PONENCIA PARA EL CONGRESO DE BOLIVIA

TEORA DE LAS CONSECUENCIAS

JURDICAS DEL DELITO?
Dr. ALEXEI D. SENZ TORRES
Profesor de Derecho Penal Parte General de la
Universidad Nacional Mayor de San Marcos

SUMARIO: 1) INTRODUCCIN; 2)PLANTEAMIENTO

DEL PROBLEMA; 3) EL ROL DE LA DOGMTICA, Y
4) CONCLUSIONES

1. INTRODUCCIN
En la doctrina contempornea generalmente se estudia la teora del delito dentro de
la dogmtica penal, claro est que pueden haber variaciones segn las distintas
corrientes representadas por los diversos autores. Empero, tales estudios realizados han
descuidado la parte relacionada con las consecuencias jurdicas (as en nuestro medio la
mayora de manuales slo desarrollan la teora del delito 1. La dogmtica no ha
alcanzado an un carcter cientfico inobjetable, por lo cual resulta importante su
desarrollo. Sin embargo, esta no debe ser la nica labor del estudioso del Derecho penal,
sino que adems debera considerarse el estudio de las consecuencias jurdicas del
hecho punible, a fin de no tener instituciones inaplicables o de escasa aplicacin ( por
ejemplo la reserva del fallo condenatorio, la exencin de pena, etc.), que muy bien
podran contribuir a descongestionar la carga procesal de los juzgados, sin acudir al
recurso facilista e irresponsable de la prescripcin. As podemos ejemplificar esto en el
caso del Per con la entrada en vigencia de la ley N 26641 que pretende restringir al
mximo, por no decir eliminarlo, perjudicando a todos los procesados.
2. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 2
La doctrina contempornea generalmente se ha abocado al estudia y desarrollo de la
teora del delito a partir de los aportes de la dogmtica penal en sus diversos planos,
claro est que pueden haber variaciones segn las distintas corrientes de pensamiento
penal representadas por los diversos autores, por cierto cada uno de ellos con sus
correspondientes matices. Empero, tales estudios realizados han descuidado la parte
1

Recientemente se ha publicado en Espaa y Argentina la edicin castellana del Derecho Penal, Parte
General I, el Hecho Punible de la cuarta edicin alemana a cargo de los profesores Manuel Cancio Meli
y Marcelo A. Sancinetti en la Editorial Hammurabi ao 2005; y aqu solo se desarrolla la teora del delito
nicamente.
2
En torno a la cientificidad de la dogmtica penal con criterios epistmicos es de obligatoria consulta la
obra de ROJAS VARGAS (vase ROJAS VARGAS, FIDEL: Actos preparatorios, tentativa y
consumacin del delito. Ed. Grijley; ed. primera, julio; Lima-Per, 1997 pp. 11 y ss.).

