TEMARIO ORAL DE DERECHO PENAL.

1. Derecho Penal.
PARTE GENERAL
Generalidades
Tradicionalmente se ha definido el Derecho Penal en forma bipartita
desde el punto de vista subjetivo y desde el punto de vista objetivo,
divisin que sigue siendo la mas valida ya que permite la ubicacin
del como hace y como se manifiesta el Derecho Penal para regular
la conducta humana y mantener el orden jurdico por medio de la
proteccin social contra el delito.
En resumen, es el conjunto de normas jurdicas que regulan los
delitos, las faltas, las sanciones y las medidas de seguridad creadas
por el Estado.
Caractersticas del Derecho Penal:
1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.
8.

Pblico
Normativo
Valorativo
Finalista
Sancionador
Cultural
Preventivo
Rehabilitador

Diferentes
denominaciones
del
Derecho Penal, segn Rafael Cuevas del Cid
(guatemalteco)
1.
Derecho Criminal
2.
Derecho Penal
3.
Derecho de castigar
4.
Derecho represivo
5.
Derecho sancionador
6.
Derecho determinador
7.
Derecho reformador
8.
Derecho de prevencin
9.
Derecho protector de los criminales
10.Derecho protector de la sociedad

11Derecho de lucha contra el delito

12Derecho de defensa social
Antecedentes histricos del Derecho Penal
Se ha dicho que el Derecho Penal es tan antiguo como la
humanidad misma, ya que son los hombres los nicos
protagonistas de esta disciplina de tal manera que las ideas
penales han evolucionado a la par de la sociedad. En la
interrelacin humana se manifiesta la conducta humana que
realiza acciones u omisiones segn su voluntad, pero cuando
estas acciones u omisiones daan un inters jurdicamente
tutelado son reprobados por el Derecho Penal en nombre del
Estado. En el devenir histrico de las ideas penales, la funcin
de castigar ha tenido diversos fundamentos en diferentes
pocas y la mayor parte de tratadistas las han planteado as:
a. poca de la venganza privada. En los primeros grupos
humanos cuando el poder pblico no posea el vigor necesario
para imponerse a los particulares, la funcin penal revesta el
aspecto de venganza, la venganza particular entonces se ha
tomado como el inicio de la retribucin penal, aunque no se
trate de un sistema penal en si, sino de forma de manifestacin
individual. La poca de la venganza privada es la poca
brbara, puesto que se accede al impulso de un instinto de
defensa, ante la reaccin provocada por un ataque que se
considera injusto. En esta poca cada quien se hacia justicia por
su propia mano, el problema existente es la falta de limitacin
en la venganza, misma que fue atenuada por la Ley del Talin,
segn la cual no poda devolverse al delincuente un mal mayor
que el inferido a su vctima. (ojo por ojo diente por diente)
Adems de la Ley del Talin aparece como otra limitacin de la
venganza privada La composicin a travs de la cual el
ofensor o su familia entregaba al ofendido y los suyos cierta
cantidad para que estos no ejercitaran el derecho de venganza,
sin embargo no toda venganza puede ser vista como
antecedente de la represin penal moderna, solo tiene
relevancia como equivalente de la pena actual.
b. poca de venganza Divina Es la poca teocrtica se
sustituye la voluntad individual del vengador por una voluntad
divina a la que corresponde la defensa la defensa de los
intereses colectivos lesionados por el delito. La justicia penal se
ejercita en el nombre de Dios, los jueces generalmente
sacerdotes juzgan en su nombre. Es el espritu del Derecho
Penal del Pueblo Hebreo.
c. poca de La venganza Pblica: Se deposita en el
poder pblico la representacin vindicta social respecto de la

comisin de un delito. El poder pblico ejerce la venganza en

nombre de la colectividad o de las personas cuyos bienes
jurdicos han sido lesionados o puestos en peligro. La represin
penal que pretendan mantener a toda costa la tranquilidad
pblica, se convierte en una verdadera venganza pblica que
llego a excesos caracterizndose por la aplicacin de penas
inhumanas y totalmente desproporcionada con la relacin al
dao causado.
d. Periodo Humanitario: Se atribuye a la Iglesia el primer
paso contra la crueldad de las penas, la excesiva crueldad de la
poca de la venganza pblica dio como resultado un
movimiento humanizador, no slo de la pena sino del
procedimiento penal, comienza a fines del Siglo XVIII con la
corriente intelectual del iluminismo, pero es indiscutible y
aceptado unnimemente que su precursor fue Csar Bonessana
(el Marqus de Beccaria, con su obra De los Delitos y las
Penas). Se pronunci abiertamente contra el tormento, el fin de
la pena no era atormentar, el fin es impedir al reo causar
nuevos daos y retraer a los dems de la comisin de otros
iguales. Beccaria se ha dicho que tiene el mrito de haber
cerrado la poca Antigua del Derecho Penal y abrir la
denominada poca de la Edad de Oro del Derecho Penal.
d.1) Etapa Cientfica: Inici con la obra de El Marqus de
Beccaria y subsiste hasta la crisis del Derecho Penal Clsico con
el aparecimiento de la Escuela Positiva.
La labor de
sistematizacin que realizaron Francesco Carrera y los dems
protagonistas de la Escuela Clsica, llevaron a considerar al
Derecho Penal como una disciplina nica, general e
independiente cuyo objetivo era el estudio del delito y de la
pena desde el punto de vista estrictamente jurdico.
Luego de la Escuela Clsica aparece la Escuela Positiva del
Derecho Penal, con ideas totalmente opuestas, al extremo de
que Enrico Ferri considera que el Derecho Penal deba
desaparecer totalmente como ciencia autnoma para
convertirse en una rama de la sociologa criminal, auxilindose
para su estudio de mtodos positivistas o experimentales. En
este perodo el Derecho Penal sufre una profunda
transformacin a causa de la irrupcin de las ciencias penales,
se deja de considerar el delito como una entidad jurdica para
convertirse en una manifestacin de la personalidad del
delincuente, la pena deja de tener un fin puramente retributivo
y se convierte en un medio de correccin social o defensa
social. Luego de esta etapa surge el Derecho Penal Autoritario,
producto de la aparicin de regmenes polticos totalitarios cuya
principal caracterstica era proteger al Estado por lo cual los
delitos de tipo poltico fueron considerados como infracciones
de especial gravedad y castigados severamente.

