental sobre sus hijos, pudiendo realizar por s mismos las tareas de cuidado,
educacin y salud.
Pero as como no es lo mismo ser nio que adolescente, tampoco lo es ser
adolescente que adulto. Y es por ello que el art. 644 disea un sistema en el cual, sin
dejar de lado a los adolescentes en el ejercicio de la responsabilidad parental sobre sus
hijos, tampoco los deja solos.
644.- Progenitores adolescentes. Los progenitores adolescentes, estn o no
casados, ejercen la responsabilidad parental de sus hijos pudiendo decidir y
realizar por s mismos las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud.
Las personas que ejercen la responsabilidad parental de un progenitor
adolescente que tenga un hijo bajo su cuidado pueden oponerse a la realizacin
de actos que resulten perjudiciales para el nio; tambin pueden intervenir
cuando el progenitor omite realizar las acciones necesarias para preservar su
adecuado desarrollo.
El consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse con el
asentimiento de cualquiera de sus propios progenitores si se trata de actos
trascendentes para la vida del nio, como la decisin libre e informada de su
adopcin, intervenciones quirrgicas que ponen en peligro su vida, u otros actos
que pueden lesionar gravemente sus derechos. En caso de conflicto, el juez debe
decidir a travs del procedimiento ms breve previsto por la ley local.
La plena capacidad de uno de los progenitores no modifica este rgimen.
De este modo, quienes ejercen la responsabilidad parental de un progenitor
adolescente (abuelo/a de este hijo, por ejemplo) tienen tres posibilidades de actuacin
respecto de las decisiones en relacin a su nieto/a:
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 14
pueden oponerse a la realizacin de aquellos actos decididos por los
progenitores adolescentes respecto a su hijo/a que resulten perjudiciales
para el mismo/a;
pueden intervenir en forma directa ante la omisin del progenitor
adolescente de realizar o decidir cuestiones necesarias al desarrollo del hijo;
asentimiento es exigido para integrar el consentimiento del progenitor
adolescente respecto a actos trascendentes para la vida del nio o que
puedan provocar daos graves a sus derechos.
As, en las cuestiones cotidianas o de menor impacto en la vida del nio o nia,
quienes ejercen la responsabilidad parental sobre sus progenitores adolescentes, tienen
la posibilidad de oposicin u accin directa. Pero en aquellas materias que pudieran
provocar una grave modificacin en la situacin del nio o nia la decisin de su
entrega en adopcin, por ejemplo o que afecten seriamente su vida o sus derechos
una intervencin quirrgica, las decisiones de los progenitores adolescentes deben
ser complementadas e integradas con el asentimiento de cualquiera de sus propios
progenitores. Dado que es suficiente al menos el asentimiento de uno de ellos, las
diferencias o desacuerdos debern ser resueltos en instancia judicial.
Se trata, entonces, de un sistema que brinda una doble proteccin, destinada
tanto al progenitor adolescente como a su hijo, en el que los adultos acompaan y
apoyan al hijo/a adolescente en las decisiones relacionadas con su propio hijo, sin
desplazarlo/a ni sustituirlo/a. En definitiva, es un sistema que se aleja de posiciones

extremas: ni un paternalismo o tutelarismo tal que anule al progenitor adolescente, ni


tampoco un trato indiscriminado que posicione al adolescente en el mismo lugar que al
adulto, pues en su condicin de persona en desarrollo requiere de medidas de especial
proteccin.
Por ltimo, se destaca que la adquisicin de la mayora de edad de uno de los
progenitores, cesando as su condicin de progenitor adolescente, no altera este
rgimen si el otro/a an no arrib a la mayora de edad.
8. Actos que requieren del consentimiento expreso de ambos
progenitores. En primer lugar, y tal como oportunamente se explic, el ejercicio de la
responsabilidad parental se reconoce, en principio, a ambos progenitores (art. 641
CCyC). De all entonces que tanto para los progenitores unidos en matrimonio o no, que
convivan o no, o incluso, su determinacin filiatoria derive de una sentencia judicial y en
forma excepcional se reconoce el ejercicio de la responsabilidad parental, es exigido el
consentimiento de ambos para los actos indicados en este artculo.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 15
Cules son estos actos? Aquellos de mayor trascendencia en la vida de los hijos,
tales como contraer matrimonio (en concordancia con los lmites etarios establecidos en
los arts. 403 y 404 CCyC) o ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de
seguridad, o salir del pas. Como novedad, se impone tambin la exigencia de doble
consentimiento, tambin para el cambio de residencia permanente fuera del pas, a los
fines de evitar que, una vez obtenido el consentimiento para salir del pas, se imponga
por va de los hechos un cambio de residencia de tipo permanente en forma
intempestiva, debiendo recurrir al procedimiento de restitucin internacional. As, todo
cambio de residencia en el exterior requerir del consentimiento expreso de ambos
progenitores, transformando automticamente en ilegtima la modificacin intempestiva
y unilateral.
Tambin se exige el consentimiento expreso de ambos progenitores para
autorizarlo a estar en juicio, pero dicha exigencia no abarca aquellos supuestos en los
que el Cdigo o la legislacin particular lo habilite a estar por s; como en los casos en
que se concede legitimacin activa autnoma (art. 661, inc. b, CCyC) o el derecho de
intervencin con asistencia letrada propia (art. 26 CCyC).
645.- Actos que requieren el consentimiento de ambos progenitores. Si
el hijo tiene doble vnculo filial se requiere el consentimiento expreso de ambos
progenitores para los siguientes supuestos:
a. autorizar a los hijos adolescentes entre diecisis y dieciocho aos para
contraer matrimonio;
b. autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o
de seguridad;
c. autorizarlo para salir de la Repblica o para el cambio de residencia
permanente en el extranjero;
d. autorizarlo para estar en juicio, en los supuestos en que no puede
actuar por s;
e. administrar los bienes de los hijos, excepto que se haya delegado la
administracin de conformidad con lo previsto en este Captulo.
En todos estos casos, si uno de los progenitores no da su consentimiento
o media imposibilidad para prestarlo, debe resolver el juez teniendo en miras el
inters familiar.
Cuando el acto involucra a hijos adolescentes, es necesario su
consentimiento expreso.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 16
El ltimo inciso se relaciona con los aspectos patrimoniales del ejercicio de la
responsabilidad parental, que se analizarn ms abajo, pero resulta pertinente destacar
que por cuestiones de concordancia, se elimin el inc. 6 del art. 264 quater CC, que
exiga el consentimiento de ambos progenitores y adems autorizacin judicial para
disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya
administracin ejercan.
Asimismo, se mantiene la exigencia de consentimiento expreso para los actos de
administracin, salvo que se hubiese delegado la misma.
Por ltimo, una vez ms se torna explcito el principio de autonoma progresiva,
al imponer que en los supuestos en que cualquiera de estos actos se relacione con un
adolescente, se requiere necesariamente de su consentimiento, resultando insuficiente
la conformidad de ambos progenitores. Por supuesto que esta exigencia implica que en
aquellos supuestos en los cuales no se hubiera dado cumplimiento, el adolescente se
encuentra facultado para cuestionar en sede judicial la decisin conjunta de sus
progenitores.
Deberes y derechos de los progenitores.
9. Deberes de los progenitores. Todos los deberes de los progenitores
tienen una consideracin especial a las necesidades de los hijos, conforme las propias
caractersticas y estado evolutivo de los hijos. As, el principio de autonoma progresiva
atraviesa los diferentes deberes consignados en el art. 646 CCyC, ya que la funcin de
los progenitores radica en cuidar y colaborar en el pleno desarrollo de la personalidad
de sus hijos, y ello surge evidente del texto de los incs. a, b, c, y d. La justificacin
ltima de toda la regulacin radica en la funcin, en la finalidad de la responsabilidad
parental.
646.- Enumeracin. Son deberes de los progenitores:
a. cuidar del hijo, convivir con l, prestarle alimentos y educarlo;
b. considerar las necesidades especficas del hijo segn sus
caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo madurativo;
c. respetar el derecho del nio y adolescente a ser odo y a participar en
su proceso educativo, as como en todo lo referente a sus derechos
personalsimos;
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 17
d. prestar orientacin y direccin al hijo para el ejercicio y efectividad de
sus derechos;
e. respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener relaciones personales
con abuelos, otros parientes o personas con las cuales tenga un vnculo afectivo;

f. representarlo y administrar el patrimonio del hijo.


647.- Prohibicin de malos tratos. Auxilio del Estado. Se prohbe el castigo
corporal en cualquiera de sus formas, los malos tratos y cualquier hecho que
lesione o menoscabe fsica o psquicamente a los nios o adolescentes.
Los progenitores pueden solicitar el auxilio de los servicios de orientacin
a cargo de los organismos del Estado.
Es de destacar la especfica y tajante prohibicin de malos tratos, en una clara
toma de posicin respecto de no tolerar ni justificar ningn tipo o clase de maltrato
infantil. Dada la dimensin e intensidad de relaciones familiares marcadas por la
violencia familiar, es sumamente auspicioso que, al regular las relaciones entre padres
e hijos, se desterrara en forma definitiva la idea o nocin del castigo correctivo, o
correccin moderada, que el art. 278 CC toleraba en el ejercicio de la funcin
parental. El CCyC no solo elimina el recurso de la violencia en la relacin paterno-filial,
sino que, adems, lo prohbe.
El famoso mejor un golpe a tiempo que, se reitera, el CC contemplaba no es ms
que la justificacin, legal y moral, del uso de la violencia como forma de resolver los
conflictos. La violencia intrafamiliar es una verdadera epidemia social, que genera
estragos en la vida, integridad fsica y psquica de mujeres, nios, nias y adolescentes.
Y es obligacin del Estado proveer de herramientas eficaces para su erradicacin.
Consignar en forma explcita esta prohibicin es una de ellas, como as tambin la
expresa indicacin de utilizar recursos estatales a los fines de obtener pautas de ayuda u
orientacin para un ejercicio funcional de la responsabilidad parental, en una sociedad
de gran complejidad, atravesada por serios factores que dificultan tal ejercicio, como el
uso de estupefacientes, o la grave y gran ausencia del Estado durante tantos aos, que
gener exclusin y deterioro en el tejido social, e impact fundamentalmente en los
sectores sociales ms desfavorecidos. Esta obligacin estatal es impuesta en forma
expresa por la Convencin de los Derechos del Nio: A los efectos de garantizar y
promover los derechos enunciados en la presente Convencin, los Estados partes
prestarn la asistencia apropiada a los padres y a los representantes legales para el
desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio y velarn por la
creacin de instituciones, instalaciones y servicios para el cuidado de los nios (art.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 18
18.2), obligacin que la ltima parte del artculo en comentario incorpora en forma
expresa al ordenamiento interno.
Cuidado personal de los hijos
10. El concepto de cuidado personal de los hijos. Como ya se seal, el
CCyC presta atencin al uso del lenguaje. Abandona el uso del trmino tenencia, en
sentido material, para referirse a las funciones de atencin que requiere un funcional
ejercicio de la responsabilidad parental. Denomina as cuidado personal a aquellas
funciones relacionadas en forma directa con la vida cotidiana del hijo, que se relacionan
directamente con su convivencia cuestin que marca la diferencia entre cuidado
personal y ejercicio de la responsabilidad parental, pero no se restringen a ella, pues
tambin comprenden la garanta de un adecuado contacto que no se reduce a las
visitas de un cuasi extrao, en los casos en los que uno de los progenitores no
conviva con el hijo/a. As, se abandona definitivamente la terminologa que contradice la
concepcin de los nios, nias y adolescentes como sujetos de derecho.
El cuidado personal de los hijos es una derivacin del ejercicio de la
responsabilidad parental (art. 640 CCyC), acotada a la vida cotidiana del hijo. Ambos
progenitores, por principio general, continuarn ejerciendo la responsabilidad parental
en forma compartida, aunque el hijo/a permanezca bajo el cuidado personal, conviva
efectivamente en forma principal, con uno de ellos/as.
649.- Clases. Cuando los progenitores no conviven, el cuidado personal del hijo
puede ser asumido por un progenitor o por ambos.
11. Modalidades del cuidado personal compartido. El uidado personal
puede ser, conforme al art. 650, de dos clases: compartido por ambos progenitores o
unilateral, en tanto se ofrece la mayor cantidad de respuestas a los mltiples modelos
familiares, sin perjuicio del mayor valor axiolgico de compartir el cuidado personal del
hijo/a. A su vez, el cuidado personal compartido admite dos modalidades:
a. alternado: la permanencia fsica del hijo/a se distribuye por determinados
periodos de tiempo, de acuerdo a las circunstancias fcticas de cada grupo familiar;
b. indistinto: el hijo/a reside en forma principal junto a uno de los progenitores,
pero ambos comparten las decisiones y tareas relacionadas a su cuidado, dado que se
trata de un cuidado compartido.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 19
Se escinde as el tradicional criterio de asociar tenencia al desempeo de la
funcin parental, colocando en un pie de igualdad a ambos progenitores con la finalidad
de favorecer la presencia de ambos/as en la vida de los hijos/as.
Respecto del cuidado personal compartido alternado, se asemeja claramente a la
tradicional tenencia compartida en cuanto se distribuye entre los progenitores el
tiempo de permanencia del hijo/a sin requerir la norma de cunto tiempo se trate, ni
que sea de la misma cantidad de das, pero se distingue del indistinto en que no reside
de manera principal en uno de los hogares. A diferencia de la tenencia compartida,
en el marco del CCyC, y como ya se explic, el cuidado compartido no afecta el ejercicio
conjunto de la responsabilidad parental.
Y la nota caracterstica del cuidado personal compartido indistinto radica en la
permanencia ms prolongada del hijo/a en uno de los dos hogares, es decir, de
intensidad temporal en la convivencia, confiriendo un cuidado personal continuo al
progenitor conviviente pero, conforme la ltima parte del artculo, ello no altera que las
funciones de cuidado sigan siendo compartidas, sin perjuicio de dnde o con quin
resida el hijo/a.
Es conveniente resaltar que cualquier modalidad que se elija o establezca
respecto al cuidado de los hijos no altera ni modifica el ejercicio conjunto de la
responsabilidad parental que, en principio, se reconoce en pie de igualdad a ambos
progenitores, conforme se desarroll ms arriba. Adems, es necesario tener presente
el reconocimiento que el nuevo CCyC efecta a la trascendencia jurdica de los
progenitores afines, en tanto que quien convive, matrimonialmente o no, con una

persona con hijos, asume tambin tareas de cuidado complementarias respecto de los
mismos, tal como se desarrollar al comentar los diversos artculos que integran el
Captulo 7 de este Ttulo VII.
Ahora bien, explicado el diseo normativo, la pregunta que se impone es: cul
es la preferencia legal respecto de la asignacin del cuidado personal de los hijos? Lo
resuelve el art. 651 CCyC:
651.- Reglas generales. A pedido de uno o ambos progenitores o de oficio, el
juez debe otorgar, como primera alternativa, el cuidado compartido del hijo con
la modalidad indistinta, excepto que no sea posible o resulte perjudicial para el
hijo.
Es necesario resaltar que se elimina cualquier criterio basado en el gnero para
resolver el lugar de residencia de los hijos, superando la notoria inconstitucionalidad,
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 20
por violacin del principio de no discriminacin, del prejuicioso art. 206 CC, que dispona
la preferencia legal materna en el ejercicio de la responsabilidad parental de los hijos
menores de cinco aos, que ya haba evidenciado su inoperatividad en el marco del
matrimonio entre personas del mismo sexo. La naturalizacin de las tareas de
cuidado en el mbito de un gnero predeterminado (femenino) constituye una clara
postura discriminatoria, carente de justificacin racional y ello surge en forma explcita
de la ltima parte del art. 656 CCyC, que ms adelante se comenta.
Por ltimo, en aquellos supuestos en que excepcionalmente el cuidado personal
deba ser unipersonal, el art. 653 CCyC establece las pautas que debern valorarse
judicialmente para resolver la cuestin.
653.- Cuidado personal unilateral. Deber de colaboracin. En el supuesto
excepcional en el que el cuidado personal del hijo deba ser unipersonal, el juez
debe ponderar:
a. la prioridad del progenitor que facilita el derecho a mantener trato
regular con el otro;
b. la edad del hijo;
c. la opinin del hijo;
d. el mantenimiento de la situacin existente y respeto del centro de vida
del hijo.
El otro progenitor tiene el derecho y el deber de colaboracin con el
conviviente.
En cuatro incisos se establecen los estndares que ya fueran sealados por la
doctrina y jurisprudencia y se utilizaron para flexibilizar el vetusto marco legal del viejo
Cdigo Civil. En efecto, la actitud facilitadora de un progenitor respecto al contacto de
su hijo/a con el otro fue fundamento, en varios precedentes jurisprudenciales, para
disponer un cambio de tenencia, pues las actitudes injustificadamente
obstruccionistas y resistentes a un adecuado desarrollo del vnculo parental con el
progenitor no conviviente implican no solo un incumplimiento del ejercicio de la
responsabilidad parental, sino infringir un dao psicolgico a los hijo/as, atentatorio a su
superior inters en juego. De all la importancia de consignar en forma expresa, y en
primer lugar, esta pauta, pues con ello se desarticula la preponderancia de un/a
progenitor/a sobre otro.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 21
Luego, y en clara respuesta al principio de autonoma progresiva, la edad y
opinin del hijo/a adquiere protagonismo y preponderancia en una materia en la cual
est en juego el desarrollo de su vida cotidiana. Por supuesto que la relevancia de la
opinin de los hijos se relaciona con su edad y desarrollo madurativo, pero resulta
imprescindible escuchar y dar el espacio necesario para que los hijos/as se expresen. La
valoracin respecto de tales opiniones queda a criterio judicial, tarea para la cual podr
contar con apoyo multidisciplinario (art. 706, inc. b, CCyC). Asimismo, es de resaltar que
la decisin corresponde a los adultos, y resulta insuficiente justificar la misma por mera
referencia a la opinin del hijo, en tanto es imprescindible evitar los conflictos de
intereses que se pudieran generar en los hijos (manifestar su preferencia por uno u otro
progenitor).
Por ltimo, el mantenimiento de la situacin existente y con ello, el centro de
vida del hijo/a, tambin ya configuraba un criterio relevante para decidir la convivencia
con uno u otro progenitor, fundamentalmente cuando el planteo judicial se realizaba
luego de una separacin de hecho. Ello a los fines de procurar que los efectos de la
separacin de los progenitores afecten o incidan negativamente en el desarrollo de la
vida de los hijos. Mantener el estado de situacin consolidado por un periodo de
tiempo, durante el cual los progenitores se mantuvieron separados sin recurrir al mbito
judicial, colabora a evitar drsticas modificaciones en la vida de los hijos.
12. Obligacin de mantener el contacto entre progenitor no
conviviente e hijos. La obligacin de mantener el contacto entre progenitor no
conviviente e hijos es doble, tanto para aquel que efectivamente no convive con el hijo,
como a quien se le hubiera asignado excepcionalmente el cuidado unilateral.
652.-Derecho y deber de comunicacin. En el supuesto de cuidado atribuido
a uno de los progenitores, el otro tiene el derecho y el deber de fluida
comunicacin con el hijo.
654.- Deber de informar. Cada progenitor debe informar al otro sobre
cuestiones de educacin, salud y otras relativas a la persona y bienes del hijo.
Ambos progenitores deben mantener informado al otro/a respecto a las
cuestiones relacionadas con la vida de sus hijos/as. Sin dudas, un ejercicio funcional de
la responsabilidad parental incluye esta obligacin recproca de compartir la informacin
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 22
relacionada a los hijos, pues difcilmente sea posible tomar decisiones respecto de
ellos/as si se carece de informacin.
Sin embargo, es importante la explicitacin de este deber mutuo pues implica
obligar a los progenitores a procurar mantener la necesaria unin parental aun con
posterioridad a la pareja afectiva entre ellos. Esta finalidad es reforzada por la ltima
parte del art. 653 CCyC antes transcripto, al disponer que, aun en los supuestos de
cuidado personal unipersonal, el otro progenitor tiene el derecho y el deber de colaborar
con el progenitor conviviente en el cuidado del hijo.