relacionada con las consecuencias jurdicas (as en nuestro medio la mayora de

manuales slo desarrollan la teora del delito) 3, por lo cual este basto campo del estudio
e investigacin est rotundamente descuidado. Una ejemplificacin de ello lo constituye
las escuetas remisiones que los jueces y fiscales hacen en sus correspondientes
resoluciones y dictmenes, mostrando una pobreza argumentativa, pues en muchos
casos se cree que lo nico de relevante es el estudio del delito y no el de sus
consecuencias.
Especular sobre las razones de lo anterior no es la razn de ser de esta ponencia, sin
embargo no est dems enfatizar que en nuestras Facultades de Derecho el tema en
cuestin no se suele desarrollar por ms que figure en los correspondientes slabos de
las asignaturas de derecho penal, pues muchas veces sea por problemas de ejecucin o
por razones de programacin nos suele consumir el tiempo el desarrollo de la teora del
delito (por ejemplo la teora de la imputacin objetiva, la culpabilidad, la omisin, los
delitos de infraccin de deber, etc.) y descuidamos la otra disciplina (no se estudia la
naturaleza de las medidas alternativas a la pena privativa de libertad, dentro de la
determinacin o individualizacin de la pena las diversas teoras que se tienen para
resolver el tema del clculo especfico de pena, etc. ), sin embargo a veces no se suele
hacer ni lo uno ni lo otro bien, pues en el primero somos pretenciosos y queremos un
desarrollo profundo entonces nos hace falta el tiempo, en el otro caso, creemos que solo
se trata de que el participante alumno lo va ha resolver por su cuenta, y que los textos
normativos en torno a las consecuencias son claros entonces el juez o fiscal solo debe
remitirse al mero texto normativo, empero luego nos quejamos que el sistema es injusto
cuando los jueces imponen penas benignas en unos casos y/o draconianas en otros, a la
larga perjudicando la correcta administracin de justicia que las sociedades
latinoamericanas persiguen.
3. EL ROL DE LA DOGMTICA
La dogmtica no ha alcanzado an un carcter cientfico inobjetable, por lo cual
resulta importante su desarrollo. Sin embargo, esta no debe ser la nica labor del
estudioso del Derecho penal, sino que adems debera considerarse el estudio de las
consecuencias jurdicas del hecho punible, a fin de no tener instituciones inaplicables o
de escasa aplicacin (por ejemplo en el caso del Per la reserva del fallo condenatorio,
la exencin de pena, etc.), que muy bien podran contribuir a descongestionar la carga
procesal de los juzgados, sin acudir al recurso facilista e irresponsable de la
prescripcin. As podemos ejemplificar esto en el caso del Per con la entrada en
vigencia de la ley N 26641 que pretende restringir al mximo, por no decir eliminarlo,
perjudicando a todos los procesados.
Resulta necesario precisar la definicin que en adelante utilizaremos de dogmtica
jurdico penal. De acuerdo con ROXN es una disciplina que se preocupa de la
interpretacin, sistematizacin y desarrollo de los preceptos legales y las opiniones
cientficas en el mbito del derecho penal 4. No olvidemos que el modelo que ROXN
3

El ao de 1991 en que inicie mis prcticas en el tercer Juzgado de Instruccin de Lima, hasta mayo de
1992 fu testigo de como muchos de los jueces penales no aplicaban ninguno de los sucedneos a la
pena privativa de libertad efectiva, pues no saban cmo hacerlo, entonces venan al despacho del juez
a solicitar modelos.
ROXIN, CLAUS. Poltica criminal y estructura del delito. Elementos del delito en base a la
poltica criminal. Coleccin Iura 3, Ed., PPU., Barcelona-Espaa, 1992, Trad. Juan Bustos Ramrez y

propone es teleolgico orientado por las finalidades de la poltica criminal5, as este ser
el punto de partida para la construccin sistemtica de su teora del delito.
El modelo de ROXN abarca tambin el sistema de sanciones. As, sostiene el autor
respecto de la vinculacin entre el Derecho penal y la utilidad poltico-criminal, que
Muy claramente se pone esto de relieve en la reforma del sistema de sanciones
jurdico-penales y de la ejecucin de la pena: resocializar no significa introducir
sentencias indeterminadas o disponer a capricho del condenado para tratamientos
estatales coactivos. Ms bien nicamente satisface la reforma al mandato constitucional,
si al mismo tiempo fortalece la situacin jurdica del condenado con la introduccin de
modernos mtodos de teraputica social y se reestructura jurdicamente la especial
relacin de poder que hasta ahora ha sido poco accesible a la especulacin jurdica6.
Se habla de las consecuencias jurdicas del hecho punible como el segundo gran
objeto de estudio del Derecho penal o de lo que algunos denominan dogmtica penal
(no en el sentido que en este trabajo se asume). Pero, resulta necesario precisar los
trminos que conforman esta expresin. Entonces entendemos por consecuencias
jurdicas a la pena en general (y de manera especfica sus distintas clases: privativa de
libertad, multa, inhabilitacin, etc.) y a las medidas de seguridad (siempre
postdelictuales), y, como hecho punible, debemos entender tanto el delito como a la
falta.