e. poca Moderna: Actualmente existe unicidad de criterio

de toda la doctrina en cuanto a que el Derecho Penal es una
ciencia eminentemente jurdica, para tratar los problemas
relativos al delito, al delincuente, a la pena y a las medidas de
seguridad; mientras que las ciencias penales o criminolgica,
que tienen el mismo objeto de estudio, lo hacen desde un punto
de vista antropolgico y sociolgico.
Los perodos que comprenden la evolucin de las ideas penales,
y de las cuales se puede iniciar destacando que a lo largo del
tiempo, la funcin represiva se ha orientado hacia diversas
rutas segn los distintos pueblos.
Y sobre la evolucin de las ideas penales, y por consiguiente, de
la historia del derecho penal, se debe mencionar que los
estudiosos de la materia agrupan en cuatro perodos las
tendencias que son:

La venganza privada
La venganza divina
La venganza pblica y
El perodo humanitario.

Hay quienes sealan una quinta etapa correspondiente a los ltimos

tiempos denominada cientfica, por considerar que presenta perfiles y
caracteres propios.
La venganza privada trajo consigo los siguientes sistemas penales:

Venganza de sangre: La
pena surgi como una venganza del grupo. La expulsin
del delincuente, fue en primer lugar, considerado el
castigo ms grave que podra imponerse, ya que de este
modo se colocaba al infractor en situacin de absoluto
abandono y convertido en propia vctima, por su
desamparo, de agresiones provenientes de miembros de
su propio grupo o de elementos extraos a ste. Esta
venganza surge por la falta de proteccin adecuada que
hasta despus se organiza cada
El Talin
Cdigo
de
Hammurab
Sistema
de
composiciones
Antecedentes del derecho penal guatemalteco
En la historial jurdica guatemalteca se puede contar la promulgacin
de 5 cdigos penales hasta la presente fecha. El primero se promulg
en el ao de 1834 durante el gobierno del Dr. Mariano Glvez, el
segundo en el ao de 1877 durante el gobierno del General Justo
Rufino Barrios, el tercero en el ao de 1887, durante el gobierno del

General Manuel Lizandro Barillas; el cuarto, en el ao de 1936,

durante el gobierno del General Jorge Ubico; y el quinto entr en
vigencia el 15 de septiembre de 1973, durante el gobierno del
General Carlos Arana Osorio.
a. poca Precolombina
Se penaban delitos como:
traicin,
contrabando,
hurto,
adulterio.
Con penas como:

En esta poca la pena de

perpeta o temporal.

azotes,
marcas,
mutilaciones o,
trabajos forzados
muerte se cambi por la de esclavitud

Legislaciones de esta poca:

Reales cdulas
Leyes de Indias
Instituciones:
Audiencia de los confines
Capitanas Generales
Gobernadores
b. poca Colonial
Fue un ordenamiento represivo y cruel, los delitos se penaban con la
esclavitud incluyendo a mujeres y nios, sta poda ser perpeta o
temporal; generalmente se conmutaba la pena de muerte por la
esclavitud.
Penas corporales:
Mutilaciones corporales
Azotes
Marca con hierro candente
Trabajos forzados en las minas
Legislacin:
En 1530 se dictaron las Reales Cdulas que impusieron limitaciones a
los conquistadores y esclavistas, desde entonces se prohibi someter
a servir a mujeres y nios menores de 14 aos, an tratndose de
rehenes por motivo de guerra.
En 1542, se promulgaron las Leyes Nuevas, que abolieron la

esclavitud de los indios.