13. Plan de parentalidad. Con el convencimiento de que en materias tan


sensibles como las referidas a las relaciones entre progenitores e hijos la
autocomposicin de los conflictos es la va ms conveniente y efectiva de solucionarlos,
el art. 655 CCyC dispone que los progenitores pueden presentar un plan de
parentalidad, es decir, de coparentalidad, que disee el modelo familiar que llevarn
adelante ante la falta de convivencia.
En primer lugar, es necesario resaltar que se trata de una facultad de los
progenitores, pero no de una obligacin. Si bien para el caso especfico de progenitores
matrimoniales que soliciten el divorcio, el art. 438 CCyC impone como requisito de
procedencia de la peticin la presentacin de una propuesta que contenga las
cuestiones referidas a los hijos (art. 439 CCyC) lo cierto es que se trata de una
propuesta que no significa convenio. Claro que se podr alcanzar el convenio, y a tales
fines (y slo a ellos) se dispone la realizacin de una audiencia judicial. Pero la
obligacin legal se limita a la presentacin de una propuesta. Claro est que en todos
los casos, la presentacin de un plan de parentalidad es una facultad de los
progenitores.
En dicho esquema de funcionamiento parental, los protagonistas podrn acordar
diversos aspectos que forman parte del desenvolvimiento familiar, a saber:
a. lugar y tiempo en que el hijo permanece con cada progenitor;
b. responsabilidades que cada uno asume;
c. rgimen de vacaciones, das festivos y otras fechas significativas para la
familia;
d. rgimen de relacin y comunicacin con el hijo cuando ste reside con el otro
progenitor.
No ser necesario que contengan todos estos aspectos, pues podrn admitirse
acuerdos parciales e incluso provisorios -que, si bien no es lo ideal, es factible-.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 23
Los acuerdos parciales posibilitan descomprimir de algn modo las diferencias
parentales, y podrn servir de base para arribar a acuerdos ms generales o
permanentes. Para ello resulta imprescindible una intervencin judicial activa y
dinmica, que cuente con apoyo multidisciplinario en caso de requerirlo.
Son procedentes tanto en los supuestos en que se acuerde el cuidado personal
compartido, en sus dos modalidades, como el unilateral, ya que refleja la
distribucin de tiempo y funciones de ambos progenitores, cuestin que atae a
todas las clases y modalidades de cuidado personal de los hijos/as.
Tratndose de acuerdos respecto al desarrollo de la vida de los hijo/as,
evidentemente admiten su modificacin, pues las diversas etapas e instancias
por las que transita el ncleo familiar requieren ajustes o diferentes previsiones
ante nuevas situaciones. As lo establece, en forma explcita, el segundo prrafo
del art. 655 CCyC.
Por ltimo, nuevamente los hijos adquieren protagonismo. La ltima parte del art.
655 CCC impone a los progenitores la obligacin de procurar la participacin del hijo en
el plan de parentalidad y sus modificaciones. Por qu procurar y no exigir que
participen? Porque se trata de un derecho de los nios, nias y adolescentes, y solo
ellos deciden su ejercicio o no. En otras palabras, se es protagonista cuando se quiere
serlo. Pero aquello que ordena la norma es que los progenitores faciliten y favorezcan la
participacin de los hijos.
Ahora bien, y si no es posible el acuerdo? Tanto cuando no exista un convenio
que establezca un plan de parentalidad como cuando el presentado no sea homologado
por contradecir los intereses de los hijos, la solucin la brinda el art. 656 CCyC, que
coloca en cabeza del juez la decisin. Para ello la norma establece un criterio de
preferencia: disponer el rgimen de cuidado de los hijos priorizando la modalidad
compartida indistinta. Tal es la regla que este artculo refuerza. Prioridad que no
significa obligatoriedad: en la eleccin del tipo de cuidado personal a decidir inciden las
circunstancias que rodean a cada caso en particular y es por ello que este artculo
establece una prioridad, ciertamente potenciada por la regla establecida en el art.
651 CCyC.
En definitiva, en caso de resultar necesaria una decisin judicial respecto al
cuidado personal, adnde vivir, qu funciones ejercer cada progenitor o la
distribucin del tiempo con el hijo/a, la misma deber estar debidamente fundada en
circunstancias especficas del caso concreto, completamente alejada a preconceptos o
preferencias individuales del juzgador, mxime tratndose de categoras sospechosas
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 24
como lo son el sexo, la orientacin sexual, la religin o las preferencias polticas o
ideolgicas, cuya invocacin resulta insuficiente para justificar una decisin.
14. Otorgamiento de la guarda a un pariente. A diferencia de lo normado
respecto de la decisin de los progenitores de delegar el ejercicio de la responsabilidad
parental, cuando se trata de una decisin judicial, el artculo 657 exige la concurrencia
de circunstancias de especial gravedad, evidenciando el carcter estrictamente
excepcional de esta figura.
657.- Otorgamiento de la guarda a un pariente. En supuestos de especial
gravedad, el juez puede otorgar la guarda a un pariente por un plazo de un ao,
prorrogable por razones fundadas por otro periodo igual. Vencido el plazo, el juez
debe resolver la situacin del nio, nia o adolescente mediante otras figuras
que se regulan en este Cdigo.
El guardador tiene el cuidado personal del nio, nia o adolescente y est
facultado para tomar las decisiones relativas a las actividades de la vida
cotidiana, sin perjuicio de que la responsabilidad parental quede en cabeza del o
los progenitores, quienes conservan los derechos y responsabilidades
emergentes de esta titularidad y ejercicio.
El plazo mximo es de un ao (mximo, es decir no necesariamente requerido en
todos los casos) renovable por otro plazo igual, solo por razones fundadas y no por el
mero transcurso del tiempo. La imposicin de un lmite temporal se fundamenta en la
exigencia de evitar una situacin de inestabilidad jurdica, ya que provoca un
desmembramiento de la responsabilidad parental en tanto esta se mantiene bajo la
titularidad y en cabeza de los progenitores. As lo dispone la ltima parte del artculo,

asignando al pariente cuidador las funciones de cuidado relativas a la vida cotidiana del
nio, nia o adolescentes, mientras que los progenitores conservan la titularidad y
ejercicio de la responsabilidad parental.
Ante la imposicin de un plazo legal, el lapso de tiempo que dure esta
excepcional decisin deber servir para trabajar con los progenitores a los fines de
lograr el pleno y funcional ejercicio de la responsabilidad parental, ya que agotado el
mismo, el art. 647 CCyC impone al juez la obligacin de resolver la situacin jurdica del
nio, nia y adolescente. Aqu se evidencia el encaje con otras normas.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 25
Por ejemplo, con aquellas relacionadas a la tutela, cuando se dispone: Si se
hubiera otorgado la guarda a un pariente de conformidad con lo previsto en el
Ttulo de la responsabilidad parental, la proteccin de la persona y bienes del
nio, nia o adolescente puede quedar a cargo del guardador por decisin del
juez que otorg la guarda, si ello es ms beneficioso para su inters superior; en
igual sentido, si los titulares de la responsabilidad parental delegaron su ejercicio
a un pariente. En este caso, el juez que homolog la delegacin puede otorgar
las funciones de proteccin de la persona y bienes de los nios, nias y
adolescentes a quienes los titulares delegaron su ejercicio. En ambos supuestos,
el guardador es el representante legal del nio, nia o adolescente en todas
aquellas cuestiones de carcter patrimonial (art. 104, prr. 3, CCyC).
Tambin con aquellas que regulan la declaracin de la situacin de adoptabilidad
de un nio, nia o adolescente (que establece cules son los supuestos que la
justifican, pero que impide su dictado si algn familiar o referente afectivo del
nio, nia o adolescente ofrece asumir su guarda o tutela y tal pedido es
considerado adecuado al inters de ste (art. 607 CCyC). La referencia en esta
norma al referente afectivo requerir un mayor esfuerzo interpretativo a la
limitacin que este art. 657 CCyC impone respecto de quin puede revestir esta
excepcional condicin de cuidador, pues indirectamente los referentes afectivos
se encontraran legitimados a serlo por aplicacin de este segundo prrafo del
art. 607 CCyC.
En definitiva, la importancia de esta norma radica en la imperiosa necesidad que
la aplicacin del sistema de proteccin de derechos, en el marco del derogado CC,
evidenciaba. Un silencio legal que era suplantado por las ms diversas creaciones
jurisprudenciales, al punto de rozar, una vez ms, una intervencin de tipo tutelar, en la
cual los nios, nias y adolescentes permanecen a disposicin de algn funcionario
judicial o administrativo, aunque se utilizaran otros nomencladores jurdicos.
Obligacin de alimentos
15. La obligacin alimentaria. En la contribucin alimentaria se establece la
paridad de ambos progenitores respecto a la manutencin de los hijos, condicionada a
estrictos elementos objetivos tales como la condicin y fortuna de cada uno de ellos
Es decir, si bien ambos progenitores se encuentran en el mismo lugar respecto a su
condicin de sujetos pasivos de esta obligacin, las condiciones especficas de cada uno
de ellos ser la variable a considerar, junto con otras, para definir la extensin o
intensidad de cumplimiento de tal obligacin.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 26
Por otra parte, se establece que los sujetos activos de esta obligacin, es decir,
sus beneficiarios, son aquellos hijos de hasta veintin aos de edad. Ello, como regla
general, debe ser interpretada en forma conjunta con las disposiciones especficas de
los arts. 662 y 663 CCyC.
659.- Contenido. La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las
necesidades de los hijos de manutencin, educacin, esparcimiento, vestimenta,
habitacin, asistencia, gastos por enfermedad y los gastos necesarios para
adquirir una profesin u oficio. Los alimentos estn constituidos por prestaciones
monetarias o en especie y son proporcionales a las posibilidades econmicas de
los obligados y necesidades del alimentado.
Respecto al contenido de la obligacin alimentaria, el art. 659 CCyC sigue el
criterio que ya estableca el CC, pero destaca la incorporacin de aquellos gastos
necesarios para adquirir una profesin u oficio, con la clara finalidad de favorecer
el desarrollo autnomo de los hijos.
La ltima parte de este artculo establece, como modalidad de cumplimiento, las
prestaciones monetarias o en especie, cuestin que necesariamente deber
relacionarse con las garantas de cumplimiento (por ejemplo, cuando se
establezca en el convenio regulador del divorcio, conforme lo establece el art.
440 CCyC) o las medidas a tomar ante el incumplimiento, conforme la remisin
expresa que realiza el art. 670 CCyC a los arts. 550 a 553 CCyC.
Se reitera la proporcionalidad como criterio de determinacin de la extensin
alimentaria, no solo respecto a los obligados entre s, sino tambin en relacin a
las necesidades del alimentado. Es decir, en la determinacin de la cuanta, la
proporcionalidad funciona en un doble sentido: entre los obligados, sujetos
pasivos de la obligacin (conf. art. 658 y 666 CCyC), y frente al hijo, en tanto
evaluacin de posibilidades econmicas en relacin a las necesidades del
alimentado (art. 659 CCyC).
En este marco, el art. 660 CCyC tambin incorpora una novedad sumamente
importante: la visibilizacin legal del contenido econmico de las tareas de cuidado
personal.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 27
660.- Tareas de cuidado personal. Las tareas cotidianas que realiza el
progenitor que ha asumido el cuidado personal del hijo tienen un valor
econmico y constituyen un aporte a su manutencin.
Por lo tanto, aquel progenitor que asuma en mayor intensidad tales tareas de
cuidado de los hijos, luego de producida la separacin, matrimonial o no, o inclusive si
nunca convivieron ambos progenitores, aporta a su manutencin, circunstancia que
deber ser valorada en el caso de resultar necesario establecer judicialmente la cuanta
de la obligacin alimentaria.
16. La demanda judicial por prestaciones alimentarias. La importancia
del art. 661 CCyC radica en la amplia legitimacin activa que otorga para demandar a

un progenitor que falte a la prestacin alimentaria, ya que habilita que pueda ser
demandado por:
a. el otro progenitor en representacin del hijo;
b. el hijo con grado de madurez suficiente con asistencia letrada;
c. subsidiariamente, cualquiera de los parientes o el Ministerio Pblico.
Pero la cuestin de la legitimacin activa no se agota en estos supuestos. En
efecto, el particular caso del hijo mayor de edad pero beneficiario de la obligacin
alimentaria (art. 658 CCyC, esto es, el situado en la franja de edad que va de los 18 a
los 21 aos) requiere de una norma especfica como, el art. 662 CCyC, que
seguidamente se comenta.
En primer lugar, otorga legitimacin activa directa al progenitor/a que convive
con el hijo mayor para reclamar la contribucin alimentaria al otro progenitor/a,
sea tanto para iniciar el proceso o continuar el existente.
Adems, lo/a faculta para percibir y administrar las cuotas alimentarias ya
devengadas, pues resultara incoherente e intil reconocer legitimacin activa
para el reclamo y negar su administracin.
17. Casos especiales de alimentos: hijo mayor que se capacita, hijo no
reconocido, mujer embarazada. Aparecen luego tres artculos dedicados supuestos
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 28
especiales de obligacin alimentaria que configuran novedades en el texto legal, pero
que recogen posturas jurisprudenciales adoptadas bajo la vigencia del CC.
663.- Hijo mayor que se capacita. La obligacin de los progenitores de
proveer recursos al hijo subsiste hasta que ste alcance la edad de veinticinco
aos, si la prosecucin de estudios o preparacin profesional de un arte u oficio,
le impide proveerse de medios necesarios para sostenerse independientemente.
Pueden ser solicitados por el hijo o por el progenitor con el cual convive;
debe acreditarse la viabilidad del pedido.
664.- Hijo no reconocido. El hijo extramatrimonial no reconocido tiene derecho
a alimentos provisorios mediante la acreditacin sumaria del vnculo invocado. Si
la demanda se promueve antes que el juicio de filiacin, en la resolucin que
determina alimentos provisorios el juez debe establecer un plazo para promover
dicha accin, bajo apercibimiento de cesar la cuota fijada mientras esa carga
est incumplida.
665.- Mujer embarazada. La mujer embarazada tiene derecho a reclamar
alimentos al progenitor presunto con la prueba sumaria de la filiacin alegada.
18. Reclamo de alimentos a los ascendientes. El art. 668 CCyC, regula en
forma especfica esta obligacin alimentaria y an en el mismo proceso dirigido contra
los progenitores, se habilita la extensin de la solicitud a los ascendientes. De este
modo, se toma una postura a favor del alimentado ya que no es necesario que se inicie
un nuevo proceso contra estos ltimos sino que en el mismo proceso contra el
progenitor, principal obligado, se pueda reclamar, fijar y ordenar la pertinente
obligacin alimentaria.
668.- Reclamo a ascendientes. Los alimentos a los ascendientes pueden ser
reclamados en el mismo proceso en que se demanda a los progenitores o en
proceso diverso; adems de lo previsto en el ttulo del parentesco, debe
acreditarse verosmilmente las dificultades del actor para percibir los alimentos
del progenitor obligado.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 29
Por qu se debe demostrar, verosmilmente la imposibilidad de cumplimiento
por parte del progenitor, principal obligado? Porque no es lo mismo ser padre que ser
abuelo. Porque la obligacin de los abuelos opera ante el incumplimiento o
imposibilidad del progenitor. Frente a la tensin existente entre los derechos de nios,
nias o adolescentes y los de los abuelos que podra tratarse de otro sector vulnerable
como, el de los adultos mayores, se opta por una postura equilibrada, que evita el
exceso de requisitos formales que provoquen la insatisfaccin de las necesidades
vitales de los nios, acorde a los postulados de la Convencin de los Derechos del Nio.
Respecto a la extensin de la obligacin, el artculo en comentario efecta una
remisin directa al Ttulo del parentesco, entre ellas, el art. 541 CCyC. Esta norma
establece el contenido de la obligacin alimentaria entre parientes y especficamente
dispone:
La prestacin de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia,
habitacin, vestuario y asistencia mdica, correspondientes a la condicin del
que la recibe, en la medida de sus necesidades y de las posibilidades
econmicas del alimentante. Si el alimentado es una persona menor de edad,
comprende, adems, lo necesario para la educacin.
De este modo, la obligacin alimentaria de los abuelos respecto a sus nietos que
revistan la condicin de menores de edad, sin perjuicio de la subsidiaridad relativa
impuesta por el art. 668 CCyC, es amplia, comprende tambin las necesidades
derivadas de la educacin.
19. Retroactividad de los alimentos y derecho de reembolso. Se
establece la retroactividad de los alimentos desde el da de su demanda judicial, con la
novedad de que se ampla este efecto retroactivo al da de una interpelacin fehaciente,
669.- Alimentos impagos. Los alimentos se deben desde el da de la demanda
o desde el da de la interpelacin del obligado por medio fehaciente, siempre que
se interponga la demanda dentro de los seis meses de la interpelacin.
Por el periodo anterior, el progenitor que asumi el cuidado del hijo tiene
derecho al reembolso de lo gastado en la parte que corresponde al progenitor no
conviviente.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 30
Esa interpelacin, que incluye la extrajudicial, comprende todo medio que, de
forma irrefutable, acredite la toma de conocimiento del mismo por parte del
reclamado, incluyendo, por supuesto la notificacin de toda instancia previa, sea
prejudicial o mediacin privada, conforme a las normas procesales aplicables.
Con la finalidad de evitar posiciones abusivas y en garanta del derecho de
defensa del alimentante, el artculo impone la condicin de interponer la
demanda judicial dentro de los seis meses de la interpelacin extrajudicial.