Hernn Hormazbal Malare. p. 35. Sugerimos considerar la siguiente bibliografa en torno al

concepto de dogmtica: LUHAMMAN, NIKLAS. Sistema jurdico y dogmtica jurdica. p. 27;
SILVA SNCHEZ, JESS MARA. Aproximacin al derecho penal contemporneo. Ed. J.B. 1992
p. 47 y siguientes; ZAFFARONI, EUGENIO RAL: Manual de derecho penal parte general, pp.
42, 43, 123 y 124, y su Tratado de derecho penal p. 287; BUSTOS RAMIREZ, JUAN.
Introduccin al derecho penal. Ed. Temis, 1986, pp. 225 y 226; MAURACH, REINHART y ZIPF,
HEINZ: Derecho penal. Parte general 1 Ed. Astrea, traduccin 7ma. edicin de 1987. Buenos Aires Argentina 1994, p. 54; SILVA SNCHEZ, J.M. Sobre las posibilidades y lmites de una
dogmtica supranacional del derecho penal. Fundamentos de un sistema europeo del derecho
penal. Libro-Homenaje a Claus Roxin con ocasin de su doctorado honoris causa por la
Universidad de Coimbra. pp. 15 y 16; MIR PUIG, SANTIAGO El sistema penal en el derecho
penal europeo en Fundamentos de un sistema europeo del derecho penal. Libro-Homenaje a
Claus Roxin con ocasin de su doctorado honoris causa por la Universidad de Coimbra. p. 15.
5

Para este autor existe una armona y compatibilidad entre el Derecho penal y la Poltica criminal as seala
que el Derecho penal es ms bien la forma en la que las finalidades poltico criminales se transforman en
mdulos de vigencia jurdica. Si se estructura la teora del delito en este sentido, teleolgicamente desaparecern
las objeciones que se formulan contra la dogmtica abstracto-conceptual proveniente de los tiempos positivistas.
Una desvinculacin entre construccin dogmtica y exactitud poltico-criminal es, desde un principio, imposible
y tambin pierde su sentido y voluble procedimiento de aprovecharse de la rivalidad entre la labor criminolgica
y la dogmtica jurdico-penal: pues el transformar los conocimientos criminolgicos en exigencias polticocriminales y stas, a su vez, en reglas jurdicas de lege lata o lege ferenda, es un proceso, cuyos estudios
concretos son igualmente importantes y necesarios para el establecimiento de lo socialmente justo. (Vase
ROXIN, C.: Poltica criminal y sistema del derecho penal. Trad.: Francisco Muoz Conde, Ed. Bosch, 1972,
Barcelona-Espaa, p. 77).

ROXIN, CLAUS: Poltica criminal y sistema del derecho penal. p. 33-34. Otra precisin que se
considera necesario asumir en este trabajo es la concepcin unificadora dialctica de la pena denominada tambin
prevencin general positiva limitadora de Roxin (vase Problemas bsicos del derecho penal: Sentido y lmites
de la pena estatal. Trad. por Diego-Manuel Luzn Pea, Ed. Reus, Madrid-Espaa 1976, pp. 11-36). Al respecto
sugerimos considerar las precisiones que en torno a la teora de la pena hacen SANTIAGO MIR PUIG ( El
derecho penal en el Estado social y democrtico de derecho: Segunda parte, Cap. II, Funcin
fundamentadora y funcin limitadora de la prevencin general positiva, Ed. Ariel, Barcelona-Espaa, ed.
primera, 1994, pp. 129-140 ) y ms recientemente JESS MARA SILVA SNCHEZ (Aproximacin al
derecho penal contemporneo. Ed. J.B., Barcelona-Espaa 1992, p. 238 y ss.).