Las Leyes de Indias fueron el principal ordenamiento jurdico aplicado
a la Colonia, se integraba por 9 libros.
En este ordenamiento se estableci que los indios eran hombres
libres y vasallos de la corona, pero en la prctica y en la realidad
resultaron ser lo contrario; una clase dirigente era duea del poder
poltico y econmico. El derecho concedido a los indgenas para
disfrutar toda clase de bienes en igualdad de estado con los
espaoles, fue abolido por los intereses de los gobernantes.
Instituciones:
La administracin de justicia durante la Colonia, estuvo a cargo del
Consejo Supremo de Indias, que era el sumo gobernador y supremo
juez de Amrica Espaola. Este rgano realiz una importante labor
legislativa y administrativa y se integr con los ex virreyes, ex
gobernadores y ex oidores.
Otros rganos importantes fueron:
Las Capitanas Generales
Las Gobernaciones
Los Ayuntamientos y
Los Corregimientos
c. poca posterior a la Independencia:
Al independizarse Guatemala de Espaa, en nada se modific la
legislacin penal vigente en nuestro pas, porque se continuaron
aplicando los ordenamientos penales de la potencia colonizadora.
El primer intento de reformar ese estado de cosas, se dio el 24 de
junio de 1834, durante el gobierno del Dr. Mariano Glvez, fecha en
la cual se orden la promulgacin del Cdigo de Livingston, por
haber sido tomado y traducido al espaol de la compilacin
legislativa y que en 1821 redact para el Estado de Louisiana,
Estados Unidos el Dr. Edward Livingston. El traductor fue don Jos
Francisco Barrundia.
El Cdigo de Livingston introdujo 2 reformas importantes:
a. El sistema penitenciario que haca de la crcel
un taller, donde el trabajo era el principal medio de redencin;
b. El juicio por jurados, que independizaba la
administracin de justicia de la tutela de los jueces.
1.
Legislacin penal despus de la Revolucin Liberal
hasta nuestros das.
El General Justo Rufino Barrios acord nombrar el 26 de junio de
1875, una comisin que se encargara de redactar los nuevos
cdigos para la administracin de justicia en Guatemala.
Casi a los dos aos de integrada la comisin sta rindi el informe
de sus actividades y mandaron a publicar los nuevos cdigos penal

y de procedimientos penales, para la Repblica de Guatemala. El

ordenamiento sustantivo penal fue calificado con el nombre
de Cdigo del 77.
El 15 de febrero de 1889, se promulg un nuevo Cdigo penal
por Decreto 419, dictado por el presidente de la Repblica,
General Manuel Lisandro Barillas. Este cdigo fue aprobado por el
Decreto No. 48 de la Asamblea Nacional legislativa, de fecha 29 de
abril de 1889. En este cdigo el principal avance consisti en la
supresin del sistema de penas compuestas para dejarlas fijas a
cada delito, sin diversos extremos, para el caso de faltar
circunstancias atenuantes o agravantes.
En 1936 se design a los abogados Manuel Zecea Beteta y
Manuel Marroqun, para que redactaran la legislacin penal que
se conoce como Cdigo del 36, que entr en vigor el 25 de
mayo de 1936 segn Decreto 2164 de la Asamblea Legislativa de
Guatemala.
El criterio de varios penalistas guatemaltecos, es que la tendencia
que sigui el Cdigo penal del 36, fue la de la escuela clsica.
Este cdigo fue reformado por varios decretos presidenciales y
decretos del Congreso, los cuales trataron de darle un impulso
decisivo a nuestro derecho penal, pero lamentablemente la
experiencia ha demostrado que casi la totalidad de ellos adems de
haberse dictado en forma casustica, no llenaron las finalidades
para las que se les decret, razones que explican la copiosa
emisin de disposiciones legislativas entre 1936 y 1973, lapso
durante el cual rigi el Cdigo del 36 que fue abrogado por el
Decreto 17-73, actualmente en vigencia.
NOTA: El cdigo penal vigente en nuestro pas, es un ordenamiento
de tendencia positiva y marcadamente represivo, con un
incongruente sistema de penas mixtas para determinados delitos
(privacin de libertad y multa).

1.1 Derecho Penal Objetivo.

1.1 Derecho Penal Objetivo (ius puniendi)
Es la facultad de castigar que tiene el Estado como nico ente
soberano, es el derecho del Estado a determinar los delitos, sealar,
imponer y ejecutar las penas correspondientes o las medidas de
seguridad en su caso. Si bien es cierto la potestad de penar no es un
simple derecho, si no un atributo de la soberana estatal, ya que es el
Estado con exclusividad a quien corresponde esta tarea, ninguna
persona puede arrogarse dicha actividad.
Es objetivo porque el objeto del Derecho Penal es la norma.