El segundo prrafo precisa que respecto a aquellos gastos que se hubieran


realizado con anterioridad al reclamo (judicial o por va fehaciente, en las
condiciones establecidas en el primer prrafo) son reembolsables. Es decir, que
el/la progenitor/a que hubiera soportado tales gastos puede reclamar, por
derecho propio, el reembolso de las sumas aportadas en dicho concepto a quien
deba suministrarlos. La ltima parte del artculo establece la medida del
reembolso: en la proporcin que le hubiera correspondido. Y tal proporcionalidad
surgir de la prueba de los recursos de ambos progenitores y dems
circunstancias que se hubiera producido en el juicio de alimentos
correspondiente.
20. Medidas ante el incimplimiento. Una de las grandes preocupaciones de
todo sistema jurdico es de qu modo asegurar el cumplimiento de las sentencias. Ello,
en tanto la garanta de la debida tutela judicial no se limita al acceso a la justicia, sino a
que sus decisiones sean efectivas, que no se conviertan en un simple papel.
El CCyC se hace eco de esta importante funcin, y se ocupa de otorgar a los
jueces la facultad de hacer cumplir sus decisiones de las formas ms variadas,
remitiendo su artculo 670 a las normas relacionadas a la obligacin alimentaria entre
parientes, las que prevn:
a. el dictado de medidas cautelares (art. 550 CCyC);
b. la imposicin de la responsabilidad solidaria por el pago de la deuda
alimentaria ante el incumplimiento de retencin y depsitos de fondos
correspondientes a cuota alimentaria (art. 551 CCyC, un modo indirecto de
retencin);
c. la aplicacin de intereses a las sumas no satisfechas en fecha, fijando
la tasa ms alta que los bancos cobras a sus clientes, es decir, que la no
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 31
disponibilidad de dinero en las fechas correspondientes tienen costo econmico
tambin en los alimentos (art. 552 CCyC); y
d. otras medidas tendientes a asegurar el cumplimiento (art. 553 CCyC),
norma abierta que posibilita una actitud diligente, responsable y creadora de los
jueces, quienes deberan ser los primeros interesados en asegurar que sus
decisiones sean acatadas.
As, en algn fallo se dispuso la prohibicin de salida del pas a un deudor
alimentario, viajante asiduo por razones laborales y de placer, impedimento que le
causara un perjuicio de tal intensidad que justificaba cumplir con la cuota alimentaria
adeudada. Otras sealadas por la doctrina: el retiro de licencia de conducir, la
comunicacin a entidades profesionales o gremiales de la resistencia al pago de la
obligacin alimentaria, inscripcin en registro de deudores alimentarios existentes a tal
fin que a su vez imponan sanciones, como la no contratacin estatal como
proveedores, etc. Lo importante es establecer la medida adecuada al caso concreto,
que implique un perjuicio tal que resulte ms conveniente pagar que mantenerse en
una actitud reticente. Por supuesto que la medida a implementar no debe afectar el
inters de los nios, nias o adolescentes, como podra ser la suspensin del contacto
con el progenitor deudor alimentario, debate ya superado en doctrina y jurisprudencia
dada la independencia de ambos deberes/derechos.
Deberes de los hijos
21. Deberes de los hijos. En el art. 671 del CCyC se establecen los siguientes
deberes: respetar a sus progenitores, cumplir sus decisiones en la medida en que no
afecten su propio inters, y a colaborar con ellos, en funcin a la edad y desarrollo, con
especial mencin a cuidarlos cuando lo necesite.
Esta ltima parte, si bien integra el Ttulo correspondiente a la responsabilidad
parental, se torna fuertemente relevante cuando el paso del tiempo invierta la
necesidad de proteccin y los progenitores sean los vulnerables de la relacin, es decir,
en su vejez. Y ciertamente, es diferente cumplir en la medida que no sean perjudiciales,
que imponer un deber de obediencia genrico y a ciegas del contenido de la obligacin
a cumplir. El respeto al principio del inters superior del nio, el reconocimiento a su
autonoma progresiva y, en definitiva, su condicin de sujeto de derecho, reclamaban
esta modificacin conceptual.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 32
Progenitores e hijos afines
22. La figura del progenitor afn. Asumiendo la existencia de diversos
modelos familiares, es recurrente la situacin que se plantea con la unin, matrimonial
o no, de dos personas de diferente o igual sexo que, a su vez, contaban ya con hijos de
relaciones o uniones o meras circunstancias anteriores. Estas familias ensambladas
tal vez generen hijos en comn, y se conviertan as en progenitores comunes,
resultando plenamente aplicables las normas que regulan la responsabilidad parental,
pero los vnculos entre la/el conviviente o cnyuge de una persona con hijos y estos
hijos, fundamentalmente ante la ruptura de la pareja, carecan en el CC de normas que
los regulen.
La denominacin de progenitor afn sigue el criterio que ya se haba instalado a
travs de la tarea de calificada doctrina nacional, que trabaj y trabaja en el tema. A su
vez, se recurre a un vocablo ya conocido, pues el CC regulaba el parentesco por
afinidad, estableciendo vnculos de parentesco derivados del matrimonio y con los
parientes consanguneos del cnyuge, criterio que se mantiene (arts. 529 y 536 CCyC).
672.- Progenitor afn. Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente
que vive con quien tiene a su cargo el cuidado personal del nio o adolescente.
673.- Deberes del progenitor afn. El cnyuge o conviviente de un progenitor
debe cooperar en la crianza y educacin de los hijos del otro, realizar los actos
cotidianos relativos a su formacin en el mbito domstico y adoptar decisiones
ante situaciones de urgencia. En caso de desacuerdo entre el progenitor y su
cnyuge o conviviente prevalece el criterio del progenitor.
Esta colaboracin no afecta los derechos de los titulares de la
responsabilidad parental.
A los progenitores afines se les imponen deberes de colaboracin en la crianza,
atribuciones suficientes que hacen a la vida cotidiana, al desarrollo del da a da, como
por ejemplo colaborar en las tareas de cuidado, traslados, concurrir y compartir

reuniones escolares, ocuparse de cuestiones relacionadas a la salud del hijo de su


pareja o cnyuge, incluso estar habilitado para ingresar a salas hospitalarias como las
de cuidados intensivos, de acceso restringido y limitado habitualmente solo a parientes.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 33
La imposicin de este tipo de deberes jurdicos implica la posibilidad de exigir
frente a terceros la posibilidad de su ejercicio. Asimismo, este artculo impone a los
progenitores afines el deber de adoptar las decisiones ante situaciones de urgencia,
cuestin sumamente til en todos aquellos supuestos relacionados con la salud.
Resulta necesario destacar que colaborar o cooperar no significa
sustituir ni reemplazar: por eso se privilegian siempre las decisiones del
progenitor frente a las del progenitor afn.
En los arts. 674 y 675 CCyC se regulan dos supuestos diferentes: el primero
admite la delegacin del ejercicio de la responsabilidad parental del progenitor en
cabeza de su cnyuge o conviviente, mientras que el segundo regula aquellos
supuestos en los que una situacin de imposibilidad de un progenitor, faculta al otro a
asumir tal ejercicio en forma conjunta con su cnyuge o conviviente.
674.- Delegacin en el progenitor afn. El progenitor a cargo del hijo puede
delegar a su cnyuge o conviviente el ejercicio de la responsabilidad parental
cuando no estuviera en condiciones de cumplir la funcin en forma plena por
razones de viaje, enfermedad o incapacidad transitoria, y siempre que exista
imposibilidad para su desempeo por parte del otro progenitor, o no fuera
conveniente que este ltimo asuma su ejercicio.
Esta delegacin requiere la homologacin judicial, excepto que el otro
progenitor exprese su acuerdo de modo fehaciente.
675.- Ejercicio conjunto con el progenitor afn. En caso de muerte, ausencia
o incapacidad del progenitor, el otro progenitor puede asumir dicho ejercicio
conjuntamente con su cnyuge o conviviente.
Este acuerdo entre el progenitor en ejercicio de la responsabilidad
parental y su cnyuge o conviviente debe ser homologado judicialmente. En caso
de conflicto prima la opinin del progenitor.
Este ejercicio se extingue con la ruptura del matrimonio o de la unin
convivencial. Tambin se extingue con la recuperacin de la capacidad plena del
progenitor que no estaba en ejercicio de la responsabilidad parental.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 34
23. La obligacin alimentaria del progenitor afn. Del texto legal es
posible establecer las caractersticas especficas de esta obligacin, sin perjuicio de
aquellas que le corresponden dado su carcter alimentario (intransigible, irrenunciable,
intransferible, inembargable, etc):
a. es subsidiaria;
b. es transitoria o limitada en principio al matrimonio o convivencia entre el
progenitor y progenitor afn;
c. ante supuestos especficos, adquiere carcter ms restrictivo, de tipo
asistencial.
676.- Alimentos. La obligacin alimentaria del cnyuge o conviviente respecto
de los hijos del otro, tiene carcter subsidiario. Cesa este deber en los casos de
disolucin del vnculo conyugal o ruptura de la convivencia. Sin embargo, si el
cambio de situacin puede ocasionar un grave dao al nio o adolescente y el
cnyuge o conviviente asumi durante la vida en comn el sustento del hijo del
otro, puede fijarse una cuota asistencial a su cargo con carcter transitorio, cuya
duracin debe definir el juez de acuerdo a las condiciones de fortuna del
obligado, las necesidades del alimentado y el tiempo de la convivencia.
Comienza el artculo precisando qu es una obligacin subsidiaria. Y ello es as
en virtud de que los obligados principales siguen siendo los progenitores del hijo,
conforme lo dispone la regulacin respecto a la responsabilidad parental: es obligacin
primaria de los progenitores proveer el sustento de sus hijos. Por lo tanto, no
corresponder hacer lugar a la oposicin que pudiera formular un progenitor
demandado por alimentos con fundamento en la obligacin alimentaria del cnyuge o
conviviente del/a progenitor/a demandante.
Mientras se mantenga la convivencia matrimonial o no entre el/a
progenitor/a y el/a progenitor/a afn, normalmente la contribucin econmica a los
gastos del hogar es espontnea y difcilmente se plantee judicialmente el cumplimiento
de esta obligacin. Por ello, la subsidiaridad se encuentra ms dirigida al otro
progenitor, eventual demandado, que a aquel que convive con el progenitor afn. En
principio, el quiebre de la convivencia matrimonial o no implica el cese de la
obligacin alimentaria, pues ya no se presentarn las caractersticas que justifican su
imposicin, como es compartir el da a da con el hijo.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 35
Pero ello puede perjudicar al hijo, de modo que el artculo en comentario
incorpora una novedosa solucin: si la interrupcin de contribucin econmica del
progenitor afn implica la posibilidad de ocasionar un grave dao al nio o adolescente,
puede fijarse una cuota de carcter asistencial y limitada en el tiempo, es decir,
transitoria, segn el criterio judicial. Para ello, se debern evaluar las condiciones de
fortuna del progenitor afn, las necesidades del hijo y el tiempo de la convivencia.
Por ltimo, resulta necesario interpretar en forma coordinada este deber
alimentario con el deber de contribucin especficamente regulado como disposicin
comn a todos los regmenes patrimoniales del matrimonio, y por tanto a todo
matrimonio (art. 455 CCyC), que incluye el sostenimiento de los hijos comunes y
tambin de los hijos de las anteriores uniones de los cnyuges. Tambin configura una
obligacin derivada de las uniones convivenciales, ante la remisin expresa que el art.
520 CCyC, aplicable como rgimen primario a toda unin, hubieran celebrado o no
pacto, hace al mencionado art. 455 CCyC Entonces, en virtud del matrimonio o unin
convivencial de dos personas, estos asumen la obligacin de sostener a los hijos
comunes e individuales, guardando coherencia con la norma que se comenta que
precisa en qu consiste tal obligacin.
Representacin, disposicin y administracin de los bienes
del hijo menor de edad

24. La representacin del progenitor. Una de las funciones que integran la


responsabilidad parental es la representacin en el ejercicio de los derechos de los
hijos, en todos los mbitos, modalidad que suple las dificultades propias de la etapa de
desarrollo en la que se encuentran los nios y nias implicaran para que tal ejercicio
resulte adecuado a sus intereses. El Cdigo Civil y Comercial, siguiendo en esto el
mismo criterio del Cdigo Civil, regula por separado: a) la representacin general
respecto a las personas menores de edad (tal como ya se seal) y b) la representacin
en los procesos judiciales en que sea parte el hijo menor de edad. Este ltimo aspecto
es al que se refiere el artculo 677.
677.- Representacin. Los progenitores pueden estar en juicio por su hijo
como actores o demandados.
Se presume que el hijo adolescente cuenta con suficiente autonoma para
intervenir en un proceso conjuntamente con los progenitores, o de manera
autnoma con asistencia letrada.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 36
El CCyC establece un principio general: los progenitores pueden representar en
juicio a sus hijos, sea como legitimados activos o pasivos. Claramente, se refiere a
aquellos hijos menores de 18 aos, porque es un aspecto especfico de la
responsabilidad parental. Pero el segundo prrafo del art. 677 CCyC establece una
excepcin, con la modalidad de la presuncin legal: que el hijo adolescente cuenta con
suficiente autonoma para intervenir en un proceso en forma conjunta a sus
progenitores, o autnoma, y con su propia asistencia letrada.
Es necesario destacar que, si bien a contrario sensu- esaa norma impide a los
nios y nias estar en juicio por s como actores o demandados, no significa que no
tengan participacin alguna en el proceso, pues en varios y diferentes artculos el CCyC
les reconoce a todos los nios el derecho a ser escuchados en el proceso, y que su
opinin sea tenida en cuenta, y en supuestos especiales les autoriza a contar con su
propio patrocinio letrado.
Aun ms: el art. 679 CCyC autoriza a los hijos menores de edad a reclamar a sus
progenitores por sus propios intereses, sin necesidad de autorizacin judicial pero
siempre y cuando cuenten con la edad, el grado de madurez suficiente y asistencia
letrada. Por lo tanto, los nios y nias menores de 13 aos, aunque no puedan estar en
juicio como actores o demandados, no son invisibles o espectadores en los procesos
judiciales en los cuales se debatan determinadas cuestiones que los ataen.
Finalmente, el art. 680 mantiene dos casos en que tipos de procesos el
adolescente puede ejercer plenamente por s sus derechos, sin posibilidad de oposicin
parental ni ningn tipo de control judicial: cuando sea acusado criminalmente y para
reconocer hijos.
25. Contratos realizados por personas menores de edad. Los arts. 681 a
684 CCyC regulan diversos aspectos de las alternativas contractuales para las personas
menores de edad, con especial nfasis en el desarrollo de tareas de tipo laboral, pues
ya no se trata slo de un aspecto de la relacin progenitores e hijos, sino que impacta
tambin en las relaciones con terceros.
En primer lugar, el art. 681 CCyC establece como principio general un lmite
preciso para el ejercicio del derecho a trabajar de las personas menores de edad,
decidido por s solos por las personas menores de edad, fijndolo en la edad de 16 aos.
El ejercicio de oficio, profesin o industria u otras obligaciones de las personas
menores de 16 aos requieren autorizacin de los progenitores, correspondiendo
tener en cuenta la armonizacin con el art. 30 CCC para concluir que las
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 37
personas de menos de esa edad aos, que cuenten con ttulo habilitante o
profesin, pueden ejercer libremente y sin autorizacin de sus padres, la
profesin a la que ese ttulo los habilita, ya que la circunstancia de haber
adquirido ttulo habilitante evidencia un grado de madurez suficiente para
decidir libremente, en aplicacin del principio de autonoma progresivaEl art. 682 CCyC, por su parte, sigue el criterio del derogado art. 280 CC e impide
a los progenitores celebrar contratos de prestacin de servicios de sus hijos
adolescentes nin tampoco para que estos aprendan un oficio, sin contar con su
conformidad. Es decir, los progenitores, en ejercicio de la representacin de sus hijos,
no pueden obligarlos frente terceros a realizar servicios o aprender oficios, si los hijos
no lo quieren. El fundamento de esta limitacin radica en el respeto a la dignidad y
libertad del hijo/a, que impone tener en cuenta su propia voluntad y no la de sus
progenitores de contraer compromisos con terceros que inciden directamente en su
propia vida, su intimidad y su desarrollo personal.
El art. 683 CCyC establece la presuncin de autorizacin parental en aquellos
upuestos que el hijo mayor de 16 aos ya ejerce algn empleo o profesin y para todos
los actos y contratos de ello derivados.
Se establece en la parte final del artculo que os derechos y obligaciones que
nacen de estos actos recaen nicamente sobre los bienes cuya administracin
est a cargo del propio hijo; de este modo, se garantiza a los progenitores que
no debern responder por las consecuencias del ejercicio de la actividad
comercial o laboral de sus hijos, imponindose un lmite a la garanta de los
terceros que contraten con las personas menores de edad, pues solo podrn
agredir el patrimonio de ellos.
Es necesario destacar que toda cuestin relacionada al trabajo de las personas
menores de edad debe cumplimentar con la normativa especial,
fundamentalmente la laboral, por ejemplo la prohibicin del trabajo nocturno o la
fijacin de una duracin especial a la jornada laboral.
Finalmente, el art. 684 CCyC introduce en la legislacin argentina una presuncin
legal que ya la doctrina haba elaborado: que aquellos pequeos contratos, de escasa
trascendencia econmica realizados por los nios, nias o adolescentes, cuentan con la
conformidad de sus progenitores. Se suple as un vaco legal que responde al principio
de realidad y al escaso impacto patrimonial que tales contratos produce.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 38
26. Administracin de los bienes del hijo menor. A travs de una serie de
artculos ms especficamente, desde el art. 685 al art. 698, el CCyC regula diversos

aspectos relacionados a las funciones de administracin ya asignada a los progenitores


