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MERCANTIL: DIFERENCIAS ENTRE SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD MERCANTIL

Que es y en que se diferencia una sociedad civil de una sociedad mercantil?

En principio estos dos tipos generales de sociedades, denominadas


sociedades civiles y sociedades mercantiles, que se distinguen en funcin
de un criterio objetivo, esto es, segn la naturaleza mercantil o no de la
actividad a que se dedica la sociedad. La calificacin como civil o mercantil de
la sociedad determina el sometimiento de la misma a la normativa civil
(artculos 1665 a 1708 CC) o a las contenidas en el Cdigo de Comercio
(artculos 116 a 238 CCom).

Esta cuestin no es sin embargo pacfica y adquiere cierta complejidad


derivada de:

La dificultad que entraa definir con precisin y claridad lo que es actividad


mercantil, trfico mercantil y acto de comercio (artculos 1, 2 y 116 CCom).
La admisibilidad de las denominadas sociedades mixtas, esto es, sociedades
civiles que por su objeto pueden revestir todas las formas reconocidas en el
Cdigo de Comercio y a las que en tal caso, les sern aplicables la normativa
contenida en dicho texto legal en cuanto no se opongan a las civiles (Artculo
1670 CC).
La doctrina mercantilista en interpretacin del Cdigo de Comercio ha
manejado tres criterios de caracterizacin de las sociedades mercantiles:
criterio de las formalidades, criterio de la forma social y criterio de la materia
mercantil. De ellos, el criterio objetivo material (son mercantiles aquellas
sociedades que tengan por objeto una actividad comercial) es el criterio que la
doctrina cientfica mayoritariamente contempla para establecer la naturaleza
civil o mercantil de una sociedad (STS 1 octubre 1986 siguiendo lo ya sealado
en la STS 21 mayo 1983), de modo que se consideran mercantiles las
sociedades que se dedican al comercio o la industria, mientras que son civiles
aquellas que desarrollan otras actividades[1] (por ejemplo artesana,
actividades profesionales, etctera). Este criterio objetivo se excepta, sin
embargo, en el caso de las sociedades de capital, pues a tenor de lo que dice
el artculo 2 Ley de Sociedades de Capital (en adelante LSC), estas sociedades
cualquiera que sea su objeto, tendrn carcter mercantil.

En cuanto a la jurisprudencia, sta no ha resuelto clara y meridianamente el


problema de la distincin, aunque es factible llegar a las siguientes
conclusiones:

A) Siempre que se trate de sociedades externas, son mercantiles,


objetivamente las sociedades que tienen por objeto una actividad comercial o
industrial, de manera que son mercantiles las sociedades constituidas para la
realizacin de actos de comercio, y civiles cuando no concurre esa
circunstancia. En este sentido son ilustrativas las siguientes Sentencias del
Tribunal Supremo:

La STS 8 febrero 1963 (RJ 1963/783) que consider que las sociedades que se
dedican a la industria mercantil o a cualquiera de las industrias que se ven
obligadas a practicar actos de trfico son de naturaleza mercantil.
La STS 25 abril 1991 (RJ 1991/3168) que estableci que si es objeto de la
sociedad realizar actos de comercio, el contrato de constitucin es en s acto
de comercio y la sociedad constituida esta sujeta a las prescripciones
mercantiles
SSTS 26 febrero 1990 RJ 1990/717, 6 octubre 1990 RJ 1990/11307, 3 abril 1991
RJ 1991/2633, 9 marzo 1992 RJ 1992/2009 y 29 septiembre 1992 RJ 1992/7331
entre otras.
En este sentido la STS 21 junio 1998 afirma que, ha de atenderse para
establecer la siempre dificultosa frontera entre sociedades civiles y mercantiles
en base al artculo 116 CCom y 1665 y 1670 CC primordialmente a la nota de
mercantilidad en razn al objeto social y finalidad cuando no se cumplan las
formalidades legales exigidas

B) Las sociedades con objeto mercantil que son meramente internas han de
calificarse como cuentas de participacin o como sociedades civiles (por
ejemplo la sociedad entre un grupo de camareros para presentarse a un
concurso para servir las comidas de un Centro de Convenciones).