1.2 Derecho Penal Subjetivo.

1.2 Derecho Penal Subjetivo (Ius Poenale)
Es el conjunto de normas jurdico penales que regulan la actividad
punitiva del Estado , que determina en abstracto los delitos, las penas
y las medidas de seguridad, actuando a su vez como un depositario
legal que limita la facultad de castigar del Estado, a travs del
Principio de legalidad, de defensa o de reserva que contiene nuestro
Cdigo Penal en su artculo 1(Nullum Crimen, Nullum Poena sine lege
o de legalidad) y se complementa con el artculo 7 del Cdigo Penal
(Exclusin de Analoga)
NOTA: Si derivado de lo anterior les pusieran a definir el Derecho
Penal Sustantivo: Parte del derecho, compuesto de normas
establecidas por el Estado que determina los delitos, las penas y las
medidas de seguridad que han de aplicarse a quienes los cometan.
Para Franz Von Liszt: Conjunto de reglas jurdicas establecidas por
el Estado, que asocian al crimen como hecho y la pena como
legitima consecuencia. Para Cuello Caln: Es el conjunto de normas
jurdicas que determinan los delitos, las penas que el Estado
impone a los delincuentes y las medidas de seguridad que el
mismo establece.
1.3 Fuentes del Derecho Penal.
1.3 Fuentes
Se denomina fuente al manantial de donde brota algo, el lugar donde
se origina, de donde se emana o se produce el Derecho.
a. Fuentes Reales o Materiales: Tienen su fundamento en la
realidad de los hombres y por ende de los pueblos son las
expresiones humanas, los hechos naturales o los actos sociales
que determinan el contenido de la norma jurdico penal, es
decir son las expresiones y manifestaciones socio naturales
previas a la formalizacin de una ley penal.
b. Fuentes Formales: Se refiere al proceso de creacin
jurdica de las normas penales y a los rganos donde se realiza
el mencionado proceso legislativo que en Guatemala
corresponde al Congreso de la Repblica.
c. Fuentes Directas: Son aquellas que por s mismas tienen
la virtud suficiente para crear normas jurdicas con carcter
obligatorio, de donde se emana directamente el Derecho Penal.
La Ley es la nica fuente directa del Derecho Penal, por cuanto
que slo esta puede tener el privilegio y la virtud necesaria para
crear figuras delictivas y las penas o medidas de seguridad
correspondientes. Las fuentes directas se dividen en fuentes de
produccin y fuentes de cognicin.
c.1) Fuentes directas de produccin: Son las integradas por la

autoridad que declara el derecho, el poder que dicta las normas

jurdicas que no es ms que el Estado, a travs del rgano
Legislativo.
c.2) Fuentes directas de cognicin: Son las manifestaciones de
la voluntad estatal. La expresin de la voluntad del legislador,
es decir la fuente de conocimiento que es precisamente el
Cdigo Penal y las Leyes Penales especiales.
Nota: La nica fuente directa del Derecho Penal, es la ley. ART1
CP.
d. Fuentes Indirectas: Son aquellas que solo en forma
indirecta pueden coadyuvar en la proyeccin de nuevas normas
jurdico penales, e incluso pueden ser tiles tanto en la
interpretacin como en la sancin de la ley penal, pero no
pueden ser fuente de derecho penal, ya que por si solas
carecen de eficacia para obligar, entre ellas tenemos: la
costumbre, la jurisprudencia, la doctrina y los principios
generales del derecho.
d.1) La costumbre: No es ms que un conjunto de normas
jurdicas no escritas impuestas por el uso.
d.2) Jurisprudencia: Consiste en la reiteracin de fallos de los
tribunales en un mismo sentido.
d.3) Doctrina: Denominado Derecho Cientfico, conjunto de
teoras y opiniones de una materia que realizan los
juspenalistas.
d.4) Principios generales del Derecho: Son los valores mximos
a que aspiran las ciencias jurdicas: la justicia, la equidad y el
bien comn.
1.4 Relacin del Derecho Penal con otras ciencias.
a. Con el Derecho Constitucional: El Derecho Penal
como cualquier institucin en un Estado de Derecho, debe
tener su fundamento en la Constitucin, que seala
generalmente las bases y establece las garantas a que debe
sujetarse el Derecho Penal.
b. Con el Derecho Civil: Ambos tienden a regular las
relaciones de los hombres en la vida social y a proteger sus
intereses estableciendo sanciones para asegurar su respeto,
en el derecho civil son de carcter reparatorio o aspiran
construir el estado jurdico creado o a anular los actos
antijurdicos y a reparar los daos causados, la sancin
penal en cambio es retributiva atendiendo a la gravedad
de dao causado y la peligrosidad social del sujeto activo.
c. Derecho Internacional: En la actualidad por la
excesiva comisin de delitos de tipo internacional, hacen
necesaria una mancomunada accin de diverso Estados,
surgiendo as una legislacin penal creada por acuerdos y
tratados Internacionales.

d. Con la legislacin comparada: Se refiere al estudio,

anlisis y comparacin de las legislaciones de diversos
pases, que ayudan a la modernizacin de las legislaciones.
1.5 Las escuelas del Derecho Penal.
Es el conjunto de doctrinas y principios que a travs de un mtodo tiene por
objeto investigar la filosofa del Derecho de Penal, la legitimidad del Ius Puniendi, la
naturaleza del delito las condiciones que influyeron en su comisin y los fines de la
pena.

Su finalidad es tratar de explicar los propsitos que guan al Estado a

establecer las penas correspondientes a los delitos cometidos.
a.-

ESCUELA CLASICA DEL DERECHO PENAL:

Esta corriente de pensamiento autnticamente jurdico-penal, se inicia a
principios del siglo XIX en la "Escuela de Juristas". Su mximo exponente es
Francesco Carrara.
Sus postulados ms importantes son:
a.1.-Respecto del Derecho Penal: Se consider como una ciencia
jurdica que
deba estar incluida dentro de los lmites que
marca la ley, sin dejar nada al
arbitrio del Juez, cuyo
fundamento deba ser la justicia limitada.
a.2.- Respecto al Mtodo: El mtodo mas apropiado para el estudio
de
su
construccin jurdica era el "Racionalista o Especulativo".
a.3.- Respecto del Delito: Sostuvieron que no era un ente de hecho,
sino un "Ente
Jurdico", una infraccin a la ley del estado, y no un hecho.
a.4.- Respecto de la Pena: La consideraron como un mal, a travs
del cual, se
realiza la tutela jurdica, siendo la nica
consecuencia del delito.
a.5.- Respecto del Delincuente: No profundizaron en el estudio del
delincuente,
mas que como autor del delito, afirmando que la
imputabilidad moral y el libre
albedro son la base de su responsabilidad penal.
b.-