por el art. 646, inc. f, CCyC, que establece cuales son sus deberes.
El art. 685 CCyC sienta los principios generales respecto a quien ejerce esta
funcin de administracin de un patrimonio ajeno, y el art. 686 CCyC precisa las
excepciones a tal principio.
As, el primero de los artculos establece dos importantes principios: que la
administracin se encuentra a cargo de ambos progenitores; y que esta administracin
debe ser desarrollada en forma comn, con el particular agregado cuando ambos estn
en ejercicio de la responsabilidad parental.
Asimismo, el art. 685 CCyC establece que deben desarrollar esta funcin en
forma conjunta, tanto respecto a los actos de administracin comn, como los
conservatorios, pero para estos ltimos se faculta su otorgamiento indistinto por
cualquiera de ellos, bastando por tanto la voluntad de uno solo.
La distincin de trato radica en las consecuencias de estos tipos de actos:
mientras que los actos de administracin, en principio, no alteran el patrimonio,
tienen por finalidad no solo su conservacin sino tambin su movilizacin; los
conservatorios estn destinados estrictamente a su preservacin,
fundamentalmente ante situaciones en las cuales de no realizar el acto, se
correra el riesgo de una disminucin patrimonial. Es por ello que este tipo de
actos estn exceptuados de la regla de actuacin conjunta, pues es admitida su
realizacin unilateral, por cualquiera de ellos.
Respecto a los actos de disposicin, no solo debern ser realizados en forma
conjunta, sino que adems requieren de la correspondiente autorizacin judicial, tal
como se explicar ms abajo (art. 692 CCyC) dado el impacto patrimonial que dichos
actos pudieran provocar.
Como principio general, y siguiendo el mismo criterio del CC, el objeto de las
funciones de administracin asignadas a los progenitores lo constituye el universo de
bienes que integran el patrimonio de los hijos menores de edad. Pero el art. 686 CCyC
establece ciertas excepciones a dicho principio, precisando qu bienes estn
exceptuados de la administracin parental.
La primera excepcin (686 inc. a) corresponde a los bienes adquiridos por el hijo
en funcin de su trabajo, empleo, profesin o industria; reservados a su propia
administracin. No se establecen lmites etarios y se relaciona con todo lo
explicado respecto a las posibilidades de desempear tareas de tipo laboral y la
edad. Pero es una consecuencia lgica que si el hijo, en funcin de su propia
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 39
actividad laboral, genera bienes, le sea reservada su administracin, sin
injerencia de sus progenitores.
La segunda excepcin (686 inc. b) se refiere a los bienes que ingresaron al
patrimonio del hijo por herencia, en virtud de la indignidad de sus progenitores.
Es decir, heredan en representacin de sus padres (art. 2427 CCyC), a raz de
haber sido declarados indignos de suceder al causante.
Ambas excepciones (686 incs. a y b) se fundamentan en el origen de adquisicin de los
bienes: en el esfuerzo del propio hijo o en la declaracin de indignidad de los progenitores,
que torn aplicable la representacin, ya que si la conducta de los progenitores provoc no
ser dignos de recibir los bienes, tampoco lo son de ejercer su administracin.
La tercera y ltima excepcin (inc. c) radica en aquellos bienes adquiridos por
herencia, legado o donacin, cuando el donante o testador excluy
expresamente la administracin de los bienes. Se trata de aquellos bienes
adquiridos a ttulo gratuito por el hijo por decisin de terceros, y en forma
condicionada: justamente que no sean sus administradores los progenitores.
Como es una condicin impuesta por un tercero sea contractual, en el caso de
la donacin, o testamentaria, para los supuestos de herencia o legado, forma
parte del principio de autonoma de la voluntad de quien titularizaba los bienes,
quien en definitiva impone esta exclusin de la administracin parental.
27. Administracin de los bienes del hijo menor. Sentado ya que ambos
progenitores ejercen en pie de igualdad las funciones de administracin, en los arts. 687
y 688 CCyC se establecen las posibilidades que se les reconoce a los progenitores
respecto al ejercicio de la funcin. En principio, ambos, en forma conjunta, pueden
delegar su actuacin en uno de ellos, y transformarla as en unilateral.
687.- Designacin voluntaria de administrador. Los progenitores pueden
acordar que uno de ellos administre los bienes del hijo; en ese caso, el progenitor
administrador necesita el consentimiento expreso del otro para todos los actos
que requieran tambin autorizacin judicial.
De esta forma, se posibilita que uno solo de los progenitores pueda realizar por s
aquellos actos de administracin que de otro modo requeriran la anuencia de ambos,
otorgando mayor dinamismo a la gestin. No implica sancin alguna para el progenitor
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 40
no administrador, pues deriva del libre ejercicio de la autonoma de la voluntad de
ambos.
Pero tal autonoma tiene un lmite. En efecto, la segunda parte del artculo
impone la necesidad de consentimiento expreso de ambos para todos aquellos actos
que, adems, requieran autorizacin judicial. Y la justificacin de esta restriccin a la
autonoma de la voluntad de los progenitores radica en la trascendencia que tales actos
pudieran tener en el patrimonio de los hijos.
Es otro el supuesto captado por el art. 688 CCyC que presupone un escenario de
graves o persistentes desacuerdos entre los progenitores respecto a la
administracin, facultando en tal caso a cualquiera de ellos puede recurrir al juez para
obtener la designacin unilateral o la de un tercero idneo, para ejercer las funciones de
administracin.
En este supuesto, entonces, que uno de los progenitores no continu ejerciendo
la administracin no deriva de la autonoma de la voluntad, sino que funciona como
sancin ante los graves o persistentes desacuerdos. Es otro caso de posible
administracin unilateral.
Si bien siempre es preferible la administracin conjunta, un constante o grave
desacuerdo impide una gestin eficiente y, por tanto, perjudica el patrimonio del hijo/a.

Tal es el fundamento a esta excepcin al principio de administracin conjunta.. Pero el


tipo de desacuerdo, segn la norma, debe ser grave o persistente. Grave en tanto
no se trata de simples diferencias de criterio, las cuales en los supuestos en que los
progenitores no compartan una vida en comn son ms que probables, sino que pongan
en riesgo el correcto desenvolvimiento de la gestin. Y persistente se relaciona con la
reiteracin de la falta de consenso, que tal vez no sea de gravedad, pero s de tal
frecuencia que tambin ponga en riesgo patrimonial al hijo.
28. Contratacin entre progenitores y sus hijos menores de edad. El
primer prrafo del art. 689 CCyC establece, como principio general, la prohibicin de
contratacin de los progenitores con los hijos que se encuentran bajo su responsabilidad
parental.
La excepcin a este principio se limita al contrato de donacin, que s podr ser
celebrado entre progenitores e hijos menores de edad, en las condiciones
impuestas. Tales condiciones dependen de la modalidad de la donacin: a) sin
cargo, en forma directa; y b) con cargo, autorizacin judicial. Por lo tanto, el
contrato de donacin entre padres e hijos menores de edad, es un contrato
permitido entre progenitores e hijos menores de edad y se exige la autorizacin
judicial solo si se trata de una donacin con cargo.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 41
Para completar esta cuestin, algunos contratos son expresamente prohibidos,
de tal manera que ni siquiera una autorizacin judicial podra justificar su celebracin,
tal como lo establece la segunda parte de este art. 689 CCyC. Se trata de una limitacin
absoluta a la capacidad de contratacin entre progenitores y sus hijos: una verdadera
incapacidad de derecho para los progenitores. Como tal, tampoco pueden ser realizados
mediante interpsita persona (art. 1000 CCyC).
As, los progenitores no pueden, en ningn caso ni en ninguna condicin,
comprar bienes de sus hijos; ser cesionarios de crditos, derechos o acciones contra los
hijos; hacer particin privada con su hijo en la herencia del progenitor prefallecido ni en
cualquier herencia en que ambos sean coherederos o colegatarios; ni obligar al hijo
como su fiador o de terceros.
En caso de realizarse, la sancin prevista es la nulidad absoluta del contrato,
pues no admite ninguna forma de subsanacin. Y tratndose de una nulidad
absoluta, puede ser requerida a instancia de parte, de cualquier interesado, del
Ministerio Pblico o de oficio, sin mediar peticin de parte si es manifiesta (art.
387 CCyC).
Dado que se trata de una restriccin a la capacidad jurdica, la enumeracin de
es taxativa, impidiendo su aplicacin analgica a otros supuestos no previstos.
29. Contratacin de los progenitores administradores con terceros.
Dentro de las atribuciones que hacen al desempeo del rol de administradores del
patrimonio de sus hijos menores de edad, y a los fines del ejercicio de tal funcin, el art.
690 CCyC faculta a los progenitores para celebrar contratos con terceros, en nombre de
su hijo y en los lmites de tal administracin, pues de lo contrario no ser posible ni
conservar ni lograr que el patrimonio administrado se beneficie, finalidades propias de
toda administracin.
Como el principio general es que la administracin es celebrada en forma
conjunta por ambos progenitores, los dos deben ser quienes celebren los contratos que
fueran necesarios para el cumplimiento de su funcin, con los requisitos y condiciones
impuestos por el ordenamiento jurdico para el contrato que se trate. En los casos
excepcionales de administracin unipersonal ya explicados, solo uno de los progenitores
ejerce la administracin y es quien en tal rol celebra el contrato.
690.- Contratos con terceros. Los progenitores pueden celebrar contratos con
terceros en nombre de su hijo en los lmites de su administracin. Deben
informar al hijo que cuenta con la edad y grado de madurez suficiente.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 42
La ltima parte del artculo impone una obligacin a los progenitores: informar al
hijo que cuenta con la edad y grado de madurez suficiente. Nuevamente, el principio de
autonoma progresiva se hace presente incluso en el mbito patrimonial, pues
habitualmente se relaciona el mismo a aquellas cuestiones relacionadas con el ejercicio
de derechos personales. Se trata de una novedad respecto al rgimen del art. 274 CC
ya que, en aquel sistema, los hijos se mantenan completamente ajenos a la actividad
que desarrollaban sus progenitores con el patrimonio de ellos.
Qu debern informar? Todas aquellas condiciones respecto al contrato a
celebrar, como ser objeto, contenido, alcance, efectos, ya que el hijo debe estar en
conocimiento de la administracin de su patrimonio, aunque tal administracin sea
realizada por sus progenitores.
Uno de los contratos que los progenitores pueden realizar, como administradores
del patrimonio de sus hijos menores de edad con terceros, es el contrato de locacin de
bienes. Y como se trata de un contrato que se desarrolla en el tiempo, el art. 691 CCyC
dispone que todos aquellos contratos de locacin de bienes del hijo llevan implcita la
condicin de extincin cuando la responsabilidad concluya.
30. Los actos de disposicin de los bienes de los hijos requieren
autorizacin judicial. Este principio, sentado en el art. 692 CCyC, impone una
exigencia general: cualquier acto que implique una alteracin del patrimonio del hijo
debe ser autorizada judicialmente en forma previa.
La finalidad de la autorizacin judicial para estos actos de disposicin a celebrar
con terceros radica en la propia caracterstica del acto, ya que implica una alteracin
patrimonial que podra perjudicar al hijo menor de edad, resultando necesario que sea
el juez quien verifique la conveniencia para el hijo del acto a realizar.
A modo de ejemplo, requieren autorizacin judicial la disposicin de bienes
inmuebles y muebles, la constitucin de derechos reales sobre bienes de los hijos, la
transferencia de derechos reales de los hijos, la inversin o utilizacin de sumas de
dinero de los hijos, etc.
La formulacin del artculo no genera dudas: todos los actos de disposicin,
evitando la continuacin de discusiones doctrinarias generadas para establecer el
alcance del verbo enajenar del art. 297 CC.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 43

La ltima parte del art. 692 CCyC establece la sancin a aquellos actos que los
progenitores hubieras realizado sin la exigida autorizacin judicial: pueden ser
declarados nulos si perjudican al hijo.
Como la autorizacin judicial es en beneficio del hijo, es decir, para valorar si el
acto a realizar lo perjudica o no, la nulidad prevista es relativa, ya que si tal
perjuicio no se produjo a pesar de no contar con autorizacin judicial, el acto
puede ser convalidado.
Esta es una diferencia con la nulidad absoluta correspondiente a los actos
celebrados en violacin de la prohibicin absoluta del art. 689 CCyC, pues tales
actos no admiten siquiera autorizacin judicial.
Y como la sancin es una nulidad relativa, la accin puede ser entablada por el
hijo menor de edad, si cuenta con edad y grado de madurez suficiente, conforme
lo establece de modo genrico el art. 679 CCyC, pero no est obligado a
demandar. Por lo tanto, tambin puede reclamar la nulidad una vez adquirida la
mayora de edad.
31. Casos de prdida de la administracin. En el art. 694 CCyC se
establecen tres situaciones que provocan la prdida de la administracin:
a. que sea ruinosa;
b. que quien la ejerce es inepto para ello; y
c. que sea declarado el concurso o quiebra del progenitor que la ejerce.
La calificacin de ruinosa implica que las actividades o actos realizados en
ejercicio de la administracin provoquen empobrecimiento, disminucin o aniquilacin
del patrimonio del hijo. No resulta necesario que llegue a destruir el patrimonio, siendo
suficiente que se trate de una disminucin de tal magnitud que amenace con provocar
la ruina del patrimonio del hijo.
La ineptitud de quien ejerce (en principio ambos) dicha administracin puede
derivar, tanto de las condiciones fsicas o mentales de los progenitores como as
tambin de su falta de conocimientos necesarios para un adecuado desempeo en, por
ejemplo, patrimonios importantes o cuya gestin es de cierta complejidad.
Adems de estas causales, los progenitores pierden la administracin de los
bienes del hijo cuando son privados de la responsabilidad parental (art. 695
CCyC)..
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 44
La prdida de la administracin de uno de los progenitores, que es as removido
de esta funcin, provoca que el otro asuma individualmente la misma. Y si
ambos son removidos, el juez deber designar un tutor especial a tales fines (art.
696 CCyC).
32. Administracin de rentas de los bienes de los hijos. El art. 697 CCyC
establece el principio general: las rentas de los bienes del hijo menor de edad le
corresponden en forma exclusiva. De este modo, se equipara el trato legal a las rentas
de bienes de una persona menor o mayor de edad.
697.- Rentas. Las rentas de los bienes del hijo corresponden a ste. Los
progenitores estn obligados a preservarlas cuidando de que no se confundan
con sus propios bienes. Slo pueden disponer de las rentas de los bienes del hijo
con autorizacin judicial y por razones fundadas, en beneficio de los hijos. Los
progenitores pueden rendir cuentas a pedido del hijo, presumindose su
madurez.
En primer lugar, impone a los progenitores administradores la obligacin de
preservar las rentas y beneficios que produzcan los bienes de los hijos y evitar
su confusin con sus propios patrimonios.
Pero tambin reconoce a los progenitores el derecho a disponer de tales rentas
en forma condicionada: en principio, deben ser autorizados judicialmente y las
razones de tal disposicin deben ser en beneficio del hijo.
La ltima parte del artculo dispone que los progenitores pueden rendir cuentas,
a pedido del hijo, presumindose su madurez. Ello es reflejo directo de la
obligacin de preservacin impuesta y, sin perjuicio de la autorizacin judicial
que les fuera otorgada, los hijos tienen el derecho de solicitar que sus padres
rindan cuentas del destino de los beneficios obtenidos, es decir, de las rentas de
sus bienes. Para ello, se establece una presuncin legal respecto a su madurez,
sin estar condicionada a edad alguna (en concordancia con la solucin genrica
del art. 679 CCyC), que para ser desvirtuada requiere de la pertinente prueba.
Sentado el principio general respecto al uso de las rentas no a su titularidad,
que siempre corresponde al hijo, el art. 698 CCyC establece las excepciones, es decir,
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 45
aquellos casos en los cuales los progenitores que ejercen la administracin de los
bienes de sus hijos estn facultados legalmente para utilizar las rentas que producen sin
necesidad de recurrir a la autorizacin judicial. Es decir, se otorga una autorizacin legal
en los especficos supuestos que establece, a modo excepcional.
698.- Utilizacin de las rentas. Los progenitores pueden utilizar las rentas de
los bienes del hijo sin autorizacin judicial pero con la obligacin de rendir
cuentas, cuando se trata de solventar los siguientes gastos:
a. de subsistencia y educacin del hijo cuando los progenitores no pueden
asumir esta responsabilidad a su cargo por incapacidad o dificultad econmica;
b. de enfermedad del hijo y de la persona que haya instituido heredero al hijo;
c. de conservacin del capital, devengado durante la minoridad del hijo.
La caracterstica comn de los tres supuestos previstos es que siempre su
destino es para solventar gastos, de distintos tipos, pero tal es la finalidad. Y, por otra
parte, a pesar de no ser necesaria la autorizacin judicial previa, se impone, para todos
los casos, la obligacin de rendir cuentas.
Esta rendicin de cuentas se diferencia de aquella que surge del art. 697 CCyC.
En efecto, en dicho artculo se establece que los progenitores pueden rendir cuentas, a
pedido del hijo, pero se trata de actos de disposicin de rentas autorizados
judicialmente. En cambio, los supuestos del art. 698 CCyC estn autorizados
legalmente, sin necesidad de contar con anuencia judicial previa. De all que, en tales
casos, estn obligados a rendir cuentas.
Extincin, privacin, suspensin y rehabilitacin de la

