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Braslia/DF 2013.
Braslia/DF 2013.
ABSTRACT: This article discusses the possibility of accumulation of additional unhealthy and
dangerous. Mostly, understand the doctrine and jurisprudence dominating the impossibility of
coexistence, however, questions remain such an interpretation when contrasted with the reality
faced by workers, who undergo evasive conditions to health and life, in favor of considerations not
always recognized. Despite being isolated decisions, some Brazilian courts, contrary to dominant
understanding already have issued favorable positions to the overlapping of these additional. Thus,
space opens up for discussion the issue in order to reassess the enforcement of labor laws, to
ensure labor rights set forth in the Constitution of 1988. The methodology used in this work was
basic research with a qualitative approach. How objective is the analysis of the case law and
doctrinal understandings and concludes by the necessity of a new interpretation of the rule for
better applicability in the legal system.
Keywords: health hazard allowance. Risk premium. Cumulation of details. Labor and employment law.
1 INTRODUO
No tocante aos princpios fundamentais, a Constituio Federal de 1988 traz como uns
dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, constituda em Estado Democrtico de
Direito, a dignidade da pessoa humana e os valores sociais do trabalho. Na seara trabalhista,
restou positivada a garantia dos trabalhadores urbanos e rurais a reduo dos riscos inerentes ao
trabalho, por meio da publicao de normas de sade, higiene e segurana, bem como o direito
percepo de adicionais de remunerao para atividades reputadas penosas, insalubres ou
perigosas, de forma a amenizar o impacto na sade do trabalhador.
Em que pese retratar a realidade produtiva e a organizao do trabalho da dcada de
40, a Consolidao das Leis do Trabalho foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988, e
por se tratar de legislao bastante defasada, apesar de vigente, contraria os atuais anseios da
realidade social.
Durante muitos anos, foi entendimento pacfico tanto para a doutrina quanto para a
jurisprudncia, pela impossibilidade de cumulao dos adicionais de insalubridade e
periculosidade. A oportunidade dada ao trabalhador de optar pelo adicional de insalubridade que
porventura lhe fosse devido traduzia a faculdade de escolha entre um ou outro adicional, nunca de
maneira concomitante.
Com os avanos das relaes trabalhistas e o advento da Constituio Federal de
1988, manifestos surgiram em prol da classe operria no sentido de contrariar o entendimento da
no cumulao dos referidos adicionais. A ratificao pelo Brasil da Conveno da Organizao
Internacional do Trabalho n 155 tornou-se tambm um bom argumento para os defensores da
nova interpretao, tendo em vista considerar de forma simultnea, para efeitos de danos sade
do trabalhador, os vrios agentes e substncias nocivas ao organismo humano.
Para os adeptos da causa, o desprezo pela cumulao contraria princpios
fundamentais mencionados pela prpria Carta Magna e regras inerentes ao direito do trabalho. O
convvio com agentes nocivos sade e vida do trabalhador em ambiente de trabalho deve ser
amparado pela garantia de contraprestao de forma ampla e irrestrita, considerando assim a
ocorrncia de fatos geradores distintos.
Em virtude da nova interpretao dada ao dispositivo do texto consolidado, alguns
tribunais j vm emitindo decises favorveis cumulao dos j citados adicionais sob a gide
de preceitos constitucionais. Apesar de se tratar de uma discusso bastante prematura, no
parece ser de difcil vislumbre mudana de posicionamentos no que tange possibilidade de
cumulao dos adicionais de insalubridade e periculosidade, para que assim melhor se resguarde
a classe trabalhadora e promova maior eficcia do ordenamento jurdico brasileiro.
Objetiva-se apresentar nessa pesquisa todos os pontos divergentes da polmica da
cumulatividade dos adicionais de insalubridade e periculosidade, deixando visvel a injustia
realizada para com o trabalhador que est exposto a ambas situaes, de forma defasada em
relao aos contratantes possuidores dos lucros das atividades penosas e desgastantes.
Pretendendo com essa pesquisa responder a seguinte problemtica: Por que Adicionais
Insalubridade e Periculosidade, que so institutos extremamente diferentes no podem ser
cumulados?
2.2
ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
De acordo com Tuffi Messias Saliba e Mrcia Angelim Chaves Corra, a palavra
insalubre vem do latim e significa tudo aquilo que origina doena, sendo que a insalubridade a
qualidade de insalubre.1
O adicional de insalubridade direito de todo empregado que, devido ao exerccio de
sua funo, execute atividade que o exponha a agentes nocivos sua sade, acima do limite de
tolerncia.
SALIBA, Tuffi Messias; CORRA, Mrcia Angelim Chaves. Insalubridade e periculosidade: aspectos tcnicos e
prticos. 4.ed.atual. So Paulo: LTr, 1988. p.13.
Temos por contato permanente nas palavras de MARTINS: aquele que dirio,
ainda que por poucos minutos, pois o empregado pode perder a vida numa frao de segundos ao
trabalhar com inflamveis, explosivos ou energia eltrica.3
A caracterizao da atividade perigosa se d mediante percia assinada por
engenheiro ou mdico do Trabalho, registrados no Ministrio do Trabalho, que avaliaro o
preenchimento de condies preestabelecidas em Norma Regulamentadora especfica (NR-16).