ESCUELA POSITIVA DEL DERECHO PENAL:

Aparece en Italia una nueva corriente de pensamiento en la ciencia del
Derecho Penal, que apartndose radicalmente de los principios y postulados clsicos
hasta entonces aceptados, provoc una verdadera revolucin en el campo jurdicopenal, minando su estructura desde sus cimientos hasta sus niveles ms elevados,
cre una profunda confusin en las ideas de esa poca que se puede denominar "La
Crsis del Derecho Penal Clsico", la cual duro casi ms de medio siglo.
La Escuela Positiva del Derecho Penal evolucion en tres etapas:
La Primera Etapa la "Antropologca" cuyo exponente es Csar Lombroso; la Segunda
Etapa la "Jurdica", representada por Rafael Garfalo; y la Tercera Etapa, la
"Sociolgica" representada por Enrico Ferri.
El fin principal de las penas deja de ser el restablecimiento del derecho violado
y pasa a ser el de la prevencin y, en esa virtud, las penas ya no son determinadas y
proporcionales al dao causado por el delito, sino ms bien indeterminadas y
proporcionadas a la temibilidad del delincuente.
La Escuela Clsica no dejaba librado absolutamente nada al arbitrio del
juzgador; por el contrario, los positivistas dejan un amplio arbitrio al juez para que
pueda ajustar la pena a la personalidad del delincuente.
Los postulados ms importantes de esta escuela son:

b.1. Respecto del Derecho Penal: Nuestra disciplina pierde su

autonoma,
como
ciencia jurdica y es considerada como parte
de las ciencias fenomenalistas,
especialmente como una simple
rama de la sociologa criminal;
b.2. Respecto del Mtodo: Utilizaron el mtodo de "Observacin y
Experimentacin", propio de las ciencias naturales, al cual denominaron
"Mtodo Positivo";
b.3. Respecto del Delito: Se considero al delito como un fenmeno
natural
o
social; definindolo como una lesin a aquella parte
del sentimiento moral que
consiste en los sentimientos altruistas fundamentales, o sea, la piedad y la probidad,
en
la medida en que estos sentimientos son posedos por una
comunidad;
b.4. Respecto de la Pena: Consideraron que la pena era un medio de
defensa
social, sosteniendo que la pena no era la nica
consecuencia del delito, ya que
deba de aplicarse una serie de sanciones y medidas de seguridad, de acuerdo con la
personalidad del delincuente;
b.5. Respecto del Delincuente: Fue considerado como un ser anormal, relegndolo
de la especie humana, por cuento decan era un ser
atvico,
con
fondo
epilptico, idntico al loco moral y con
caracteres
anatmicos
psquicos
y
funcionales especiales, que delinque no solamente por sus caractersticas
biopsquicas sino por las poderosas influencias del ambiente y de la
sociedad.
c.-

ESCUELAS INTERMEDIAS DEL DERECHO PENAL:

Es innegable que ambas escuelas aportaron grandes avances para nuestra
disciplina, como innegable es que cometieron grandes errores, as por ejemplo:
mientras la Escuela Clsica di un carcter definitivamente cientfico al Derecho Penal
desde el punto de vista jurdico, hilando un sistema de acabada perfeccin sobre la
tesis del delito como "Ente Jurdico", buscando siempre un criterio de justicia absoluta,
olvid o no quiso recordar que el delito antes que una fra creacin legal es un hecho
del hombre, y posterg el estudio del delincuente. La Escuela Positiva que reivindic al
delincuente exigiendo que se le estudiara ms profundamente y que se le tratara con
medidas adecuadas a su personalidad, castigando el delito no en relacin al dao
causado, sino en relacin a la peligrosidad social del delincuente, creando las famosas
medidas de seguridad para la prevencin del delito y la rehabilitacin del delincuente,
posterg el estudio del Derecho anteponiendo el estudio de las ciencias naturales o
criminolgicas, negando tambin la libertad moral del delincuente por un crudo
determinismo.
La Escuela Clsica como se ha dicho con una expresin feliz, ense a los hombres el
conocimiento de la justicia, en tanto que la Escuela Positiva ense a la justicia el
conocimiento de los hombres.
Las Llamadas escuelas intermedias plantearon sus ms importantes postulados en
forma eclctica, retomando principios fundamentales, tanto de la escuela clsica como
de la escuela positiva del derecho penal, iniciando as una nueva etapa en el estudio
de nuestra ciencia que podran catalogarse como antecedentes del derecho penal
contemporneo.
d.-

EL POSITIVISMO JURIDICO Y LA ESCUELA TECNICA JURIDICA:

En los primeros aos del presente siglo, nace casi al mismo tiempo en Italia y
Alemania un potente movimiento que se denomin "TECNICO-JURIDICO" o como
"TECNICISMO-JURIDICO". La orientacin "Tcnico-Jurdico" se limita al estudio
cientfico del Derecho Penal, a travs del mtodo jurdico, lgico-abstracto o
dogmtico, excluyendo definitivamente el mtodo positivista o experimental que debe
utilizarse en las otras ciencias penales.
Para el tecnicismo jurdico, la labor del derecho penal es la construccin de
institutos y sistemas jurdicos dentro de un orden legal preestablecido, el cual no es
posible enfocar ni criticar filosficamente.
Para la concepcin "Tcnico-Jurdica", el derecho penal debe considerarse

como un sistema de preceptos y sanciones que se forma y vive necesariamente en el

rgano poltico del Estado, nunca fuera del mismo.