responsabilidad parental
33. Causales de extincin de la titularidad de la responsabilidad
parental. El art. 699 CCyC establece cules son los supuestos que provocan la
extincin de la responsabilidad parental. La caracterstica comn de todos ellos es que
se trata de circunstancias objetivas en las cuales no tiene incidencia alguna el
comportamiento de los mismos y no configuran sancin alguna. A su vez, operan de
pleno derecho y su enumeracin es de carcter taxativa, por lo que no corresponde
extender este efecto extintivo a otros supuestos no contemplados.
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 46
En primer lugar, la muerte de cualquiera de los dos extremos de esta relacin
provoca su extincin. Es decir, que el fallecimiento del progenitor extingue la
responsabilidad parental que titularizaba respecto a su hijo menor de edad, pero
no afecta la correspondiente al otro/a progenitor/a. Y la muerte del hijo extingue
toda responsabilidad parental, involucrando a ambos progenitores.
Luego, la profesin del progenitor en instituto monstico tambin provoca
este efecto extintivo. Se mantiene as este supuesto que ya contemplaba el art.
306 CC y cuya fundamentacin radica en que las especiales condiciones y
caractersticas de la vida monstica son incompatibles con un adecuado ejercicio
de la responsabilidad parental.
En tercer lugar, la circunstancia de adquirir la mayora de edad implica una
causa de cese de esta institucin cuyo fundamento es brindar proteccin,
favorecer el desarrollo y la formacin integral del hijo mientras sea menor de
edad, conforme expresamente se establece al conceptualizar a la
responsabilidad parental (art. 468 CCyC). Opera de pleno derecho y sin perjuicio
de las condiciones personales del hijo, es decir, incluso si padece algn
inconveniente relacionado con su salud mental, en cuyo caso se tornan
aplicables los arts. 31 a 47 CCyC.
A su vez, produce el cese la emancipacin que excepcionalmente habilita la
nueva regulacin, que solo puede tener lugar en el supuesto del matrimonio del
hijo menor de 18 aos celebrado con autorizacin judicial (art. 27 CCyC). Esta
emancipacin mantiene sus efectos extintivos, aunque el vnculo matrimonial se
disuelva por divorcio o se produzca el fallecimiento del cnyuge del emancipado
incluso antes de que alcance la mayora de edad.
Por ltimo, la adopcin del hijo por un tercero implica, en principio, la
extincin de la responsabilidad parental, pues justamente uno de los efectos
propios de la adopcin es la transferencia de la responsabilidad parental del
progenitor biolgico al adoptante. El procedimiento de la adopcin exige del
dictado de una sentencia judicial, por lo tanto, es este el momento en que se
produce el cese y no antes, aunque uno de los pasos procesales previos, como la
declaracin de situacin de adoptabilidad (art. 607 CCyC), implica un supuesto
de privacin de la responsabilidad parental (art. 700, inc. d, CCyC), pero no su
extincin.
o Se deja aclarado que una excepcin a este efecto extintivo es el de la
adopcin de integracin, mediante la cual se adopta al hijo del cnyuge o
conviviente (art. 620 CCyC). Por lo tanto no se produce emplazamiento
filiatorio de los dos vnculos, sino solo de uno y el progenitor contina
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 47
ejerciendo la responsabilidad parental de su hijo, y tambin su cnyuge o
conviviente, en virtud de la sentencia de adopcin.
34. Causales de privacin de la responsabilidad parental. A diferencia de
la extincin, que opera de pleno derecho, la privacin requiere de una sentencia judicial
que expresamente la declare, y desde el dictado de la sentencia produce efectos. La
nica excepcin es en el caso de que se hubiera declarado el estado de adoptabilidad
del hijo (art. 700, inc. d, CCyC). Operan como sancin a los progenitores, cuyas
conductas motivan la declaracin judicial de privacin, pero a pesar de ello para su
dictado se debe tener en cuenta si es una decisin que hace al mejor inters del hijo, ya
que de lo contrario tambin se estara sancionado al hijo.
Y justamente como su fundamento ltimo radica en el inters del hijo, la
privacin de la responsabilidad parental no es definitiva ya que es admitida su
rehabilitacin, conforme se analizar al comentar el siguiente art. 701 CCyC.
Dada la gravedad de las consecuencias de la privacin, la enumeracin de casos
que la tornan procedente es taxativa.
En primer lugar, queda privado de la responsabilidad parental el progenitor
que fuera condenado como autor, coautor, instigador o cmplice de un
delito doloso contra la persona o los bienes del hijo de que se trate. Se
trata, evidentemente, de una conducta del progenitor cuya gravedad en
perjuicio del hijo justifica la procedencia de la sancin.
En segundo lugar, el art. 700, inc. b, CCyC prev el supuesto de abandono del
hijo, dejndolo en un total estado de desproteccin, aunque hubiera
sido dejado bajo el cuidado del otro progenitor o un tercero.
El art. 700, inc. c, CCyC dispone tambin la privacin ante la conducta del
progenitor que pone en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica
del hijo menor de edad. Este es el supuesto ms amplio, que puede
comprender varias conductas. Pero tratndose de una privacin que tambin
afecta al hijo, es imprescindible que se constate la existencia de un perjuicio real
o eventual; no se trata de meras especulaciones. Puede derivar de un solo
hecho, no importa la repeticin de la conducta. Lo relevante es que
efectivamente sea de tal naturaleza que provoque o pueda provocar un peligro
cierto para el hijo, sin que importe si el progenitor actu con esa intencin o no.
Por ltimo, tambin funciona como causal de privacin la declaracin judicial
en situacin de adoptabilidad del hijo. Esta declaracin implica que en el
respectivo proceso se meritu la conveniencia de mantener los vnculos del hijo
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 48
con alguno de sus progenitores biolgicos y, previo cumplimiento de todos los
requisitos impuestos por la normativa especfica, se decidi que el hijo se
encontraba en situacin de ser adoptado. Se trata de un paso previo y necesario

al dictado de la sentencia de adopcin y cuyo anlisis fue realizado en los


artculos correspondientes. Pero se destaca que el art. 610 CCyC dispone la
equivalencia entre la sentencia de privacin de la responsabilidad parental con
la sentencia que declare el estado de adoptabilidad.
Para finalizar, el art. 701 CCyC establece la posibilidad de dejar sin efecto la
sentencia que declar la privacin de la responsabilidad parental, tal como ya se
adelant. Ello implica su rehabilitacin. Sin embargo, solo ser posible si los
progenitores, o uno de ellos, demuestran que tal restitucin se justifica en beneficio e
inters del hijo.
Es decir, la privacin de la responsabilidad parental sigue siendo, en el CCyC
potencialmente transitoria. Requiere de tramitacin judicial y debe demostrarse que la
restitucin beneficia al hijo, principal destinatario de las funciones propias de la
responsabilidad parental. En dicha tramitacin judicial debe citarse al otro progenitor,
debe intervenir el Ministerio Pblico y debe garantizarse la participacin del propio hijo
a travs del ejercicio de su derecho a ser odo (art. 26 CCyC) en forma directa o con
asistencia letrada (art. 679 CCyC).
La privacin de la responsabilidad parental afecta a la titularidad y, por ende, el
ejercicio. De all que el art. 703 CCyC dispone que, ante su dictado, el otro
progenitor contina en el ejercicio unilateral de la misma. Y si no lo hubiera,
deber recurrirse a la tutela o adopcin del hijo, segn los casos y siempre en
beneficio e inters del nio, nia o adolescente. Asimismo, expresamente se
establece que su dictado no interrumpe ni altera la obligacin alimentaria, que
subsiste (art. 704 CCyC).
35. Casos de suspensin del ejercicio de la responsabilidad parental.
La suspensin de la responsabilidad parental es una decisin judicial de carcter no
sancionatorio y, en principio, transitorio, cuya finalidad es brindar una adecuada
proteccin a las personas menores de edad.
Sus causas no son necesariamente subjetivas aunque una de ellas pudiera
serlo, y no implican un juicio de reproche respecto a las conductas desplegadas por
los progenitores. Se trata de una figura legal diseada para resolver el impacto que
ciertas situaciones fcticas provocan en el ejercicio de la responsabilidad parental. En
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 49
definitiva, as como la extincin y la privacin hacen a la titularidad de la
responsabilidad parental, la suspensin se relaciona con su ejercicio.
702.- Suspensin del ejercicio. El ejercicio de la responsabilidad parental
queda suspendido mientras dure:
a. la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento;
b. el plazo de la condena a reclusin y la prisin por ms de tres aos;
c. la declaracin por sentencia firme de la limitacin de la capacidad por
razones graves de salud mental que impiden al progenitor dicho ejercicio;
d. la convivencia del hijo con un tercero, separado de sus progenitores
por razones graves, de conformidad con lo establecido en leyes especiales.
El ltimo inciso se refiere a aquellas situaciones en las cuales la falta de
convivencia de los progenitores con sus hijos dificulta o impide un normal desarrollo de
la responsabilidad parental. Pero no se trata de una simple falta de convivencia
cualquiera, pues podra provenir de una simple, transitoria y casi intrascendente
decisin de los progenitores por ejemplo, por irse de viaje y que el nio permanezca
con sus abuelos, o de la delegacin prevista en el art. 643 CCyC, supuesto que no
implica privacin de la responsabilidad parental pero que altera su ejercicio. El art. 702,
inc. d, CCyC se relaciona con el sistema de proteccin y promocin de derechos de
nios, nias y adolescentes y debe ser analizado en tal contexto.
36. Efectos comunes a la privacin y a la suspensin del ejercicio de la
responsabilidad parental. El art. 703 CCyC establece que si uno de los progenitores
es privado o suspendido en el ejercicio de la responsabilidad, el otro asume plenamente
su ejercicio. Obviamente, unilateral. Pero si se resuelve la privacin o suspensin
respecto a los dos progenitores, o incluso en el caso en que se trata de un solo
progenitor, privado o suspendido, se debe recurrir a la tutela o a la adopcin para
brindar la adecuada proteccin que el hijo/a requiera.
703.- Casos de privacin o suspensin de ejercicio. Si uno de los
progenitores es privado de la responsabilidad parental o suspendido en su
ejercicio, el otro contina ejercindola. En su defecto, se procede a iniciar los
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL - FASCICULO 13 | 50
procesos correspondientes para la tutela o adopcin, segn la situacin
planteada, y siempre en beneficio e inters del nio o adolescente.
Tutela o adopcin? La conveniencia de una u otra figura depender de las
circunstancias particulares de cada caso y deber cumplimentarse con los requisitos
exigidos en los respectivos artculos.
Para terminar, tambin ya se adelant que la decisin de privar o suspender a
los progenitores en el ejercicio de la responsabilidad parental no implica que todos sus
efectos dejen de producir efectos. En efecto, el art. 704 CCyC establece expresamente
la subsistencia de la obligacin alimentaria de los progenitores en favor del hijo. Ello es
as en evidente proteccin, beneficio, e inters del hijo.
704.- Subsistencia del deber alimentario. Los alimentos a cargo de los
progenitores subsisten durante la privacin y la suspensin del ejercicio de la
responsabilidad parental.

LIBRO II - RELACIONES DE FAMILIA


FASCCULO 14
PROCESOS DE FAMILIA
APNDICE: DISPOSICIONES RELACIONADAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
LOS CONTENIDOS DE ESTE FASCCULO NO REFLEJAN NECESARIAMENTE LA OPININ
DE LOS RESPONSABLES DE ESTA PUBLICACIN, LAS
INSTITUCIONES QUE INTEGRAN O AUSPICIAN NI LA DEL PODER JUDICIAL DE LA
PROVINCIA DE LA PAMPA.

2
PRESENTACIN
Como lo hicimos en fascculos precedentes, el texto que compilamos para esta gua de
estudio est basado en fragmentos escogidos del tomo I del Cdigo civil comentado
(editado por Infojus, dirigido por Herrera - Caramelo Picasso).
Ms all de que esta versin condensada ser suficiente a nuestros fines, y siempre
recordando que la hemos editado nicamente para su uso en este curso y no para una
distribucin general, recomendamos remitirse a los materiales originales para un
estudio ms profundo.
/// CCJLaPampa
Contenido
PRESENTACIN .........................................................................................................2
PROCESOS DE FAMILIA ....................................................................................................3
Principios procesales.....................................................................................................................
3
Acciones de estado de familia ....................................................................................................
19
Reglas de competencia ...............................................................................................................
21
Medidas provisionales .................................................................................................................
23
APNDICE: NORMAS RELACIONADAS DE DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO ................................ 25
LIBRO SEXTO. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DERECHOS PERSONALES Y
REALES .......................... 25
CAPTULO 1. Disposiciones generales. .......................................................................................
25
CAPTULO 3. Parte especial. .......................................................................................................
27
SECCIN 2. Matrimonio. ........................................................................................................
27
SECCIN 3. Unin convivencial. ............................................................................................
29
SECCIN 4. Alimentos. .......................................................................................................... 29
SECCIN 5. Filiacin por naturaleza y por tcnicas de reproduccin humana asistida. ...... 30
SECCIN 6. Adopcin. ...........................................................................................................
31
SECCIN 7. Responsabilidad parental e instituciones de proteccin. .................................. 32
SECCIN 8. Restitucin internacional de nios..................................................................... 33
3
PROCESOS DE FAMILIA
Principios procesales
1. Regulacin de los procesos de familia. A partir del art. 705 el Cdigo
sigue la postura del Proyecto de Reforma del Cdigo Civil de 1998, al instaurar un
espacio autnomo conteniendo reglas que regirn para todos los procesos de familia,
sin perjuicio de las establecidas en el resto del compendio normativo para los supuestos
determinados o en leyes especiales que no fueron derogadas como la 26.061 (de
proteccin integral de los derechos de los nios, nias y adolescentes), la 24.417 (de
violencia familiar), o la 26.485 (de proteccin integral para la mujer).
Se establecen disposiciones generales vinculadas estrechamente con los
derechos fundamentales (Captulo I), con las acciones de Estado (Captulo II), para la
determinacin de la competencia (Captulo III) y sobre medidas provisionales (Captulo
IV). La inclusin obedece a la necesidad de evitar que, en un pas con sistema federal y
autonoma de las provincias para la organizacin del servicio de justicia, regmenes
dispares conculquen derechos constitucionales.
La regulacin comienza con una enumeracin de principios proceasles
contenidas en el art. 706.
706.- Principios generales de los procesos de familia. El proceso en
materia de familia debe respetar los principios de tutela judicial efectiva,
inmediacin, buena fe y lealtad procesal, oficiosidad, oralidad y acceso limitado
al expediente.
a. Las normas que rigen el procedimiento deben ser aplicadas de modo
de facilitar el acceso a la justicia, especialmente tratndose de personas
vulnerables, y la resolucin pacfica de los conflictos.
b. Los jueces ante los cuales tramitan estas causas deben ser
especializados y contar con apoyo multidisciplinario.
c. La decisin que se dicte en un proceso en que estn involucrados
nios, nias o adolescentes, debe tener en cuenta el inters superior de esas
personas.
4
Las mximas enumeradas en este artculo no tienen establecida jerarqua
alguna. En el supuesto de que deba aplicarse alguna desechando otra no significa que
la no elegida pierda vigencia, sino que la consecuencia es un desplazamiento temporal
para el supuesto concreto.
A tono con el rol de justicia de acompaamiento, se impone a los jueces con
competencia en asuntos de familia el deber de respetar los principios que aqu se
enuncian. Esto significa que si alguna de las partes o pretensores omite el cumplimiento
de sus cargas procesales, no se produce automticamente el decaimiento del derecho
sustancial, pues ahora es tambin el juez el involucrado como actor social en el
conflicto. En trminos estrictamente procesales, equivale a una morigeracin del
principio dispositivo que vincula la solucin jurdica a los planteos exclusivos de las
partes del conflicto, ya que en los procesos de familia varias normas consagran la
indisponibilidad del derecho material.
Tutela judicial efectiva
Se trata de una directriz que est reconocida como derecho humano en los arts.
8 y 25 CADH, que involucra el derecho a la verdad y el indelegable deber de los jueces

de remover obstculos que impidan el acceso real e igualitario de los ciudadanos a los
tribunales y la eficacia de la tarea jurisdiccional.
La jurisdiccin que se despliega en conflictos que involucran cuestiones de
familia se erige en una actividad estatal regida por la tutela judicial diferenciada,
como variante de la tutela judicial efectiva.
Se manifiesta con la existencia de reglas propias y flexibles, funcionales a la
complejidad de las situaciones o a las intervenciones en la urgencia, siempre
considerando que lo que est en juego son los derechos esenciales de las
personas.
Requiere la actuacin de un juez activo, procedimientos flexibles, cargas
probatorias distribuidas entre las partes y aun para el juez, soluciones
autocompuestas, acentuacin de los deberes de colaboracin de las partes, y
flexibilizacin de la congruencia.
La garanta solo ser posible si el proceso se desarrolla con celeridad,
concentrando los actos y disminuyendo los gastos del proceso, pues ello hace a
la economa procesal.
5
Inmediacin y oralidad
La inmediacin supone el contacto directo y personal entre el juez y la persona
que reclama sus derechos. En supuestos esencialmente sensibles, como aquellos en
que resulta necesaria la separacin del nio de su familia de origen, deber procurarse
el acceso irrestricto al contacto con el juez, con independencia de que los involucrados
asuman o no la calidad de parte procesal.
La participacin tiene un alcance ms amplio que la intervencin procesal, sobre
todo en procesos donde se dirime la titularidad o el ejercicio de la
responsabilidad parental y sus efectos sobre el derecho a la identidad.
Si bien la organizacin del servicio de justicia es privativa de las provincias, en el
caso del derecho procesal de familia se garantiza una porcin mnima de
oralidad del sistema. En rigor, ningn procedimiento de esta naturaleza se
organiza en una modalidad verbal neta o pura, sino que el esquema responde al
de un proceso por audiencias donde determinados actos, generalmente los
postulatorios, mantienen la forma escrita.
Es una caracterstica de la justicia de acompaamiento ser ms expeditiva y
desacralizada sin perder la formalidad necesaria para avanzar hacia la solucin
del conflicto, posibilitadora de un marco dialogal y con un rol casi docente.
Dentro de esa condicin, es usual que en las entrevistas que se desarrollan en
los procesos por audiencias se proporcione a las partes informacin acerca de
sus derechos, obligaciones, deberes y cargas, advertencias sobre las
consecuencias posibles de sus actos, omisivos, activos o negligentes.
Se logra una apreciacin sin intermediarios de las partes involucradas, se
pueden analizar conductas, expresiones, reacciones y la informacin no aparece
tercerizada; por otra parte coadyuva a la agilidad de los trmites y disminuyen
los efectos del retraso de la resolucin judicial.
Buena fe y lealtad procesal
Estos principios se vinculan con una determinada tica que se espera en las
conductas procesales de las partes y sus letrados, de quienes se requiere la
cooperacin procesal en pos del mejor inters de la comunidad familiar. Se aplican
tanto a la faz procesal para evitar el abuso del proceso como a las relaciones
nacidas en virtud de los derechos sustanciales.
Es importante que los litigantes sostengan una actitud positiva, suministren los
hechos del caso con la mayor sinceridad, y utilicen las herramientas procesales
6
funcionalmente. Tambin que presten cooperacin para la produccin de la
prueba con independencia de su calidad de oferente de la medida de que se
trate.
Los mismos preceptos estn contenidos en los cdigos de procedimiento, dentro
de los poderes acordados a los jueces como directores del proceso y
persiguiendo su eficiencia. Aunque se aplican para el litigante que interfiere de
forma injustificada la marcha del iter hacia la sentencia, obstruyendo o dilatando
su curso, tambin puede utilizarse frente a pretensiones manifiestamente
inverosmiles que procuren detener su eficacia.
Oficiosidad
Aqu se plasma la flexibilizacin del principio dispositivo tradicional, con
fundamento en los derechos resguardados por el ordenamiento jurdico y los valores de
la sociedad en su conjunto. Se profundiza sobre esta preceptiva en el art. 709 CCyC.
709.- Principio de oficiosidad. En los procesos de familia el impulso procesal est a
cargo del juez, quien puede ordenar pruebas oficiosamente.
El impulso oficioso no procede en los asuntos de naturaleza exclusivamente
econmica en los que las partes sean personas capaces.
Adems de esta norma, la oficiosidad se materializa dentro del Cdigo en otras
disposiciones, como el art. 111 CCyC, que autoriza al magistrado a iniciar la tutela; el
art. 579 CCyC, que admite la facultad para ordenar la realizacin de las pruebas
genticas en los juicios de filiacin, o el art. 616 CCyC, en que se determina que, de
oficio o a pedido de parte, d inicio al juicio de adopcin.
En materia de alimentos, faculta al rgano judicial a imponer al obligado que
incumple medidas razonables para asegurar la eficacia de la resolucin, tambin a
establecer la solidaridad en la responsabilidad del empleador que no retiene los fondos,
o a fijar los cnones por periodos menores al mes (arts. 542, 551 y 553 CCyC).
En los regmenes de comunicacin, producido el incumplimiento reiterado, puede
disponer discrecionalmente medidas razonables para asegurar la eficacia del acuerdo
o la sentencia (art. 557) como parte de su actividad para afianzar la justicia (Prembulo
de la CN) y en funcin del principio de tutela judicial efectiva. El magistrado tambin
puede disponer la intervencin de equipos especializados si una persona menor de edad
7
pretende acceder al expediente de guarda y adopcin procurando ejercer su derecho a
conocer el origen de su filiacin adoptiva (art. 596 CCyC).