C) Son mercantiles subjetivamente, esto es comerciantes, las sociedades que


se dedican al comercio (artculos 1 CCom y 1670 CC). En este sentido es
ilustrativa la reciente SAP Barcelona (Seccin 13) 20 febrero 2008 en el Rec.
152/2007, cuyo tenor literal es el siguiente:

En definitiva, se entiende que son mercantiles las que se dedican a realizar


actos de comercio y las civiles las que no tiene un fin comercial. Nuestro mas
Alto Tribunal se inclina por el criterio objetivo, segn resulta de innumerables
sentencia, como las de 6 Mar. 1991, 3 abr. 1991, 6 nov. 1991, 8 jul. 1993, entre
otras, que nos dicen que desde el momento que los contratantes se obligaron a
poner en comn determinados bienes con intencin de obtener un lucro, ello
denota la existencia de una sociedad de naturaleza mercantil, dada la
naturaleza de las operaciones o actividades que tal sociedad haba de
desarrollar, con lo que viene a aplicar el criterio objetivo que la doctrina
cientfica mayoritariamente contempla para llegar a establecer la naturaleza
civil o mercantil de la sociedad

D) Son mercantiles objetivamente y subjetivamente civiles, esto es no


comerciantes, las sociedades civiles por no tener un objeto mercantil que
adoptan las formas o los tipos mercantiles. El artculo 1670, I CC permite que
las sociedades civiles, en razn de su objeto, se constituyan adoptando
cualquiera de las formas del CCom. Se trata por tanto de sociedades
formalmente mercantiles, en el sentido de que se han constituido conforme a
alguna de las formas admitidas por el CCom, pero materialmente civiles,
porque el objeto social es civil. Estas sociedades no son comerciantes, en la
medida que no realizan actos de comercio, y por esa razn no se someten a las
reglas propias del estatuto jurdico del comerciante (inscripcin en el Registro
Mercantil, contabilidad, etctera). De las formas de sociedad mercantil
previstas en el artculo 122 CCom (regular colectiva, comanditaria simple o por
acciones, annima y responsabilidad limitada) nicamente es posible la
constitucin de una sociedad civil adoptando la forma regular colectiva o de la
comanditaria, pues tanto la sociedad annima como la sociedad de
responsabilidad limitada son siempre mercantiles cualquiera que sea su objeto
(artculo 2 LSC)) ya que para estas sociedades rige con rigor el criterio de la
mercantilidad por la forma y la condicin de empresario en el caso de estas
sociedades se adquiere por la inscripcin registral.

E) Son objetiva y subjetivamente mercantiles las sociedades que adoptan el


tipo de sociedades annimas o de sociedades de responsabilidad limitada con
independencia, como hemos sealado en el epgrafe anterior, del objeto a que
se dedican (artculos 2 LSC)

[1] La jurisprudencia ha venido considerando tradicionalmente como objetos


propios de la sociedad civil las actividades agrcola, pecuaria, forestal y
pesquera (STS 27 enero 1995 RJ 1995/386 entre muchas otras); actividad
minera (STS 30 noviembre 1974 RJ 1974/4555 entre otras); actividad artesanal
(STS 30 abril 1986 RJ 1986 /2068, entre otras); actividad profesional (STS 20
junio 1959 RJ 1959/2513); actividad inmobiliaria (STS 18 noviembre 1996 RJ
1996/8640 entre otras), actividad mdico-farmacutica (STS 8 marzo 1995 RJ
1995/2156 entre otras); actividad editorial; actividad musical; actividad
educativa y actividades musicales varias. Sentencias citadas en Comentarios al
Cdigo Civil, Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano, Aranzadi 2009 Artculo 1670
pag 1912.