1.6 Principio de Legalidad en el Derecho Penal.

Indicado en el Artculo 17 de la Constitucin y el 1 y 84 del Cdigo
Penal, que es el principio de legalidad, no hay delito ni pena sin ley
anterior nullum crimen, nulla poena sine lege.
El Principio de Legalidad (Nullum Crimen, Nulla Poena Sine
limita la facultad de castigar del Estado

Lege), es el que

Garanta individual contemplada en el art. 17 de la Constitucin Poltica de la

Repblica. Es conocida como NULLUM CRIMEN NULLA POENA SINE
LEGE. Tuvo su origen en el ao 1215 en Inglaterra.. Beccarria afirma
que: Slo las leyes pueden decretar las penas de los delitos, y esa
autoridad deba residir nicamente en los legisladores. Este principio
tiene 3 aspectos:
a.

Exclusividad.

b.

Irretroactividad.

c.

Analoga.

1.7 La analoga en el Derecho Penal

Por analoga los Jueces no podrn crear figuras delictivas, ni aplicar sanciones art. 7
c. penal.
.- LA ANALOGIA Y LA INTERPRETACION ANALOGICA:
La analoga es la semejanza entre cosas o ideas distintas, cuya aplicacin se
admite para resolver un caso no previsto por la ley, mediante otro que siendo anlogo
o similar si est previsto. Para que exista analoga se requiere entonces de una
"laguna legal", es decir, de un caso que no est previsto en la ley penal como delito o
falta, y luego que exista otro que si estando previsto sea similar o anlogo al no
previsto y se pretenda juzgarlo de la misma manera, tratando de integrar la ley penal.
En cuanto a la interpretacin analgica, sta es permitida como un recurso
interpretativo, que consiste en una interpretacin extensiva de la ley penal cuando
buscando el espritu de la misma encontramos que el legislador se qued muy corto
en la exposicin del precepto legal; en ese orden de ideas, existe una sustancial
diferencia entre la "Analoga" y la "interpretacin Analgica". En la analoga existe
ausencia absoluta de una disposicin lega que regule el caso concreto; mientras que
en la interpretacin analgica s existe un precepto legal que regula el caso pero de
manera restringida, lo cual se desprende de su espritu, por lo que debe interpretarse
extensivamente, sin caer en la analoga. La analoga por si sola pretende integrar la
ley penal cuando no existe regulacin penal para el caso concreto, lo cual es
prohibido; mientras que la interpretacin analgica pretende interpretar la ley penal
cuando el caso est previsto, lo cual es permitido.

1.8 Teora de la Ley Penal.

Dentro de la teora de la ley penal se habla de una serie de principios

que el Estado democrtico tiene que respetar como lo son:

1. Respeto a la dignidad de la persona humana.
El hombre nunca puede ser objeto, ya que es
sujeto cuando el proceso va dirigido a l y puede ser
objeto cuando se vuelve medio del proceso como en el
caso de prevencin general.
No a la tortura
Las penas no pueden ser ni inhumanas ni
degradantes,
2. El Derecho penal no puede ser moralizador ni imponer
una ideologa
3. El Derecho penal tan slo debe alcanzar al culpable por su
accin
Sin embargo no se debe olvidar que el principal principio es el
indicado en el Artculo 17 de la Constitucin y el 84 del Cdigo Penal,
que es el principio de legalidad, no hay delito ni pena sin ley anterior
nullum crimen, nulla poena sine lege.
1.9 Interpretacin, aplicacin e ignorancia de la Ley Penal.
Es un proceso mental que tiene como objeto descubrir el verdadero
pensamiento del legislador, o bien explicar el verdadero sentido de
una disposicin legal.

Clases de interpretacin de la ley

penal:
1. Desde el punto de vista del interprete:
a. Autntica: Es la que se hace el propio legislador en forma
simultanea o posteriormente a la creacin de la ley.
b. Doctrinarias: Es la que hacen los juspenalistas en sus
trabajos cientficos, pero estas no obligan a nadie.
c. Judicial o usual: Es la que hace diariamente el juez al
aplicar la Ley a un caso concreto.
2. Desde el punto de vista de los medios para realizarla:
Gramatical: analiza el verdadero sentido de las palabras en sus
acepciones comn y tcnica. Ver art. 11 de la LOJ.
Lgica o teleolgica: Constituye una interpretacin mas ntima y
profunda que sobrepasa la letra del texto para llegar a travs
de
diversos
procedimientos
teleolgicos
racionales,
sistemticos, histricos, polticos, etc, al conocimiento de la
razn legal para la cual fue creada la ley, es decir el fin que se
propone.
3. Desde el punto de vista del resultado:
a. Interpretacin declarativa: Cuando no se advierte
discrepancia de fondo ni de forma entre la letra de la ley y su
propio espritu, debe concordar la interpretacin gramatical con

