Anlisis crtico del artculo UN ESCAMOTEO DE LOS JURISTAS, EL

CONCEPTO DE PROPIEDAD, Capitulo IV del libro derecho, poltica y

democracia
El escrito en este libro contiene una teora revolucionaria y social: donde los
intereses, las ideologas y el derecho fundamental del hombre como lmite de la
ley. Adversa y Crtica del contenido de la enseanza de las viejas y anticuadas
enseanzas del derecho. Un escamoteo de los juristas: no es amas que una
crtica al concepto de propiedad. Que segn son Bases para una autntica
democracia. Una experiencia desoladora: las circunstancia polticas el difcil
camino de la legalidad.
La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, (DUDH) condensa en
treinta artculos aquellos derechos fundamentales del hombre que el adelanto
de la civilizacin obliga a reconocer ahora a los pases integrantes de la ms
vasta y ms completa de las organizaciones internacionales que hayan
existido. En esos preceptos se precisan tales derechos, su contenido y su
alcance esenciales. Conforme a este texto y a la carta de la ONU, ellos han de
tenerse por aceptados. Intilmente podra buscarse, por ello, algn instrumento
de esta naturaleza que en cualquier momento de la historia hubiera contado
con ms universal consenso.
Dice el art. 17 de la DUDH:
1. Toda persona tiene derecho a la propiedad, individual o colectivamente.
2. Nadie ser privado arbitrariamente de su propiedad.
Apartemos de nuestra mente la idea de que este enunciado sea excesivamente
avanzado y que hubiera sido introducido por sorpresa en un momento dado,
ms all de la verdadera intencin de quienes lo aprobaron. Por el contrario,
este texto procura ser un punto de encuentro o de conciliacin entre posiciones
ideolgicas divergentes que se manifestaron durante el debate. Fue con este
frmula precisa con la que se alcanz el asentimiento de aquellos que lo
votaron favorablemente.
Derecho de acceso de todos a la propiedad.
Esta idea, francamente novedosa revolucionaria, se introduce sobre la base de
la sustitucin de una preposicin brevsima por otra. No se habla, como en
1789, del derecho de propiedad, vale decir, del derecho que puede
corresponder a ciertas y determinadas bienes conforme a un sistema de
distribucin de riqueza ya establecido, al que se reputa como inviolable y
sagrado, sino que se trata del derecho a la propiedad que asiste a todo ser
humano para contar con los bienes necesarios, el que se reconoce a cada uno
de manera clara y precisa.

Reconocimiento de dos formas de propiedad: Individual y Colectiva.

La frmula del art. 17 de la DUDH sobrepasa el mbito de la pura propiedad
privada, nica que era tenida en consideracin dentro de las garantas de la
Declaracin de 1789 y de sus aplicaciones legales y nica de la cual trata hasta
ahora la casi totalidad de los juristas occidentales.
Ahora, la propiedad privada, llamada en el texto individual pasa a ser tenida
como uno de los extremos de un enfoque bipolar; pues la propiedad (en
general) es reconocida y protegida en el doble aspecto de propiedad individual
y de propiedad colectiva.
En consecuencia, no es posible continuar refirindose al derecho de propiedad
privada como se ha hecho hasta ahora-como el nico que tiene categora
jurdica y es acreedor a garantas y seguridades. Ser un concepto ms amplio
de propiedad (comprensivo de la de la privada y colectiva), dentro del cual la
propiedad privada es tan slo una especie, el que deber requerirla atencin de
los juristas.
El art. 17 solo puede entenderse correctamente como referido a la propiedad
colectiva en que consiste ese sistema de propiedad que es opuesto al de
propiedad privada; esta es la nica interpretacin aceptable para un precepto
que fue debatido largamente en un asamblea internacional de la que formaron
parte pases socialistas, donde el significado de las palabras fue bien conocido
y aplicado, y es la nica posible dentro de un punto de vista lgico jurdico.
Nueva localizacin jurdica del Derecho de Propiedad.
Conforme a las ideas tradicionales, segn se vio, el derecho de propiedad es
tratado dentro del derecho civil, en un libro correspondiente a la los bienes, los
derechos reales o las cosas, segn la triple denominacin que se usa, y es
mirando siempre como un derecho subjetivo.
La Privacin de la Propiedad.
Conforme al acpite segundo del art. 17 que estudiamos, la nica garanta que
se concede hoy a un propietario ante una medida estatal que tienda a
despojarlo de su propiedad, es que la privacin no podr ser arbitraria.
Funcin Social de la Propiedad.
No est dentro de nuestro propsito recordar en este trabajo toda la evolucin
de la experimentada por el derecho de propiedad, especialmente en las ltimas
dcadas; tampoco nos detendremos en un recuento de las mltiples y
sucesivas limitaciones que se le han ido imponiendo y que lo dejan, hoy da,
en la condicin de mera sombra de ese derecho subjetivo absoluto y exclusivo
que se reconoca a los particulares en el siglo pasado.