Las facultades basadas en el impulso de oficio le permiten exigir garantas de


cumplimiento de los convenios reguladores en el divorcio vincular (art. 440 CCyC), o
fijar la modalidad de cumplimiento de la compensacin econmica (arts. 441 y 524
CCyC). Como seala el artculo, este principio no se aplica para cuestiones de
naturaleza patrimonial donde las partes revistan plena capacidad.
Acceso limitado al expediente
El precepto se vincula con el derecho a la privacidad de las personas (art. 19 CN)
y con las disposiciones sobre intimidad personal o familiar que es reconocida en el
Libro Primero, Ttulo I, Captulo III, CCyC.
Si bien el acceso restringido o reserva es reconocido en varios ordenamientos
adjetivos, el reiterado deber de resguardo de los derechos fundamentales a la
dignidad, identidad y libertad imponen su consideracin en este segmento de la
codificacin.
La norma no avala el secreto ilimitado de las actuaciones, sino que resguarda a
las partes de la injerencia de terceros, posibilitando la consulta del trmite por ellas, sus
letrados, y aquellos funcionarios judiciales habilitados por las leyes orgnicas.
Se extiende a la limitacin de la publicidad de las audiencias (que es el principio
general en el derecho procesal clsico) y a los protocolos de las sentencias.
Toda divulgacin basada en motivos acadmicos deber realizarse anonimizando
el acto sentencial, de modo tal que no pueda extraerse del texto ningn dato sensible
que permita la identificacin de las partes involucradas.
El art. 708 establece en este marco que quienes pueden tener acceso al
expediente, a las audiencias y a los soportes tcnicos en los que se documenten y a
los protocolos de las sentencias son las partes. Aqu se incluyen los adultos y los nios,
en el caso de los segundos, conforme la edad y grado de madurez que posean, hayan
accedido a la justicia con su propio patrocinio jurdico.
708.- Acceso limitado al expediente. El acceso al expediente en los procesos de
familia est limitado a las partes, sus representantes y letrados y a los auxiliares
designados en el proceso.
8
En caso de que las actuaciones sean ofrecidas como prueba ante otro juzgado, se
debe ordenar su remisin si la finalidad de la peticin lo justifica y se garantiza su
reserva.
Personas vulnerables
La Constitucin de la Nacin establece que corresponde al Congreso Legislar y
promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades
y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin
y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular
respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad (art.
75, inc. 23, CN).
Con ese marco constitucional que respecto de las personas con discapacidad
fsica o disminucin de su capacidad psquica o intelectual se integra con otras normas
como la CDPD, (131) con relacin a los nios con la CDN y en relacin a las mujeres con
la CEDAW, se establece un catlogo convencional/constitucional sobre quines son
categorizados como personas vulnerables: los nios, las mujeres, los ancianos y las
personas con discapacidad.
En lo que hace al aspecto procedimental, las 100 Reglas de Brasilia, dirigidas a
la actividad jurisdiccional para permitir el pleno goce de los servicios del sistema
judicial, sealan como finalidad garantizar las condiciones de acceso efectivo a la
justicia de las personas en condicin de vulnerabilidad, sin discriminacin alguna
(Regla 1). En la Regla 3 se establece que componen esa categora ... aquellas personas
que, por razn de su edad, gnero, estado fsico o mental, o por circunstancias sociales,
econmicas, tnicas y/o culturales, encuentran especiales dificultades para ejercitar con
plenitud ante el sistema de justicia los derechos reconocidos por el ordenamiento
jurdico.
Las causas de vulnerabilidad, como se dijo, pueden ser la edad, la discapacidad,
la pertenencia a comunidades indgenas o a minoras, la victimizacin, la migracin y el
desplazamiento interno, la pobreza, el gnero y la privacin de libertad.
La sugerencia emanada de la XIV Cumbre Iberoamericana, que dio lugar a las
100 Reglas de Brasilia fue que Se propiciarn medidas para la simplificacin y
divulgacin de los requisitos exigidos por el ordenamiento para la prctica de
determinados actos, a fin de favorecer el acceso a la justicia de las personas en
condicin de vulnerabilidad (Regla 34), y fue tomada por el CCyC tanto en el aspecto
procesal, que aqu se comenta, como en varias de sus restantes normas, como se ver
en el artculo siguiente.
9
Resolucin pacfica de conflictos
Esta porcin del ordenamiento enfoca de manera directa a gestionar la
autocomposicin del litigio y la actividad del juez, desarrollada a partir de la
inmediacin, el proceso por audiencias y el de oficiosidad.
En ese contexto, el magistrado se encuentra munido de la facultad de celebrar
audiencias con fines conciliatorios en todas las oportunidades que sean razonables y
pertinentes, pues siempre un acuerdo de voluntades tiene mayores posibilidades de
cumplimiento que una disposicin impuesta desde el espacio externo a la familia. Sin
embargo, no debe abusarse de tal potestad, pues los juicios deben concluir en plazos
razonables, y si la posibilidad conciliatoria no se efectiviza, el deber ser proceder al
dictado de la sentencia de mrito.
La especializacin y el apoyo multidisciplinario
Se establece la necesidad de que el conflicto familiar, por las mltiples aristas
que presenta y su ntima relacin con la afectacin y la proteccin de derechos
fundamentales (vida, identidad, convivencia familiar, autonoma personal, entre otros)
sea abordado por un magistrado versado en la materia. Qu implica la especializacin?
Incluye no solo el conocimiento del derecho de familia, sino tambin y muy
especialmente el resultado de la aplicacin del derecho constitucional/convencional por
parte de los organismos con competencia para expedirse (Corte IDH, CSJN, Superiores
Tribunales, los informes de la CIDH, de los Comits de Seguimiento de los tratados de

derechos humanos, especialmente de la CDN, entre otros).


La especializacin incluye una capacitacin permanente considerando que las
familias y las relaciones interpersonales son dinmicas, como tambin los son los
avances cientficos que impactan en el derecho familiar (pruebas biolgicas, muerte
digna, tcnicas de reproduccin humana, las nuevas formas familiares, entre otras).
El magistrado con competencia en materia de familia requiere de vitalidad
intelectual para seguir los cambios, acompaarlos con herramientas e informacin
suficientes, y adems necesita de habilidades para trabajar en equipo.
En los casos complejos se implica en un abordaje sistmico del conflicto; hacia
afuera para las partes se comporte como director o gestor de un proceso tendiente
a que se produzca un cambio y el conflicto se desarticule, y hacia adentro con el
equipo interdisciplinario, el juez proporciona un objeto comn de anlisis el
conflicto, con evaluacin de las aristas que presenta desde cada disciplina.
10
Las incumbencias profesionales son as puestas en juego para presentar una
realidad ms profunda que la que se plantea solo desde el aspecto jurdico, y en base a
esos datos aportados por la psicologa, la psiquiatra, la medicina, el trabajo social, la
sociologa, la antropologa, resolver el juez especializado. Deber tomar en
consideracin que, como en todo conflicto, las partes afectadas son siempre ms de dos
y en el derecho de familia es posible que se involucren, directa o tangencialmente, los
derechos de las personas vulnerables.
Las 100 Reglas de Brasilia tambin refieren a la necesidad de que se adopten
medidas destinadas a la especializacin de los profesionales, operadores y servidores
del sistema judicial para la atencin de las personas en condicin de vulnerabilidad y la
conveniencia de la atribucin de los asuntos a rganos especializados del sistema
judicial (Regla 40).
El inters superior del nio
Este principio del derecho internacional (art. 3 CDN) est presente en varias
normas del CCyC. En la regulacin de los procesos de familia, se refuerza como una
directiva insoslayable para el rgano de decisin, y como orientador, para el supuesto
de conflictos de orden procedimental que surjan en el transcurso de aquellos y que no
tengan una respuesta legal expresa. La directiva, como se sabe, importa la satisfaccin
plena e integral de los derechos que titulariza la persona menor de edad, y una pauta
de decisin y de valoracin de los organismos que tienen incidencia en las polticas
dirigidas a la infancia, incluyendo las legislativas.
Puede suceder que se cuestione la madurez suficiente para un determinado acto
jurdico de naturaleza adjetiva (dotar a un nio, nia o adolescente de participacin o
calidad de parte, decidir si un nio de 9 aos puede prestar el consentimiento para su
propia adopcin, por ejemplo) y, en ese supuesto, el magistrado podr apelar a esta
directiva en el aspecto procedimental. Siempre deber considerar el derecho a ser odo
y que es necesario tener en cuenta la opinin del nio, nia o adolescente para
conformar su inters superior (art. 12 CDN; arts. 3, 24, 27 y concs. de la ley 26.061).
El derecho a la participacin del nio en el proceso incluye distintos niveles en
funcin de la autonoma progresiva que le es reconocida, como luego veremos.
Adelantamos aqu que debe ser escuchado personalmente por el juez durante cualquier
proceso, aun si por su edad y madurez requiere representacin legal, y tiene
posibilidades de intervencin, defensa y prueba en igualdad de oportunidades respecto
de las dems partes si cuenta con edad y madurez suficiente, o para los actos
especficamente previstos en el Cdigo (arts. 24, 25 y 26 CCyC).
11
?2. Participaci? en el proceso de personas con capacidad restringida y
de ni?s, ni?s y adolescentes. El Cdigo abandona la desconsideracin que el
derecho tena para las personas que, en razn de su edad, o de alguna deficiencia fsica,
mental, intelectual o sensorial a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras,
impedan su participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones
con las dems, les confiere un espacio de participacin ineludible.
A diferencia de los sistemas anteriores en que tanto los menores como los
incapaces actuaban a partir de sus representantes que los sustituan en la toma de
decisiones, an las atinentes a sus derechos personalsimos, en la actualidad esas
categoras vulnerables gozan de una participacin personal, insustituible e inderogable
que les permite ejercer su derecho a acceder a la justicia.
Dice el art. 707 CCyC
Las personas mayores con capacidad restringida y los nios, nias y
adolescentes tienen derecho a ser odos en todos los procesos que los afectan
directamente. Su opinin debe ser tenida en cuenta y valorada segn su grado
de discernimiento y la cuestin debatida en el proceso.
A lo largo del articulado se disponen normas que regulan el grado de
participacin de estos dos grupos, como por ej emplo, las relativas a personas
incapaces de ejercicio (art. 24 CCyC); la modalidad de ejercicio de los derechos por la
persona menor de edad (art. 26 CCyC); las reglas generales que rigen en las
restricciones a la capacidad y el derecho a contar con asistencia letrada (art. 31 CCyC);
los alcances que tendr la sentencia que determine la capacidad (art. 38 CCyC); el
establecimiento de sistemas de apoyo para el ejercicio de la capacidad (art. 43 CCyC) y
el principio del ejercicio personal de derechos (art. 100 CCyC).
En cuanto a los nios, nias y adolescentes, ellos van desde la consideracin
como sujetos del procedimiento que concluye con la declaracin judicial de la situacin
de adoptabilidad (art. 608 CCyC), pasando por las reglas del procedimiento de adopcin
y su consideracin como parte (art. 617, inc. b, CCyC), o bien al regular los principios
generales de la responsabilidad parental (art. 639 CCyC) y las que contemplan la
actuacin de los menores de edad en procesos judiciales (arts. 677 a 680 CCyC).
La disposicin en comentario debe leerse en conjunto con la consideracin de la
autonoma progresiva y el respeto de las opiniones del nio contenidas en la CDN (arts.
5 y 12), enfatizando el derecho del nio a ser odo y las garantas mnimas del
procedimiento (arts. 2; 19, inc. c; 24 y 27, de la ley 26.061). Con relacin a las
12
personas con capacidad restringida, sern de aplicacin los arts. 1, 3 y 13 CDCP, ley

26.378; los derechos y garantas que el Estado reconoce a las personas con
padecimiento mental (arts. 1, 2, 7 y concs., de la ley 26.657); y las reglas de derecho
internacional aplicables a los nios, nias y adolescentes y a la capacidad y a las
personas incapaces (arts. 2614, 2615, 2616 y 2617 CCyC).
?3. Implicancias del derecho a ser odo. El derecho a ser odo que se
reconoce se enlaza con otro ms amplio y que coloca a la persona menor de edad en el
lugar de individuo con derechos propios, autnomos y exigibles, como es el de
participar en las cuestiones que lo involucren. La participacin, a su vez, se manifiesta
cuando expresa su opinin y, en el mbito del proceso, en el deber que tiene el juez de
consultarla y tenerla en cuenta.
Ese derecho a la participacin en el mbito jurdico se traduce en que, con
independencia de la representacin legal que corresponda, se incluye al nio en la toma
de decisiones a partir de la entrevista con el juez, donde la informacin ser ajustada a
la edad y madurez del ni para que este pueda brindar su opinin. El principio es que su
deseo, sugerencia, criterio, sea atendido, salvo que su inters superior indique
fundadamente que corresponde apartarse de sus manifestaciones.
Del art. 12 CDN se desprende que la escucha debe satisfacerse en forma directa,
aunque el magistrado podr recurrir a la colaboracin del equipo interdisciplinario en
situaciones determinadas, como los nios de escasa edad o con limitaciones
intelectuales o fsicas que impidan al adulto comprender lo que aquel desea comunicar.
Admitir la representacin implicara una sustitucin de la persona y no llenara el
contenido de la norma.
En algunos procesos de familia el nio no es parte, aunque el resultado lo pueda
afectar indirectamente como, por ejemplo, el divorcio de sus progenitores, pero hay
otros en los que puede tomar decisiones, porque se dilucidan sus derechos
personalsimos el derecho a la salud y cuidado de su cuerpo (art. 26 CCyC) o la
declaracin de adoptabilidad (arts. 607 a 609 CCyC), o en los que puede manifestar su
deseo, que ser tenido en cuenta si las pruebas producidas amparan su posicin y no
existe conflicto de intereses con quien lo representa por ejemplo, en el juicio de
alimentos.
El magistrado tiene el deber de escuchar al menor de edad cualquiera sea su
edad y su opinin ser valorada de conformidad con su edad, madurez y el objeto del
pleito.
Si el nio, nia o adolescente reviste la calidad de parte porque le fue otorgada
tambin por la doble regla de edad y madurez en algunos casos por la ley, en otros
13
por la propia iniciativa del nio, esa participacin constituye un estadio superior al de
la escucha dentro del derecho a ser odo que establece el art. 12 CDN.
En el mbito del ejercicio de la responsabilidad parental (art. 639, inc. b, CCyC)
se puede ver claramente cmo en el Cdigo se plasma su condicin de sujeto respetado
segn sus caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo. All se reconoce que, a
mayor autonoma personal, menor representacin de los progenitores en el ejercicio de
los derechos.
La escucha no equivale a la aceptacin incondicional de las manifestaciones
vertidas por los nios o adolescentes ni por las personas con capacidad
restringida. Constituir un elemento ms a tener en cuenta al momento de
adoptar la resolucin judicial, junto con las posiciones de los restantes actores
procesales y las pruebas recolectadas.
Sin embargo, producida la tensin entre el deseo expresado durante la escucha
y la posicin sustentada por los adultos o quienes tienen plena capacidad de
ejercicio, cobrar relevancia la aplicacin de los principios generales de inters
superior del nio (art. 706, inc. c, CCyC) y aquellos consignados preliminarmente
para cada situacin jurdica en particular como, por ejemplo, los principios de
la tutela (art. 104 CCyC), los principios generales de la adopcin (art. 595 CCyC),
o el ya citado art. 639 CCyC.
?4. Disposiciones de derecho probatorio. La especialidad del fuero de
familia y de los derechos que se ventilan oblig al legislador a incorporar un lineamiento
general que, si bien no resuelve los casos concretos vinculados con el hacer probatorio
temtica competente a los cdigos procesales provinciales bajo la forma de un
principio, permite sortear la rigidez propia de los sistemas jurdicos en camino a la
verdad y la satisfaccin ms plena de derechos.
710.- Principios relativos a la prueba. Los procesos de familia se rigen por
los principios de libertad, amplitud y flexibilidad de la prueba. La carga de la
prueba recae, finalmente, en quien est en mejores condiciones de probar.
Criterio amplio y flexible
Se dispone que el juez procede con criterio amplio y flexible para admitir las
pruebas en los procesos de familia, y vinculado con eso, si es conducente o no. En caso
14
de duda estar por la primera opcin. Finalmente tambin ser flexible en su valoracin
al momento de dictar sentencia.
Esta norma se estructura de tal manera que admite su aplicacin ante los
avances cientficos que puedan modificar el sistema probatorio tradicional vigente.
Cuando el CCyC dispone que, en los procesos de familia, rige el principio de libertad en
materia de prueba, no solo se refiere a la actividad de la parte en ofrecer las que estime
a su derecho, sino a la actividad jurisdiccional tendiente a dar cabida a medios
probatorios no tradicionales.
Se tiene en cuenta, como consecuencia previsible de las relaciones que se
despliegan en el mbito familiar un espacio ntimo, que los hechos invocados
pueden resultar de difcil acreditacin. Esta posicin no es otra cosa que la concrecin
del principio de realidad, razn que obliga a morigerar los principios generales que rigen
en el mbito del derecho procesal tradicional en torno a la admisibilidad, conducencia y
valoracin de las pruebas. En el mbito del proceso de familia, cuando se pongan en
duda algunos de esos aspectos, el juez debe inclinarse por admitirla.
Siempre ser preferible la produccin de la prueba aunque luego no se logre la
comprobacin del hecho alegado, que el gravamen irreversible que causara la falta
de demostracin por negativa a admitir su admisin o negar que sea conducente antes

de que se lleve a cabo.