la lgica.
b. Interpretacin restrictiva: Se da cuando el texto legal dice
mucho ms de lo que el legislador realmente quiso decir, con el
fin de buscar el verdadero espritu de la ley.
c. Interpretacin extensiva: Se da cuando el texto legal dice
mucho menos de lo que el legislador realmente quiso decir, con
el fin de buscar el verdadero espritu de la ley ha de
interpretarse extensivamente.
d. Interpretacin progresiva: Cuando se hace necesario
establecer una relacin lgica e identificar el espritu de la ley
del pasado con las necesidades y conceptos del presente.
Aplicacin de la Ley Penal:
Concurso aparente de leyes o normas penales
Definicin: Hay concurso aparente de las leyes o normas penales,
cuando una misma conducta delictiva cae o esta comprendida por
dos o ms preceptos legales, que la regulan, pero un precepto
excluye a los otros en su aplicacin en el caso en concreto. Para que
exista un concurso aparente de delitos es necesario: Que una misma
accin sea regulada por dos o ms normas, que una de estas excluya
a la otra en la aplicacin del caso concreto.
Los principios para resolver el conflicto son:
a. Principio de Alternatividad: hay una alternatividad cuando dos
tipos de delitos se comparte como crculos secantes.
b. Principio de Especialidad: En el caso de que una misma materia
sea regulada por dos leyes o disposiciones, una general y otra
especial la especial debe aplicarse al caso en concreto. LA LEY
ESPECIAL PREVALECE SOBRE LA LEY GENERAL.
c. Principio de consuncin, absorcin o exclusividad: Surge cuando un
hecho previsto por la ley o por disposicin legal esta comprendida
en el tipo descrito en otra y puesto que sta es de ms amplio
alcance, se aplica con exclusin de la primera. Ejemplo: el delito
de lesiones que se convierte en homicidio a consecuencia de la
muerte del que la sufri.
1.10 mbito de validez de la ley penal.
mbito Temporal de validez:
a. Extractividad de la ley penal: La denominada
extractividad de la ley penal no es ms que una particular
Excepcin al principio general de Irretroactividad en
cualquier clase de ley, por el cual una ley solo debe de
aplicarse a los hechos ocurridos bajo su imperio, es decir
bajo su eficacia temporal de validez. art. 2 del CP, la
extractividad se puede dar de dos formas: Retroactividad y
Ultractividad de la ley Penal.
a.1 Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con
efectos hacia el pasado, a pesar de que se haya cometido
el hecho bajo el imperio de una ley distinta y ya se haya
dictado sentencia.

a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho

sea perjudicial al reo, entonces seguir teniendo vigencia
la ley anterior.
b. Sucesin de leyes penales en el tiempo:
b.1 La nueva ley crea un tipo penal nuevo: quiere decir que
una conducta que anteriormente carencia de relevancia
penal, resulta castigada por la ley nueva. En este caso la
ley penal nueva es irretroactiva, no se puede aplicar
porque perjudica al sujeto.
b.2 La nueva ley destipifica un hecho delictivo: quiere decir
que una ley nueva le quita tacita o expresamente el
carcter delictivo a una conducta reprimida o sancionada
por una ley anterior. En este caso la ley penal nueva es
retroactiva, debe aplicarse al caso en concreto porque
favorece al sujeto.
b.3 La nueva ley mantiene la tipificacin del hecho delictivo
y es ms severa: una ley castiga ms severa la conducta
delictiva que la ley anterior. No es retroactiva ya que no
favorece al sujeto.
b.4 La ley nueva mantiene la tipificacin del hecho delictivo
y es menos severa: La ley nueva castiga menos severa la
conducta delictiva, es retroactiva ya que beneficia al
sujeto.
Nota: Cuidado con la retroactividad y la cosa juzgada ya que se
puede decir que cuando se ha dictado la sentencia no puede
aplicarse la retroactividad, pero el criterio que al parecer es el
correcto es el que si se puede aplicar ya que siempre debe
aplicarse las normas que favorezcan al reo, y adems debe siempre
prevalecer el derecho sustantivo sobre el adjetivo, asimismo
constitucionalmente tambin esta previsto la retroactividad de la
ley, ver art. 18 del C. Procesal Penal y 2 del C.P. 15 CPRG.

c. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que

fijan por si mismas su mbito de validez temporal, es decir,
que en ellas mismas se fijan su tiempo de duracin y regula
determinadas conductas sancionada temporalmente, tal es
el caso de las leyes de emergencia. Ver art. 3 de CP salvo lo
dispuesto en al art. 2 del CP extractividad.
mbito Temporal de validez de la ley penal:

II. Cuando la doctrina se refiere a la ley penal es el espacio, lo

hace con el fin de explicar el campo de aplicacin que puede tener

la ley penal en un pas determinado. La determinacin del mbito
especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto
de principios jurdicos que fijan el alcance de la validez de las leyes
penales del Estado con relacin al espacio. el mbito espacial de
validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado
territorio, la ley penal de un pas regularmente trasciende a regular
hechos cometidos fuera de su territorio.
Problemas de eficacia espacial de la ley penal:
Se puede aplicar la ley penal a un territorio distinto del pas al cual
pertenece.