Esta idea de la funcin social de la propiedad (privada o individual) aparece en

la mayor parte de las constituciones modernas y en otros documentos de
encumbrado origen, y se han difundido tanto que resulta difcil encontrarles
impugnadores abiertos .
Aparece por primera vez en la Constitucin alemana de Weimar, en 1919, art.
153, conforme a un texto que es acogido por el actual art. 14 de la Ley
Fundamental de la Repblica Federal de Alemania de 1949: La propiedad
obliga. Su uso debe estar a la vez al servicio del bien comn.
La idea de funcin social queda explicada con exactitud y concisin en el texto
que hemos reproducido, porque se indica en l que la propiedad no ha de ser
tenida nicamente como derecho sino envuelve al mismo tiempo un deber para
el propietario. Esto indica que el titular del derecho de propiedad cuenta con
una esfera de actuacin dentro de la cual puede aprovechar la cosa que le
pertenece conforme a su voluntad, pero tambin est en la necesidad de
hacerla servir al inters colectivo o bien comn y de respetar ciertas
limitaciones ligadas con stos. De este modo se procura evitar que la
propiedad se transforme en un instrumentos de privilegio para la su titular.
En suma se trata de dejar establecido que el propietario tiene la cosa en
nombre y con autorizacin de la sociedad y que solo puede hacer uso de sus
facultades sobre ella en forma concordante con los intereses de la misma
sociedad.
La funcin social de la propiedad es expresin y sntoma del profundo cambio
jurdico-social que se abre paso en las sociedades actuales, en busca de la
solucin a las mltiples contradicciones econmico-sociales que se dan en
ellas.
En lugar de respetar su funcin original de la propiedad, la estrategia consiste
en emplearlas para crear una extensa propiedad social en manos del Estado.
El profesor Eduardo Novoa Monreal supera tambin el llamado positivismo
kelseniano y asume el Derecho como un instrumento coercitivo y vaco carente
de valores sociales, con falta de plenitud o coherencia con un nulo apego al
modelo social. Por las distintas finalidades que los diversos legisladores
histricos habran tenido a la vista a la hora de legislar, se encontrara lleno de
contradicciones legales e vacos en la aplicacin de la ley, especialmente
cuando se compara con el Derecho Codificado, de inspiracin liberal
individualista, capitalista con aqul descodificado que se dicta durante el siglo
XX, cuya intencin histrica, es promover el socialismo siempre segn Novoa
Monreal, sera la proteccin de los intereses comunitarios por sobre los
individuales.
Si llegase el caso en donde el Derecho no tiene ni una unidad funcional, ni
finalidad especfica, tampoco es susceptible de interpretacin nica y uniforme

basada en principios lgicos de coherencia, por lo que la misma dogmtica

queda descartada, y con ella toda pretensin cientfica del Derecho. Para
Novoa Monreal el Derecho terminara siendo un simple instrumento coercitivo
que consagra los valores econmico-sociales de la clase dominante y
capitalista, y en este sentido, sera un obstculo a la revolucin social donde la
propiedad es un bien comn de todos y no un bien individual y capitalista. Pero,
como las finalidades de las diversas normas que lo componen son diversas y
hasta contradictorias, todas las interpretaciones que de ellas se hagan son
igualmente vlidas. De esta manera, una interpretacin distinta, cercana al
sistema tico jurdico socialista, sobre todo de aquellas normas pertenecientes
al Derecho descodificado, sera perfectamente vlido. As, el Derecho podra
convertirse en un instrumento de cambio social.
Aqu es donde las ideas del profesor y jurista Novoa Monreal se convierte en
una verdadera Teora Crtica del Derecho, la primera en enunciarse, y que se
debera llevar a la prctica sistemticamente, en toda Latinoamrica. El dogma
jurdico del respeto a los derechos adquiridos y el principio de la
irretroactividad de la Ley, unido a la concepcin del Derecho de Propiedad
Como un derecho sagrado e inviolable, paralizan toda posible mejora social en
favor de las mayoras pobres y oprimidas.
El Sistema jurdico-poltico en que vivimos an no ha comprendido, ni quiere
comprender, que sobre toda propiedad privada, pesa una hipoteca social; que
el trabajo debe ser considerado en su sentido subjetivo y no como mercanca,
en su sentido objetivo
CAPITULO IV DEL LIBRO
DERECHO, POLTICA Y DEMOCRACIAUN
JURISTAS, EL CONCEPTO DE PROPIEDAD

ESCAMOTEO

DE

LOS

Desde un punto de vista de izquierda, Sostiene que en referencia a la

Propiedad Privada, en vez de ser acumulada en manos capitalistas, que lleva a
la consecuencia del nefasto sistema que ha acompaado a la
industrializacin, privatizacin y capitalizacin de la propiedad debe ser
difundida entre muchos; que deben surgir nuevas formas de propiedad
comunitaria, social y ayudarse de la propiedad pblica, ya que la propiedad no
puede ser para nadie una fuente de Privilegios, sino que debe ser
administrada a beneficio de la comunidad en bsqueda del bien social, que
pueden y deben ser expropiados los latifundios, y hacer dueos de la tierra a
quienes efectivamente las trabajan, y estas expropiaciones deben ser
indemnizadas teniendo en cuenta todo el conjunto de circunstancia. Que esto
acarrea al realizar las expropiaciones adoptando medidas de control
supervencin y financiamiento gubernamental para poner producir esas tierras
para la sociedad como una propiedad social de todos y para todos