Esta norma autoriza a utilizar medios probatorios no tradicionales y que no
fueron incorporados a los cdigos procesales, como ocurri por ejemplo con las
pruebas biolgicas, que en un primer momento se circunscriban a las pericias mdicas,
luego a los anlisis de enzimas eritrocitarias y, finalmente, se admiti la tipificacin del
ADN. El punto ms alto de admisibilidad de ese medio probatorio est dado por lo que
dispone el art. 579 CCyC, en cuanto dispone que, en los procesos de filiacin, se
admitirn toda clase de pruebas, incluidas las genticas, trmino de amplitud suficiente
para albergar avances cientficos futuros, que pueden ser decretadas de oficio.
La directiva no obliga al juez a admitir pruebas notoriamente improcedentes por
dilatorias, no vinculadas con hechos controvertidos, o inadecuadas en funcin del objeto
procesal. La valoracin de la prueba al momento de sentenciar tambin estar influida
por este principio cardinal.
Si bien en nuestros sistemas procesales rige la sana crtica, no es incompatible
con ella al contrario, la refuerza que, ante la duda razonable acerca del
acaecimiento del hecho invocado, el juez se incline por reconocerlo fundado en un
anlisis flexible, no rgido ni estricto del medio empleado.
15
Cargas probatorias dinmicas
En general, los ordenamientos procesales disponen que la carga de la prueba
incumbe a la parte que afirma la existencia de un hecho controvertido o un precepto
jurdico que el juez o el tribunal no tenga deber de conocer (art. 377 CPCCN). La regla,
propia del tradicional proceso dispositivo, importa sostener que el aporte y la
produccin de pruebas corresponde a quienes revisten calidad de parte, y funciona
como una obligacin que, incumplida, perjudica a quien no la satisfizo.
Sin embargo, tiene operatividad nicamente frente a la ausencia de elementos
de juicio susceptibles de fundar la conviccin del juez sobre la existencia o inexistencia
de los hechos afirmados por las partes. Ello equivale a sostener que la verdad no tendr
el mismo soporte que si se hubiese producido prueba acerca del hecho impeditivo o
extintivo, y puede an acarrear consecuencias disvaliosas, porque en cierto punto
se produce un estado de incertidumbre que dista del de certeza, que debera motivar el
fallo.
Las reglas del principio dispositivo referidas son morigeradas en los procesos de
familia, y, si bien se mantiene la contradiccin, el juez debe poder alcanzar la verdad
real, que es el valor que protege el ordenamiento jurdico. Se consagra as y en
procura de esa finalidad el principio de las cargas probatorias dinmicas. Qu
significa? Implica que el deber de probar no est ya en cabeza de quien invoca un
hecho determinado, sino en cualquiera de las partes que se encuentre en mejores
condiciones de hecho, tcnicas, profesionales o documentales de acreditar la
circunstancia controvertida.
Se desplaza el esfuerzo probatorio hacia la parte ms fuerte de la relacin
procesal en punto a la actividad probatoria, y ello tiene su base en un principio
cardinal que informa la regulacin del derecho de familia: el de solidaridad. Se plasma
un deber de colaboracin de las partes de todas para con el rgano, pero
fundamentalmente, para el logro de la verdad objetiva.
El artculo establece una distribucin de la carga probatoria distinta a la
tradicional y tambin una intensidad distinta de esfuerzos en la produccin, de
conformidad con la mejor condicin para aportar el material que tenga cada uno. Dando
un ejemplo prctico y corriente: el alimentante no podr ya establecerse en la cmoda
negativa de carecer de medios suficientes para mejorar el aporte alimentario aun
trabajando en relacin de dependencia, sino que deber acompaar toda la
documentacin en su poder cuestin presumida para dar cuenta de sus ingresos
reales, o bien requerir al empleador que la remita, sin reposar en el tradicional deber de
su contraria.
16
Al tratarse de un principio que se introduce en el CCyC, se zanja la discusin
doctrinaria de si la aplicacin de la teora de las cargas probatorias dinmicas deba o
no ser anoticiada a las partes antes de que ofrezcan y produzcan sus pruebas, por
entender que la falta de notificacin importaba una violacin al derecho de defensa.
La prueba de oficio
Son varias las normas del Cdigo donde se establece la facultad judicial de
disponer la produccin de medidas de pruebas en defecto de las partes, es decir, ante
la omisin de ofrecimiento o negativa de produccin.
Con relacin a las acciones de filiacin, por ejemplo, se establece una posibilidad
probatoria concreta con una consecuencia tambin especfica respecto de la valoracin.
El art. 579 CCyC, luego de disponer que son admisibles toda clase de pruebas (principio
de libertad y flexibilidad), indica que ellas pueden ser ofrecidas por las partes o
dispuestas por el juez. Pero, adems, seala expresamente que, en defecto de las
partes, pueden ser convocados para la realizacin otros parientes consanguneos
hasta el 2 grado, priorizando a los ms prximos en grado frente a los ms remotos.
Finalmente, si existe imposibilidad de concretar la prueba con esos parientes sea por
su negativa u otra razn, y la parte persiste en su negativa a prestar su material
gentico para que se lleve a cabo, esa actitud es considerada un indicio grave contrario
a la posicin que sustenta el renuente.
Como puede verse, las facultades judiciales se acrecientan en este tema,
otorgando una potestad al juez de ordenar la prueba, determinar quin brindar el
material gentico no se limita a las partes del juicio sino que puede incluir a terceros
ajenos al pleito y finalmente valorando la conducta procesal asumida por la parte
como obstruccionista o contraria a la averiguacin de la verdad, al considerarla un
indicio grave. Como tal indicio grave, deber ponderarse junto con otros indicios o
presunciones, sin perjuicio de toda otra prueba aportada. En tal sentido, es posible
valorar tambin la actitud de los parientes convocados que, si tambin se negaron sin
motivos fundados, podrn formar conviccin acerca de la postura sostenida por la parte
actora.
Tambin el art. 580 CCyC determina la posibilidad de produccin de prueba
gentica de oficio para el supuesto de la filiacin post mortem. Establece que se podr

realizar con material gentico de los progenitores del fallecido presunto padre, y si ellos
se niegan o resulta imposible, se autoriza al juez a ordenar la exhumacin del cadver,
incluso establecindose una opcin entre una u otra modalidad.
17
Testigos
Entre las limitaciones que impusieron los cdigos de procedimiento al regular las
fuentes de prueba, se estableci la relativa a la procedencia de la testimonial. La pauta
general de habilidad para ser testigo es que toda persona mayor de catorce aos
podr ser propuesta como testigo y tendr el deber de comparecer y declarar salvo las
excepciones establecidas por ley (art. 426 CPCCN), designando especficamente a los
testigos excluidos (art. 427 CPCCN) y la evaluacin de la idoneidad (art. 456 CPCCN).
Seala el ordenamiento nacional y tambin los provinciales que no podrn
ser ofrecidos como testigos los consanguneos o afines en lnea directa de las partes, ni
el cnyuge, aunque estuviese separado legalmente, salvo si se tratase del
reconocimiento de firmas (art. 427 CPCCN). El ofrecimiento de esos testigos se
desestima de oficio y sin sustanciacin en los procesos en general.
En los conflictos de familia, los hechos suelen suceder en el mbito de la
intimidad, sea porque acontecen en el hogar o porque las relaciones interpersonales se
despliegan de modo privado y cuentan, en todo caso, con la presencia de parientes,
allegados, vecinos o personal de servicio domstico. La exclusin de algunas personas,
como los consanguneos o afines en lnea directa de las partes (padres, hijos, suegros,
yernos, nueras), o quienes tuviesen vnculo de amistad o relacin de dependencia con
ellas en ese contexto de privacidad de las relaciones interpersonales familiares,
estrechaba al lmite de la imposibilidad probatoria los hechos alegados. Los testigos
excluidos en las clusulas procesales generales se convertan en necesarios en los
procesos de familia.
Por eso el Cdigo establece la posibilidad de ofrecer el testimonio de parientes
ascendientes, descendientes, cnyuge, colaterales y afines sin limitacin y allegados
amigos, empleadores, empleados.
711.- Testigos. Los parientes y allegados a las partes pueden ser ofrecidos
como testigos.
Sin embargo, segn las circunstancias, el juez est facultado para no
admitir la declaracin de personas menores de edad, o de los parientes que se
niegan a prestar declaracin por motivos fundados.
Ante el ofrecimiento del testigo, el principio general de libertad y flexibilidad
contenido en el art. 710 CCyC indica que el mismo ser introducido como medio de
18
prueba. Sin embargo y esta salvedad se hinca durante la etapa de tratamiento
parlamentario del Cdigo, el recibo del testimonio ser resuelto por el juez, que tiene
la facultad de disponer su inadmisibilidad en dos supuestos: a) si se trata de personas
menores de edad y b) si se trata de parientes que expresen motivos fundados.
El apartamiento de la regla general de admisin de los testigos parientes o
allegados sienta una limitacin que, como tal, se interpreta restrictivamente. Es la
referida a la declaracin de una persona menor de edad o pariente mayor que exprese
motivos fundados. El deber que se impone al testigo es el de conducirse con la verdad,
y en el especial supuesto de los descendientes (hijos) o incluso de los ascendientes
(padres) de las partes, podra llegar a colocarlos en la compleja situacin de tener que
declarar contra sus progenitores o sus hijos. En el caso de las personas menores de
edad, esa situacin podra profundizar un conflicto de lealtades, o impactar
negativamente en el mismo trance que motiva la intervencin judicial.
Se busca proteger a la persona menor de edad para evitarle ese tipo de
disyuntivas emocionales, teniendo en cuenta tambin que segn el desacuerdo de
que se trate a ella le asiste siempre el derecho a ser oda sin necesidad de tener que
declarar como testigo.
Para la admisin tambin deber valorarse la pertinencia de la prueba en funcin
del derecho controvertido. Por ejemplo: si el progenitor demandado en un juicio de
alimentos propone la prueba testimonial del hijo y la realizacin del ADN por negar la
existencia de vnculo biolgico y as la obligacin alimentaria, el juez apelar a esta
disposicin para rechazar el medio ofrecido, sin perjuicio de lo cual citar al nio, nia o
adolescente a ejercer el derecho a ser odo.
En cuanto a los dems parientes, podra suceder que tengan motivos suficientes
para solicitar que se los desplace de la obligacin. Un ejemplo seran los abuelos que,
en un rgimen comunicacional o cuando se discute el cuidado alternado o compartido
del hijo, fueran citados por los progenitores. Podrn alegar que se encuentran
condicionados por razones afectivas, o que su presencia en el proceso incidira
negativamente en una precaria relacin con el nieto que prefieren conservar, en cuyo
caso el juez apelar a la facultad que le concede el artculo que se comenta. Tambin
podr entender que hace al conflicto contar con la declaracin de estas personas, ya
que no basta con la alegacin del parentesco sino que los motivos sern de gravedad o
naturaleza suficiente como para erigirse en excepcin a la regla que es su admisin.
Es conveniente que no se establezcan reglas rgidas o criterios generales en esta
materia, pues habr casos en que no es inconveniente recibir el testimonio y otros en
los que resulta inapropiado en funcin de intereses superiores. Eventualmente ofrecido
y admitido un pariente como testigo, al responder por las generales de la ley y
19
reconocer el parentesco y la tensin, inconveniente o perjuicio que le podra acarrear la
declaracin, podr ser excusado.
En el supuesto de que el magistrado excuse al testigo propuesto, deber permitir
la sustitucin del testimonio por la de otra persona, con fundamento en el principio
contenido en el art. 710 CCyC.
Acciones de estado de familia
?5. El estado de familia. La posicin que una persona ocupa dentro de una
familia determina su estado, en el que se es emplazado mediante actos voluntarios
(inscripcin de hijo matrimonial, reconocimiento, celebracin de matrimonio) o por la
promocin de las acciones de estado (emplazamiento o desplazamiento). Proporciona
un conjunto de derechos subjetivos y deberes correlativos que corresponden a las

personas en virtud de determinado emplazamiento familiar. Es uno de los atributos de


la personalidad, y abarca siempre al individuo y a otros respecto de quien se establece,
por eso es una cualidad recproca.
?6. Las acciones de estado de familia. aquellas que tienden a declarar la
existencia de los presupuestos para el emplazamiento en un estado determinado, o a
constituir, modificar o extinguir una posicin familiar previa. No siempre las acciones de
estado conllevan una controversia; pero por guardar relacin con el estado de familia, la
intervencin judicial es obligatoria para alterar el mismo. Por ejemplo, la accin de
divorcio vincular (art. 438 CCyC), que modifica el estado de casada a divorciada de la
persona, con independencia del desacuerdo con el contenido del convenio, o la de
adopcin, que desplaza un estado determinado y constituye otro (conforme arts. 594,
prr. 2, y 699, inc. e, CCyC).
El objeto de las acciones de estado est siempre referido a un ttulo, ya sea para
constituirlo, modificarlo o aniquilarlo. El ttulo es el instrumento con el que se emplaza a
la persona generando las relaciones familiares. La distincin con las acciones es que de
ellas deriva el ejercicio de derechos (alimentos, oposicin a la celebracin del
matrimonio, rgimen de comunicacin, etc.).
La regulacin del CCyC principia por enunciar sus caracteres:
20
712.- Irrenunciabilidad e imprescriptibilidad. Las acciones de estado de
familia son irrenunciables e imprescriptibles, sin perjuicio de su extincin en la
forma y en los casos que la ley establezca.
Los derechos patrimoniales que son consecuencia del estado de familia
estn sujetos a prescripcin.
Irrenunciabilidad
Esta caracterstica de las acciones de estado importa que no pueden ser objeto
de cesin ni tampoco de renuncia, sin perjuicio de que, por tratarse de un derecho
subjetivo, puede o no ser ejercido por su titular. Si lo fuera, carecer de ejecutoriedad,
como ocurre con el art. 436 CCyC respecto de la nulidad de la renuncia a solicitar el
divorcio vincular, que carece de todo efecto jurdico; o en el caso del art. 2568 CCyC
que dispone la nulidad de la clusula sobre caducidad.
Las acciones de estado quedan fuera del alcance de la autonoma de la voluntad
debido a su estrecha vinculacin con los derechos que hacen a la personalidad del ser
humano, en tanto han nacido para reconocerle, negarle o modificar uno de sus
atributos: el estado de familia.
Imprescriptibilidad y extincin
La regla de que el estado de famila no se adquiere ni se pierde por el transcurso
del tiempo es extensiva a las acciones tendientes a su proteccin. Sin embargo, es
necesario dotar de estabilidad a las relaciones jurdicas familiares y, para eso, se
establecen plazos de caducidad durante los cuales los derechos deberan ser ejercidos
para no caducar. La estabilidad o permanencia como caracterstica del estado de familia
no importa su inmutabilidad, que puede verse afectada por el acaecimiento de ciertos
hechos jurdicos, la celebracin de ciertos actos, o el ejercicio de determinadas acciones
que, admitidas, tienen ese efecto.
La prescripcin es un recurso establecido para dotar de consecuencias jurdicas
al transcurso del tiempo afectando al derecho, sea para consolidarlo, sea para perderlo.
En el caso de las acciones de estado de familia, el principio es que no las comprende y
pueden entablarse en todo tiempo.
La determinacin legislativa es que, en algunos supuestos, caduca el derecho
reconocido y la consecuencia es la consolidacin del estado de familia de que se trata.
El CCyC establece en el art. 2566: la caducidad extingue el derecho no ejercido.
21
En todas las acciones se otorga legitimacin al hijo, al o a la cnyuge, a la
madre, y a todo tercero que invoque un inters legtimo, con la sola excepcin del art.
573 CCyC, que se la niega al reconociente. Respecto de los plazos de caducidad,
quedan unificados en un ao, sin perjuicio de las diferencias respecto del inicio del
cmputo de dicho plazo segn el tipo de accin imprescriptible de que se trate, o de
a quien se considere legitimado.
Inherencia personal
Otra caracterstica de las acciones de estado de familia es que no pueden ser
objeto de disposicin por su titular. Esa condicin implica su intransmisibilidad, su
disposicin o enajenacin por acto jurdico alguno y est especificada en el art. 713.
713.- Inherencia personal. Las acciones de estado de familia son de
inherencia personal y no pueden ser ejercidas por va de subrogacin. Slo se
transmiten por causa de muerte en los casos en que la ley lo establece.
A la nocin de estado de familia le es propia la caracterstica de indivisibilidad,
ya que el atributo no puede escindirse y, por ejemplo, no se puede ser soltero para unos
y casado para otros. En concordancia con ello, las acciones de estado solo son ejercidas
por sus titulares pues la legitimacin es indisociable.
Reglas de competencia
?7. Procesos de ni?s, ni?s y adolescentes: competencia del lugar en
donde tengan su centro de vida. En la actualidad se desplaza el centro de
imputacin: es el nio, y sus derechos integralmente considerados, quien indica el
punto de contacto, el eje y el centro de imputacin para determinar qu juez ser
competente, aunque resulte necesario prorrogar una intervencin jurisdiccional
anterior.
La competencia se determina, entonces, virando de un estndar objetivo a uno
subjetivo: se desentiende del tipo de proceso o de la accin y se focaliza en la condicin
del sujeto de tutela judicial: el nio, nia o adolescente.
22
Por eso, el art. 716 CCyC recepta el principio ya establecido en el art. 3, inc. f,
de la ley 26.061, que dispone: A los efectos de la presente ley se entiende por inters
superior de la nia, nio y adolescente la mxima satisfaccin, integral y simultnea de
los derechos y garantas reconocidos en esta ley. Debindose respetar: (...) f) Su centro
de vida. Se entiende por centro de vida el lugar donde las nias, nios y adolescentes
hubiesen transcurrido en condiciones legtimas la mayor parte de su existencia. Este

principio rige en materia de patria potestad, pautas a las que se ajustarn el ejercicio de
la misma, filiacin, restitucin del nio, la nia o el adolescente, adopcin,
emancipacin y toda circunstancia vinculada a las anteriores cualquiera sea el mbito
donde deba desempearse.
El fundamento por el cual este punto de contacto es el ms protegido debe
buscarse en el inters superior del nio materializado en el acceso a la justicia en
condiciones de igualdad que los adultos, y el respeto por el derecho a la identidad,
ms all de que la CSJN al resolver los conflictos de competencia en esta materia lo
haya invocado en funcin del principio de inmediacin.
El contacto directo con el juez es una garanta que debe ser provista sea cual
fuere el rgano competente, y la inmediacin ser un deber del juez que deba resolver
el conflicto. Si bien la nocin de centro de vida supone facilitar que el nio acceda a la
administracin de justicia, dando prioridad a la proximidad permanente del nio con el
magistrado, ese contacto debe ser con el rgano de la administracin de justicia
correspondiente al lugar donde el nio, nia o adolescente transcurri en condiciones
legtimas la mayor parte de su vida.
?8. Competencia en procesos de divorcio y nulidad del matrimonio. En
las acciones de divorcio o nulidad, las conexas con ellas y las que versan sobre los
efectos de la sentencia, es competente el juez del ltimo domicilio conyugal o el del
demandado a eleccin del actor, o el de cualquiera de los cnyuges si la presentacin
es conjunta (art. 717 prrafo 1).
Si se ha declarado el concurso o la quiebra de uno de los cnyuges, en la
liquidacin del rgimen patrimonial del matrimonio es competente el juez del proceso
colectivo (art. 717 prrafo 2).
?9. Competencia en los conflictos derivados de las uniones
convivenciales. En estos procesos ser competente el juez del ltimo domicilio
convivencial o el del demandado a eleccin del actor (art. 718).
23
?10. Competencia en las acciones por alimentos o por pensiones
compensatorias entre c?yuges o convivientes. Es competente el juez del ltimo
domicilio conyugal o convivencial, o el del domicilio del beneficiario, o el del
demandado, o aquel donde deba ser cumplida la obligacin alimentaria, a eleccin del
actor (art. 719).
?11. Competencia en la acci? de filiaci?. El principio del art. 720
establece que es competente el juez del domicilio del demandado, salvo que se trate de
personas menores de edad o con capacidad restringida. Estas personas podrn
interponerla ante el juez del domicilio donde ellos tengan su centro de vida (pero est
abierta la opcin tambin para interponerla ante el juez del domicilio del demandado, es
decir, de recurrir al principio general).
Medidas provisionales
?12. Regulaci? especial de las medidas cautelares en procesos de
familia. La tutela diferenciada que reclama el el derecho privado constitucionalizado,
con miras a la proteccin de los ms vulnerables, permite incluir dentro de ella al
subsistema cautelar, como modo de prevenir que el deterioro de las relaciones
interpersonales provoque daos de gravedad para las personas o los bienes de los
involucrados.
Existen situaciones que ameritan la urgente decisin judicial, y una atencin
inmediata que no admite dilaciones ante el riesgo de vulneracin de algn derecho
sustancial. Se viabilizan a travs de medidas provisionales de carcter instrumental es
decir, dependen siempre de un proceso principal concomitante o ulterior mutable o
sustituible.
En los procesos en general, las medidas cautelares se otorgan para asegurar el
contenido de la sentencia a dictarse y para evitar que el derecho invocado se torne
ilusorio; requieren que tal derecho sea verosmil grado de probabilidad apreciable y
que exista peligro en la demora ordinaria que irrogan los procesos; se exige
contracautela y se disponen sin audiencia ni intervencin de la otra parte, pudiendo ser
modificadas, sustituidas e incluso dejadas sin efecto. Se subordinan al resultado del
proceso principal, del que son tributarias, y si se disponen antes de iniciado aquel son
pasibles de caducidad.
Diversas medidas cautelares aparecen contempladas para el divorcio y la
nulidad del matrimonio reguladas en los arts. 721 y 722 del CCyC:
24
721.- Medidas provisionales relativas a las personas en el divorcio y en
la nulidad de matrimonio. Deducida la accin de nulidad o de divorcio, o antes
en caso de urgencia, el juez puede tomar las medidas provisionales necesarias
para regular las relaciones personales entre los cnyuges y los hijos durante el
proceso.
Puede especialmente:
a. determinar, teniendo en cuenta el inters familiar, cul de los cnyuges
ha de continuar en el uso de la vivienda familiar y, previo inventario, qu bienes
retira el cnyuge que deja el inmueble;
b. si corresponde, establecer la renta por el uso exclusivo de la vivienda
por parte de uno de los cnyuges;
c. ordenar la entrega de los objetos de uso personal;
d. disponer un rgimen de alimentos y ejercicio y cuidado de los hijos
conforme con lo establecido en el Ttulo VII de este Libro;
e. determinar los alimentos que solicite el cnyuge teniendo en cuenta las
pautas establecidas en el artculo 433.
722.- Medidas provisionales relativas a los bienes en el divorcio y en la
nulidad de matrimonio. Deducida la accin de nulidad o de divorcio, o antes
en caso de urgencia, a pedido de parte, el juez debe disponer las medidas de
seguridad para evitar que la administracin o disposicin de los bienes por uno
de los cnyuges pueda poner en peligro, hacer inciertos o defraudar los derechos
patrimoniales del otro, cualquiera sea el rgimen patrimonial matrimonial.
Tambin puede ordenar las medidas tendientes a individualizar la
existencia de bienes o derechos de los que los cnyuges fuesen titulares.