En la actualidad resulta necesario fundamentar el estudio de las consecuencias

jurdicas del hecho punible. As tenemos diversos puntos de vista a los que ser
necesario referirnos brevemente.
JESCHECK al reconocer su rango cientfico e importancia prctica, seala que: Para
el condenado mismo y para la colectividad las consecuencias jurdicas ocupan incluso el
primer plano, pues la cuestin del tratamiento que por el Estado y la sociedad se de a la
persona que delinque es frecuentemente decisiva para su suerte futura, y por eso
comienza a interesar cada vez ms a una comunidad que ha de entenderse con el
delincuente.
Las consecuencias jurdicas del delito se dividen en penas, medidas y
consecuencias accesorias(...). La configuracin de las consecuencias jurdicas del delito
es esencial tanto para determinar el rango que un ordenamiento jurdico-penal le
corresponda en una comparacin a nivel internacional como respecto a la eficacia del
Derecho penal en cuanto medio para el mantenimiento de la paz y la seguridad
jurdicas7. En la quinta edicin del su Tratado JESCHECK enfatiza el un especial
significado prctico es la cuestin de cules son los criterios para la medicin de las
sanciones8
Creemos que JESCHECK9 llega a esta conclusin teniendo como presupuesto las
proposiciones que l llama jurdico-penales y esto lo apreciamos cuando nos dice:
que su supuesto de hecho es la descripcin de un delito, y sus consecuencias jurdicas
son penas o medidas. Por lo cual para JESCHECK las consecuencias jurdicas del hecho
punible estn dadas por las penas, medidas, consecuencias accesorias y por los medios
de reaccin jurdico-criminales como son la suspensin condicional de la pena (o
suspensin de la pena a prueba), la libertad condicional (o suspensin del resto de la
pena), la advertencia de reserva de pena, la renuncia a la pena y la compensacin10.
Recientemente en Espaa GRACIA MARTN11 considera que el sistema de las
consecuencias jurdicas del delito est conformado por la pena, medidas de seguridad y
reinsercin social, las consecuencias accesorias, la responsabilidad civil derivada del
delito y la reparacin. Empero, distingue entre aquellas consecuencias de naturaleza
eminentemente penal de aquellas otras de naturaleza civil (consecuencia accesoria: la
7

JESCHECK, HANS-HEINRICH: Tratado de derecho penal (parte general). Ed. Comares, de la cuarte
edicin alemana, Granada-Espaa, 1993, p. 677.

JESCHECK, HANS-HEINRICH: Tratado de derecho penal (parte general). Ed. Comares, de la quinta edicin
alemana, Granada-Espaa, 2002, p. 677, en Alemania la quinta edicin se ha publicado en 1996.
9

JESCHECK, H. Tratado de derecho penal (parte general) p. 42

10

JESCHECK... Ob. cit., p. 757. Sin embargo, resulta necesario decir que en la parte referida a las
consecuencias del delito aborda adems de los temas indicados (la individualizacin de la pena, los presupuestos
procesales, querellas y la prescripcin), la rehabilitacin y el indulto.

11

GRACIA MARTN, LUIS (Coord.) y otros. Las consecuencias jurdicas del delito en el nuevo cdigo
penal espaol. Ed. Tirant lo blanch. Valencia-Espaa, 1996, pp. 31-42. Asimismo este autor dentro del rubro de
la pena incluye la aplicacin y determinacin de la pena (Cap. VI, pp. 177 y ss.), la suspensin de la ejecucin y
sustitucin de las penas privativas de la libertad (Cap. VII, pp. 237 y ss.), y las causales de la extincin de la
responsabilidad penal (Cap. IX, p. 317 y ss.). En esta misma lnea de tratamiento MOLINA BLSQUEZ M a.
CONCEPCION. La aplicacin de la pena. Estudio prctico de las consecuencias jurdicas del delito. Ed.
Bosch, ed. primera 1996. Barcelona-Espaa

privacin de ganancias ilcitas; y la reparacin civil) y administrativa (la consecuencia