Comprovada a incidncia do adicional de periculosidade, este deve ser calculado
sobre o salrio base, no percentual de 30%, abrangendo todas as parcelas de natureza salarial
(smula 191 do TST). Todavia, no reflete nos acrscimos resultantes de gratificaes, prmios
ou participaes no lucro da empresa.
Vale ressaltar que o recebimento do adicional de periculosidade no enseja direito
adquirido. Sendo assim, eliminando o risco sade ou integridade fsica do trabalhador, cessa o
pagamento do atinente adicional.
Prev artigo 193, 2 que: O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade
que porventura lhe seja devido. 4
No mesmo sentido, a Norma Reguladora 16 (NR-16), editada pelo Ministrio do
Trabalho e Emprego, repete a ideia que, havendo a constatao, tambm, de agentes perigosos,
o trabalhador poder optar pelo adicional de insalubridade que lhe seja devido.
Diante desse contexto, consolidou-se no ordenamento jurdico brasileiro que a
expresso poder optar traduz a idia de que o trabalhador deve optar, ou seja, havendo a
MARTINS, Srgio Pinto. Comentrios CLT. 13. ed. So Paulo: Atlas, 2009.
Consolidao das leis do trabalho (CLT): decreto-lei 5.452 de 1-5-43. Disponvel em: <
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Decreto-Lei/Del5452.htm > Acesso em: 18 set. 2011.
constatao da presena simultnea de agentes nocivos sade, mesmo sendo distintos os fatos
geradores, cabe ao obreiro optar apenas pelo adicional que lhe seja mais favorvel.
Assim se posicionou o Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio:
"EMENTA:
ADICIONAL
DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE.
INACUMULABILIDADE. A lei probe a acumulao dos adicionais pagos pelo trabalho
desenvolvido em ambiente insalubre ou perigoso, sendo que "O empregado poder optar
pelo adicional (...) que porventura lhe seja devido". Inteligncia do art.193, 2 da CLT.
(...) Segundo a r. sentena, o autor dever apontar o adicional a ser executado, se
de insalubridade, ou periculosidade, uma vez verificadas ambas condies adversas ao
trabalho, considerando os termos do art. 193, 2 da CLT, como j decidiu este E.
Tribunal:"Adicional de insalubridade e/ou periculosidade. Opo/trnsito em julgado. A
existncia de trabalho perigoso e insalubre em concomitncia, em face da proibio
da cumulatividade, obriga o empregado a fazer a opo por um desses adicionais aps o
trnsito em julgado da deciso, pois nesta fase processual que se materializa
efetivamente o direito do trabalhador. (...)"(RO, Ac. 20090367310, proc.
5
00326200725602009, Rel. Des. VALDIR FLORINDO, 6 T., j. 12.05.09, DOE 22.05.09)."
POSSIBILIDADE
DE
CUMULAO
DOS
ADICIONAIS
DE
INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE
Na concepo de Fernando Formolo (2006,49-64) , o adicional de insalubridade no
se confunde com o de periculosidade, pois se trata de parcelas distintas, devidas em razo dos
fatos geradores que tambm no se confundem entre si.
Assim, se os fatos geradores so distintos e o empregado se sujeita de forma
simultnea, tanto a agentes insalubres quanto a condies perigosas definidas na CLT e na
regulamentao do Ministrio do Trabalho, fere o bom senso admitir que esteja obrigado a laborar
em tal situao e receber em contrapartida apenas um dos adicionais , conforme ressalta
Fernando Formolo:
No caso, de se optar pelo adicional de periculosidade, estar trabalhando em condies
insalubres de graa, ou seja, sem nenhuma compensao pecuniria, e vice versa no
caso de optar pelo adicional de insalubridade ( caso em que o labor em condies
Tribunal Regional do Trabalho (14 Regio). Processo n: 00144.2005.141.14.00-6 Recorrente: Pedro Lopes da Silva.
Recorrido: Frigorfico Novo Estado S/A. Relator: Luiz Antnio Xavier de Souza Rocha. Porto Velho, 1 de Agosto de
2006. Disponvel em: <http://www.trt14.gov.br/acordao/2006/Ago_06/Data03_08_06/00144.2005.141.14.006_RO.pdf> 05 de junho de 2013.
8
Tribunal Regional do Trabalho (23 Regio). Processo n: 2138/99. Recorrente: Dionisio Suliano de Almeida.
Recorrida: Sadia Mato Grosso S/A. Relator: Antnio Melnec.Cuiab, 9 de novembro de 1999. Disponvel em: <
http://www.trt23.gov.br/acordaos/1999/pb9954/ro992138.htm> Acesso em: 05 de junho de 2013.
FORMOLO, Fernando. A acumulao dos adicionais de Insalubridade e Periculosidade. Justia do Trabalho. (S.I.),
v23, n 269 , p 49-64, 2006.
somente um adicional?