La decisin que acoge estas medidas debe establecer un plazo de


duracin.
Ntese el ltimo prrafo de esta norma, que tiene en cuenta una posicin
adoptada bajo el Cdigo anterior, en el que se sostena que, una vez dispuestas, las
cautelares deban subsistir hasta concluido el procedimiento de liquidacin, incluso
25
cuando se hubiesen dispuesto antes de interponer la demanda de divorcio o nulidad del
matrimonio.
Como modo de prevenir los abusos del derecho que esa situacin gener, el
CCyC introduce una solucin intermedia que, a la par que habilita la proteccin
requerida, puede contener situaciones de desequilibrio inverso o injusticia provocadas
por excesos o abusos de quien la solicitara, e imposibilidad del juez de controlar, en el
estadio procesal inicial, que as fuera.
Es as que se impone al juez que, al conceder la medida provisional sobre los
bienes, estipule el plazo de duracin. El trmino de vigencia puede ser fijado en das,
meses, o sujeto a condicin resolutoria, y ampliado o reducido a peticin fundada de las
partes, pues rige el principio de provisionalidad que caracteriza a las tutelas
anticipadas.
Finalmente, el art. 723 establece que las medidas cautelares enunciadas en los
arts. 721 y 722 son aplicables a las uniones convivenciales, en cuanto sea pertinente.
AP?DICE: NORMAS RELACIONADAS DE DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO
LIBRO SEXTO. DISPOSICIONES COMUNES A LOS DERECHOS PERSONALES Y
REALES
.
T?ULO IV. DISPOSICIONES DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.
CAP?ULO 1. Disposiciones generales.
2594.- Normas aplicables. Las normas jurdicas aplicables a situaciones
vinculadas con varios ordenamientos jurdicos nacionales se determinan por los tratados
y las convenciones internacionales vigentes de aplicacin en el caso y, en defecto de
normas de fuente internacional, se aplican las normas del derecho internacional privado
argentino de fuente interna.
26
2595.- Aplicaci? del derecho extranjero. Cuando un derecho extranjero
resulta aplicable:
a) el juez establece su contenido, y est obligado a interpretarlo como lo haran
los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada. Si el contenido del derecho
extranjero no puede ser establecido se aplica el derecho argentino;
b) si existen varios sistemas jurdicos covigentes con competencia territorial o
personal, o se suceden diferentes ordenamientos legales, el derecho aplicable se
determina por las reglas en vigor dentro del Estado al que ese derecho pertenece y, en
defecto de tales reglas, por el sistema jurdico en disputa que presente los vnculos ms
estrechos con la relacin jurdica de que se trate;
c) si diversos derechos son aplicables a diferentes aspectos de una misma
situacin jurdica o a diversas relaciones jurdicas comprendidas en un mismo caso, esos
derechos deben ser armonizados, procurando realizar las adaptaciones necesarias para
respetar las finalidades perseguidas por cada uno de ellos.
2596.- Reenv?. Cuando un derecho extranjero resulta aplicable a una relacin
jurdica tambin es aplicable el derecho internacional privado de ese pas. Si el derecho
extranjero aplicable reenva al derecho argentino resultan aplicables las normas del
derecho interno argentino.
Cuando, en una relacin jurdica, las partes eligen el derecho de un determinado
pas, se entiende elegido el derecho interno de ese Estado, excepto referencia expresa
en contrario.
2597.- Cl?sula de excepci?. Excepcionalmente, el derecho designado por
una norma de conflicto no debe ser aplicado cuando, en razn del conjunto de las
circunstancias de hecho del caso, resulta manifiesto que la situacin tiene lazos poco
relevantes con ese derecho y, en cambio, presenta vnculos muy estrechos con el
derecho de otro Estado, cuya aplicacin resulta previsible y bajo cuyas reglas la relacin
se ha establecido vlidamente.
Esta disposicin no es aplicable cuando las partes han elegido el derecho para el
caso.
2598.- Fraude a ley. Para la determinacin del derecho aplicable en materias
que involucran derechos no disponibles para las partes no se tienen en cuenta los
27
hechos o actos realizados con el solo fin de eludir la aplicacin del derecho designado
por las normas de conflicto.
2599.- Normas internacionalmente imperativas. Las normas
internacionalmente imperativas o de aplicacin inmediata del derecho argentino se
imponen por sobre el ejercicio de la autonoma de la voluntad y excluyen la aplicacin
del derecho extranjero elegido por las normas de conflicto o por las partes.
Cuando resulta aplicable un derecho extranjero tambin son aplicables sus
disposiciones internacionalmente imperativas, y cuando intereses legtimos lo exigen
pueden reconocerse los efectos de disposiciones internacionalmente imperativas de
terceros Estados que presentan vnculos estrechos y manifiestamente preponderantes
con el caso.
2600.- Orden p?lico. Las disposiciones de derecho extranjero aplicables
deben ser excluidas cuando conducen a soluciones incompatibles con los principios
fundamentales de orden pblico que inspiran el ordenamiento jurdico argentino.
.
CAP?ULO 3. Parte especial.
.
SECCI? 2? Matrimonio.
2621.- Jurisdicci?. Las acciones de validez, nulidad y disolucin del
matrimonio, as como las referentes a los efectos del matrimonio, deben interponerse

ante los jueces del ltimo domicilio conyugal efectivo o ante el domicilio o residencia
habitual del cnyuge demandado.
Se entiende por domicilio conyugal efectivo el lugar de efectiva e indiscutida
convivencia de los cnyuges.
28
2622.- Derecho aplicable. La capacidad de las personas para contraer
matrimonio, la forma del acto, su existencia y validez, se rigen por el derecho del lugar
de la celebracin, aunque los contrayentes hayan dejado su domicilio para no sujetarse
a las normas que en l rigen.
No se reconoce ningn matrimonio celebrado en un pas extranjero si media
alguno de los impedimentos previstos en los artculos 575, segundo prrafo y 403,
incisos a), b), c), d) y e).
El derecho del lugar de celebracin rige la prueba de la existencia del
matrimonio.
2623.- Matrimonio a distancia. Se considera matrimonio a distancia aquel en
el cual el contrayente ausente expresa su consentimiento, personalmente, ante la
autoridad competente para autorizar matrimonios del lugar en que se encuentra.
La documentacin que acredite el consentimiento del ausente slo puede ser
ofrecida dentro de los noventa das de la fecha de su otorgamiento.
El matrimonio a distancia se considera celebrado en el lugar donde se preste el
consentimiento que perfecciona el acto. La autoridad competente para celebrar el
matrimonio debe verificar que los contrayentes no estn afectados por impedimentos
legales y decidir sobre las causas alegadas para justificar la ausencia.
2624.- Efectos personales del matrimonio. Las relaciones personales de los
cnyuges se rigen por el derecho del domicilio conyugal efectivo.
2625.- Efectos patrimoniales del matrimonio. Las convenciones
matrimoniales rigen las relaciones de los esposos respecto de los bienes. Las
convenciones celebradas con anterioridad al matrimonio se rigen por el derecho del
primer domicilio conyugal; las posteriores se rigen por el derecho del domicilio conyugal
al momento de su celebracin.
En defecto de convenciones matrimoniales, el rgimen de bienes se rige por el
derecho del primer domicilio conyugal. Todo ello, excepto en lo que, siendo de estricto
carcter real, est prohibido por la ley del lugar de situacin de los bienes.
En el supuesto de cambio de domicilio a la Repblica, los cnyuges pueden hacer
constar en instrumento pblico su opcin por la aplicacin del derecho argentino. El
ejercicio de esta facultad no debe afectar los derechos de terceros.
2626.- Divorcio y otras causales de disoluci? del matrimonio. El divorcio
y las otras causales de disolucin del matrimonio se rigen por el derecho del ltimo
domicilio de los cnyuges.
SECCI? 3? Uni? convivencial.
2627.- Jurisdicci?. Las acciones que surjan como consecuencia de la unin
convivencial deben presentarse ante el juez del domicilio efectivo comn de las
personas que la constituyen o del domicilio o residencia habitual del demandado.
2628.- Derecho aplicable. La unin convivencial se rige por el derecho del
Estado en donde se pretenda hacer valer.
SECCI? 4? Alimentos.
2629.- Jurisdicci?. Las acciones sobre la prestacin alimentaria deben
interponerse, a eleccin de quien la requiera, ante los jueces de su domicilio, de su
residencia habitual, o ante los del domicilio o residencia habitual del demandado.
Adems, si fuese razonable segn las circunstancias del caso, pueden interponerse ante
los jueces del lugar donde el demandado tenga bienes.
Las acciones de alimentos entre cnyuges o convivientes deben deducirse ante
el juez del ltimo domicilio conyugal o convivencial, ante el domicilio o residencia
habitual del demandado, o ante el juez que haya entendido en la disolucin del vnculo.
Si se hubiere celebrado un convenio, a opcin del actor, las acciones pueden
tambin interponerse ante el juez del lugar de cumplimiento de la obligacin o el del
lugar de la celebracin de dicho convenio si coincide con la residencia del demandado.
2630.- Derecho aplicable. El derecho a alimentos se rige por el derecho del
domicilio del acreedor o del deudor alimentario, el que a juicio de la autoridad
competente resulte ms favorable al inters del acreedor alimentario.
Los acuerdos alimentarios se rigen, a eleccin de las partes, por el derecho del
domicilio o de la residencia habitual de cualquiera de ellas al tiempo de la celebracin
del acuerdo. En su defecto, se aplica la ley que rige el derecho a alimentos.
El derecho a alimentos entre cnyuges o convivientes se rige por el derecho del
ltimo domicilio conyugal, de la ltima convivencia efectiva o del pas cuyo derecho es
aplicable a la disolucin o nulidad del vnculo.
SECCI? 5? Filiaci? por naturaleza y por t?nicas de reproducci? humana
asistida.
2631.- Jurisdicci?. Las acciones relativas a la determinacin e impugnacin
de la filiacin deben interponerse, a eleccin del actor, ante los jueces del domicilio de
quien reclama el emplazamiento filial o ante los jueces del domicilio del progenitor o
pretendido progenitor.
En caso de reconocimiento son competentes los jueces del domicilio de la
persona que efecta el reconocimiento, los del domicilio del hijo o los del lugar de su
nacimiento.
2632.- Derecho aplicable. El establecimiento y la impugnacin de la filiacin
se rigen por el derecho del domicilio del hijo al tiempo de su nacimiento o por el
derecho del domicilio del progenitor o pretendido progenitor de que se trate al tiempo
del nacimiento del hijo o por el derecho del lugar de celebracin del matrimonio, el que
tenga soluciones ms satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo.
El derecho aplicable en razn de esta norma determina la legitimacin activa y
pasiva para el ejercicio de las acciones, el plazo para interponer la demanda, as como
los requisitos y efectos de la posesin de estado.
2633.- Acto de reconocimiento de hijo. Las condiciones del reconocimiento
se rigen por el derecho del domicilio del hijo al momento del nacimiento o al tiempo del

acto o por el derecho del domicilio del autor del reconocimiento al momento del acto.
La capacidad del autor del reconocimiento se rige por el derecho de su domicilio.
La forma del reconocimiento se rige por el derecho del lugar del acto o por el
derecho que lo rige en cuanto al fondo.
31
2634.- Reconocimiento de emplazamiento filial constituido en el
extranjero. Todo emplazamiento filial constituido de acuerdo con el derecho extranjero
debe ser reconocido en la Repblica de conformidad con los principios de orden pblico
argentino, especialmente aquellos que imponen considerar prioritariamente el inters
superior del nio.
Los principios que regulan las normas sobre filiacin por tcnicas de
reproduccin humana asistida integran el orden pblico y deben ser ponderados por la
autoridad competente en ocasin de que se requiera su intervencin a los efectos del
reconocimiento de estado o inscripcin de personas nacidas a travs de estas tcnicas.
En todo caso, se debe adoptar la decisin que redunde en beneficio del inters superior
del nio.
SECCI? 6? Adopci?.
2635.- Jurisdicci?. En caso de nios con domicilio en la Repblica, los jueces
argentinos son exclusivamente competentes para la declaracin en situacin de
adoptabilidad, la decisin de la guarda con fines de adopcin y para el otorgamiento de
una adopcin. Para la anulacin o revocacin de una adopcin son competentes los
jueces del lugar del otorgamiento o los del domicilio del adoptado.
2636.- Derecho aplicable. Los requisitos y efectos de la adopcin se rigen por
el derecho del domicilio del adoptado al tiempo de otorgarse la adopcin.
La anulacin o revocacin de la adopcin se rige por el derecho de su
otorgamiento o por el derecho del domicilio del adoptado.
2637.- Reconocimiento. Una adopcin constituida en el extranjero debe ser
reconocida en la Repblica cuando haya sido otorgada por los jueces del pas del
domicilio del adoptado al tiempo de su otorgamiento. Tambin se deben reconocer
adopciones conferidas en el pas del domicilio del adoptante cuando esa adopcin sea
susceptible de ser reconocida en el pas del domicilio del adoptado.
A los efectos del control del orden pblico se tiene en cuenta el inters superior
del nio y los vnculos estrechos del caso con la Repblica.
2638.- Conversi?. La adopcin otorgada en el extranjero de conformidad con
la ley del domicilio del adoptado puede ser transformada en adopcin plena si:
a) se renen los requisitos establecidos por el derecho argentino para la
adopcin plena;
b) prestan su consentimiento adoptante y adoptado. Si ste es persona menor
de edad debe intervenir el Ministerio Pblico.
En todos los casos, el juez debe apreciar la conveniencia de mantener el vnculo
jurdico con la familia de origen.
SECCI? 7? Responsabilidad parental e instituciones de protecci?.
2639.- Responsabilidad parental. Todo lo atinente a la responsabilidad
parental se rige por el derecho de la residencia habitual del hijo al momento en que se
suscita el conflicto. No obstante, en la medida en que el inters superior del nio lo
requiera se puede tomar en consideracin el derecho de otro Estado con el cual la
situacin tenga vnculos relevantes.
2640.- Tutela e institutos similares. La tutela, curatela y dems instituciones
de proteccin de la persona incapaz o con capacidad restringida, se rigen por el derecho
del domicilio de la persona de cuya proteccin se trate al momento de los hechos que
den lugar a la determinacin del tutor o curador.
Otros institutos de proteccin de nios, nias y adolescentes regularmente
constituidos segn el derecho extranjero aplicable, son reconocidos y despliegan sus
efectos en el pas, siempre que sean compatibles con los derechos fundamentales del
nio.
2641.- Medidas urgentes de protecci?. La autoridad competente debe
aplicar su derecho interno para adoptar las medidas urgentes de proteccin que
resulten necesarias respecto de las personas menores de edad o mayores incapaces o
con capacidad restringida, o de sus bienes, cuando se encuentren en su territorio, sin
perjuicio de la obligacin de poner el hecho en conocimiento del Ministerio Pblico y, en
su caso, de las autoridades competentes del domicilio o de la nacionalidad de la
persona afectada, excepto lo dispuesto en materia de proteccin internacional de
refugiados.
SECCI? 8? Restituci? internacional de ni?s.
2642.- Principios generales y cooperaci?. En materia de desplazamientos,
retenciones o sustraccin de menores de edad que den lugar a pedidos de localizacin y
restitucin internacional, rigen las convenciones vigentes y, fuera de su mbito de
aplicacin, los jueces argentinos deben procurar adaptar al caso los principios
contenidos en tales convenios, asegurando el inters superior del nio.
El juez competente que decide la restitucin de una persona menor de edad
debe supervisar el regreso seguro del nio, nia o adolescente, fomentando las
soluciones que conduzcan al cumplimiento voluntario de la decisin.
A peticin de parte legitimada o a requerimiento de autoridad competente
extranjera, el juez argentino que toma conocimiento del inminente ingreso al pas de un
nio o adolescente cuyos derechos puedan verse amenazados, puede disponer medidas
anticipadas a fin de asegurar su proteccin, como as tambin, si correspondiera, la del
adulto que acompaa al nio, nia o adolescente.__

2, 4, 6, 8, 10, 12, 14, 16, 18, 20, 22, 24, 26, 28, 30

Похожие интересы