accesoria del comiso).
Nuestro C.P.(Cdigo Penal del Per de 1991) es consistente al separar de manera
precisa entre el hecho punible de un lado, y de otro las penas, medidas de seguridad,
reparacin civil y consecuencias accesorias (en esto ltimo puede hacerse hincapi la
influencia de la victimologa).
EL profesor colombiano FERNANDO VELSQUEZ plantea elaborar la teora de las
consecuencias jurdicas del hecho punible, as indica que por su importancia se
pretende la configuracin de una nueva rama del ordenamiento jurdico dotado de
plena autonoma: el derecho de las sanciones o de las consecuencias jurdicas; ello, sin
duda alguna, es producto de la necesidad de datos de racionalidad a una parcela que
tradicionalmente ha estado librada a la arbitrariedad (pp. 609-610) y ha generado
muchos abusos. Al respecto es bueno advertir que no se trata de elaborar una teora
sobre la penometra sino de construir un derecho que contribuya al fortalecimiento de
la seguridad jurdica y de las garantas individuales, ms all de los meros problemas
prcticos de determinacin y medicin de la pena; de all que se plantee la concurrencia
de aspectos constitucionales, procesales y criminolgicos en esta realizacin jurdica12.
Es interesante la toma de posicin del autor en torno al trmino punibilidad o
penalidad, pues para l no se trata de una caracterstica ms del hecho punible, sino del
plano de las consecuencias jurdicas del hecho punible. Para dicho autor, las
consecuencias del hecho punible son: las penas, las medidas de seguridad y las
consecuencias jurdicas civiles13.
Por su parte, JUAN FERNNDEZ CARRASQUILLA resalta los nuevos planteamientos
poltico-criminales, hasta el punto que puede hoy hablarse legtimamente de una
dogmtica de la pena que no slo ha alcanzado el mismo rango cientfico de la que se
refiere al delito [el autor se remite a Jescheck en 3ra. ed. p. 1045 volumen II], sino que
ha terminado por marcarle a la ltima las lneas directrices o finalistas de sus conceptos
fundamentales [el autor se remite a ROXN: Poltica criminal. p. 27]14.
Prosigue el autor afirmando que desde el punto de vista de una ciencia jurdica
dirigida a sus consecuencias sociales [remisin a HASSEMER, fundamentos pp. 39 y ss.],
en efecto, el planteamiento poltico-criminal consiste bsicamente en una revisin de las
categoras y conceptos de la teora jurdica del delito, para adaptarlas a los de necesidad
y utilidad de la pena criminal, pero apreciadas histrica y no metafsicamente. Ms an,
la doctrina de la pena no puede ya reducirse a una concepcin estrictamente jurdico-

12

VELSQUEZ VELSQUEZ, FERNANDO. Derecho penal (parte general) Ed. Temis, ed. segunda,
Bogot-Colombia, 1995, p. 609.

13

Debemos precisar que el autor, adems de estas consecuencias, incluye los criterios de graduacin de la
pena (p. 623 y ss), La causa de extincin de la pretensin punitiva del Estado (p. 657 y los subrogados penales (la
condena de ejecucin condicional y la libertad condicional) (p. 676 y ss.).
Es necesario precisar que sobre la punibilidad hemos escrito un artculo con ocasin del Homenaje al Dr. Ral
Pea Cabrera que est en prensa por lo cual all est nuestra posicin en torno a si la punibilidad est en el delito
o en las consecuencias jurdicas de este.