Em consonncia, completa:
No h razo biolgica, nem lgica e muito menos jurdica para tal vedao. Em termos
biolgicos, est comprovado que a exposio simultnea a mais de um agente agressivo
reduz a resistncia do trabalhador, agravando-se ainda mais a situao pelo efeito sinrgico
das agresses, isto , a presena de mais de um agente insalubre alm de somar, em
muitas circunstncias, multiplica os danos sade.
(...)
Tambm no lgico nem razovel conferir apenas um adicional na exposio simultnea,
fugindo da regra bsica de atribuir reparao distinta para cada dano. Um trabalhador, por
exemplo, exposto a excesso de rudo (com prejuzo para a audio) e poeira de slica
(que afeta o sistema respiratrio) s recebe o adicional por uma das agresses. Esta regra,
alis, desestimula o empresrio a melhorar o ambiente de trabalho, porque tendo um
agente insalubre, poder ter dois, trs ou vrios outros que o desembolso ser sempre o
mesmo.
Pelo enfoque jurdico, observa-se que o item 15.3 da NR-15 mencionada no tem validade
porque extrapola os limites da lei instituidora da vantagem. No pode uma simples portaria,
ato administrativo que , limitar o alcance da fonte normativa primria da vantagem, no
caso os arts. 189 e 192 da CLT. Se a lei no vedou a percepo cumulativa em decorrncia
da exposio simultnea que prejudica rgos distintos do trabalhador, no pode a portaria
12
restringir a abrangncia da norma.
10
CORDEIRO, Luiz Fernando. Possibilidade constitucional e legal de cumulao dos adicionais de insalubridade e
periculosidade. 2007. Disponvel em:
<http://www.fiscolex.com.br/doc_1219713_POSSIBILIDADE_CONSTITUCIONAL_LEGAL_CUMULACAO_ADIC
IONAIS_INSALUBRIDADE_PERICULOSIDADE.aspx>
Acesso em: 05 junho de.2013
11
12
13
14
15
Processo n 3194/91 - RO, TRT da 3 Regio, Relator Juiz Drcio Guimares de Andrade, 4 Turma, Publicado em
03/04/1992 Disponvel em: <http://amdjus.com.br/doutrina/trabalhista/391.htm> Acesso em: 05 de junho de 2013.
devem
ser
pagos
cumulativamente
sempre
que
trabalhador
exercer,
5 CONSIDERAES FINAIS
No captulo referente aos Direitos Sociais, a Constituio Federal de 1988 estabeleceu
como regramento a reduo dos riscos inerentes ao Trabalho (artigo 7, inciso XXII). Todavia,
diferente postura vem sendo adotada pela maioria dos doutrinadores e tribunais que, por
desconsiderarem as conseqncias da presena simultnea de agentes nocivos sade e vida,
acabam por incentivar a prtica empresarial de ensejar gravames ao hipossuficiente.
Em decorrncia da previso legal do artigo 193, 2, da Consolidao das Leis do
Trabalho, prepondera-se o entendimento que, na hiptese de coexistncia de situao insalubre e
perigosa, facultado ao trabalhador escolher apenas uma das atividades para a incidncia do
respectivo adicional. No mesmo sentido, a norma reguladora 16 (NR-16), editada pelo Ministrio
do Trabalho e Emprego, repete a idia que, havendo a constatao, tambm, de agentes
perigosos, o trabalhador poder optar pelo adicional de insalubridade que lhe seja devido.
Por outro lado, a Conveno n 155 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT),
ratificada pelo Brasil por meio de decreto presidencial, prev em seu artigo 11, b, que, para
efeitos de danos sade do trabalhador, devem ser considerados, simultaneamente, os vrios
agentes e substncia nocivos ao organismo humano.
6 REFERNCIAS
http://www.trt14.gov.br/acordao/2006/Ago_06/Data03_08_06/00144.2005.141.14.00-6_RO.pdf>
05 de junho de 2013.
Tribunal Regional do Trabalho (23 Regio). Processo n: 2138/99. Recorrente: Dionisio Suliano
de Almeida. Recorrida: Sadia Mato Grosso S/A. Relator: Antnio Melnec.Cuiab, 9 de novembro
de 1999. Disponvel em: < http://www.trt23.gov.br/acordaos/1999/pb9954/ro992138.htm> Acesso
em: 05 de junho de 2013.
Tribunal Regional do Trabalho (3 Regio).Relator: Abel Nunes da Cunha. Publicado em
7.06.1994. Disponvel em:< http://amdjus.com.br/doutrina/trabalhista/391.htm> Acesso em: 05 de
junho de 2013.
Tribunal Regional do Trabalho (3 Regio).Processo n 3194/91-RO. Relator: Drcio Guimares
de
Andrade,
4
Turma.
Publicado
em
03/04/1992.
Disponvel
em:
<http://amdjus.com.br/doutrina/trabalhista/391.htm> Acesso em: 05 de junho de 2013.