14

FERNANDEZ CARRASQUILLA, JUAN: Derecho penal fundamental. Teora general del delito y
punibilidad. Tomo II, Ed. Temis, ed. segunda, Bogot-Colombia, 1989, p. 439.

formal de la misma, sino que tiene que enfrentar su propia justificacin poltica y social
a la vista siempre de su proceso de ejecucin15.
El nico autor que explica el contenido del concepto consecuencias jurdicas del
hecho punible es FERNNDEZ CARRASQUILLA al decir que dicho concepto remite a las
cargas de responsabilidad penal y civil que la ley impone al ejecutor (autor o partcipe)
del delito. Responsabilidad es, pues, la carga legal (mejor, seguramente, es hablar de
carga que de obligacin) que recae sobre el autor o partcipe de un hecho punible, carga
que consiste en tener que afrontar las consecuencias jurdicas de ese hecho. Se trata,
pues, de dar conceptos correlativos: las consecuencias son el contenido o peso de la
carga que el responsable ha de afrontar, la responsabilidad es la situacin legal en que
una persona se ve inmersa para asumir coactivamente esas consecuencias jurdicas
como la carga de su obrar16.
En el Per, el nico autor que ha tratado el tema de las consecuencias jurdicas del
hecho punible, aunque muy someramente, ha sido el fallecido Dr. RAL PEA
CABRERA17.
Resulta sin embargo, vital la distincin hecha por ROXN entre la importancia de la
teora de hecho punible y la de las consecuencias jurdicas al afirmar respecto de la
primera que: El "s" de la punibilidad es, por tanto, el tema central de la teora general
del derecho penal [para nosotros teora del delito] como de derecho penal material en
general, mientras que la teora de las consecuencias jurdicas tiene que ver
preponderantemente slo con el cmo de las sanciones penales. Pero con el s y el
como de las reacciones penales se describe dos mbitos del rango de tareas del mismo
rango poltico jurdico18.
4. CONCLUSIN
1) En primer lugar resaltar que el estudio de las consecuencias jurdicas del hecho
punible tiene que realizarse siguiendo los mismos parmetros de exigencia que los
utilizados por la dogmtica para la teora del delito, pues de que vale tener un buen
supuesto cuando la consecuencia que se le va ha determinar resulta contingente,
asistemtica, irracional y por ende arbitraria.
2) En segundo lugar se hace necesario crear conciencia en las distintas facultades de
derecho para que sus respectivos currculos puedan viabilizar es estudio y desarrollo de
las consecuencias jurdicas del hecho punible a fin de que los docentes universitarios de
la materia enfaticen esto.

15

16
17

FERNANDEZ, CARRASQUILLA, JUAN: Derecho penal fundamental. Teora general del delito y
punibilidad., p. 439
FERNANDEZ... Ob. cit., p. 441.

PEA CABRERA, RAUL. Tratado de derecho penal . Estudio pragmtico de la parte general. Ed.
Grijley; Lima-Per 1994, pp. 495 al 588, quien sigue a FIGUEREIDO DIAS, JORGE DE (Direito penal 2, Parte
geral. As consecuencias jurdicas do crime, 1988) y a FERNNDEZ CARRASQUILLA (Derecho penal
fundamental, tomo II).

En la reciente publicacin del Dr. JOS HURTADO POZO en su tercera edicin de su Manual de
Derecho Penal, Parte General no se precisa nada en torno a las consecuencias jurdicas del delitos.
18

ROXIN, CLAUS: Poltica criminal y estructura del delito. Elementos del delito en base a la poltica
criminal. p. 41.

3) Hacer efectivo esta toma de conciencia a las Escuelas de los Jueces y/o Fiscales de
nuestra Latinoamrica para que pongan ms nfasis en capacitar a los magistrados en el
tema de las consecuencias jurdicas del hecho punible, enfatizar que la toma de la
decisin de los magistrados cada vez que condenan es a una persona humana, por ms
aberrante que resulte su conducta a juzgar y no un simple juego de estado de nimo, de
parecer subjetivo o de estado de nimo, pues con esto el sistema se deslegitima an ms.
4) Diferenciar los campos de estudio, ya que el estudio abstracto terico de las
consecuencias jurdicas del delito no debe confundirse con el estudio de las aplicaciones
que obedece en una gran parte al campo de la ejecucin penal, al cual algunos
estudiosos tratan de abordar y reubicar el estudio de las consecuencias jurdicas dentro
del derecho penitenciario o de ejecucin penal.

Lima, 15 de Septiembre de 2006