Principio de Territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos
cometidos dentro del los limites del territorio del Estado que la expide
y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a autores o a
cmplices de los delitos, sin importar su condicin de nacional o
extranjero, residente o transente, ni la pretensin punitiva de otro
Estado. Se fundamenta en la soberana de los Estados, por lo que la
ley penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce su soberana
determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.
a. Principios de extraterritorialidad:
Es una particular excepcin al principio de territorialidad y sostiene
que la ley penal de un pas, si puede aplicarse a delitos cometidos
fuera de su territorio teniendo como base los siguientes principios
(ver art. 5 y 6 del C.P.)
b. Principio de nacionalidad o de la personalidad:
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este vaya,
de modo que la competencia se determina por la nacionalidad del
autor del delito y tiene en la actualidad aplicacin cuando se dan las
siguientes circunstancias: Que el delincuente nacional no haya sido
penado en el extranjero y que se encuentre en su propio pas. Se
fundamenta en una desconfianza existente respecto de una posible
falta de garantas al enjuiciar el hecho cometido por un nacional de
un pas extranjero. ver art. 5 inciso 3 del CP.
c. Principio Real de Proteccin de Defensa:
Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un
Estado no puede permanecer aislado frente a ataques contra la
comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen en el
extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el
ejercicio de la actividad punitiva esta determinada porque el inters
lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional. Ejemplo:
falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art. 5 incisos 1,
2, 4 y 6 del CP.
d. Principio universal o de comunidad de

intereses:
Sostiene que la ley penal de cada Estado tiene validez universal, por
lo que todas las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de
determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de
comisin de delito, ni el inters jurdico vulnerado, la nica condicin
es que el delincuente se encuentre en el territorio de su Estado y que
haya sido castigado por este delito. Ver art. 5 inciso 5 del C:P.
a.2 Ultractividad: En el caso que una ley posterior al hecho
sea perjudicial al reo, entonces seguir teniendo vigencia
la ley anterior.
1
e. Leyes excepcionales o temporarias: Son las que
fijan por si mismas por s mismas su mbito de validez
temporal, es decir, que en ellas mismas se fijan su tiempo de
duracin y regula determinadas conductas sancionada
temporalmente, tal es el caso de las leyes de emergencia.
Ver art. 3 de CP salvo lo dispuesto en al art. 2 del CP
extractividad.

1.11 Poltica Criminal, definicin. Realidad Social.

Concepto
Conjunto sistematizado de principios conforme a los cuales debe el
Estado organizar la lucha contra la criminalidad.
Esta no es una ciencia si no un criterio directivo de la reforma penal
que debe fundamentarse sobre el estudio cientfico del delincuente y
de la delincuencia, de la pena y dems medidas de defensa social
contra el delito sobre esta base ha de examinarse el derecho en vigor
apreciando su adaptacin, al momento presente, su idoneidad como
medio de proteccin social contra los criminales y como el resultado
de tal criterio proponer las mejoras reformas necesarias tanto en el
terreno de la legislacin penal como en el campo penolgico.
Mediante este criterio orientador se ha conseguido importantes
conquistas legislativas, un sistema especial para menores,
tratamiento de delincuentes patolgicos, etc.
En el desarrollo histrico de la poltica criminal, designacin que
aparece en Alemania hacia el 1800, merece especial mencin los
reformadores del derecho penal Cesar Beccaria y Hommel
Realidad Social
Existe una gran conclusin en delimitar los campos en la poltica
criminal. Para algunos autores es una disciplina separada, mientras
que para la mayora est unida al DP y a la dogmtica. Su objetivo

fundamental sera la crtica y la propuesta de reforma del Derecho

Penal vigente. Esta crtica se realiza tanto desde la dogmtica como
con los resultados de la investigacin criminolgica, de ah que
muchas veces se haya definido como puente entre el DP y la
criminologa. Por lo tanto, si la Poltica criminal se basa en el estudio
de las condiciones que pueden hacer eficaz la actuacin del DP,
propondr reformas al derecho vigente tanto partiendo del
conocimiento y adecuacin de las normas, como de los posibles
resultados de su aplicacin
En la administracin del actual Fiscal General de la Repblica,
licenciado Carlos David de Len Argueta, el M.P. pondr en marcha
una Poltica democrtica, acorde con los principios constitucionales,
los avances del MP, la criminologa, los DH, y los acuerdos de paz,
accin que se encaminar a consolidar al estado de derecho
mediante la defensa de los derechos de la ciudadana.
La Poltica Criminal democrtica del MP vendr a ser la estrategia
orientadora de la actividad del MP en el territorio nacional, lo que se
basar en objetivos, principios y cualidades que permitirn guiar
todas y cada una de sus acciones, expresando la unidad de criterios
frente al tema del delito, la persecucin penal y el mantenimiento de
la legalidad del pas
En efecto, por primera vez en la historia del MP se impulsar una
poltica democrtica en contra del crimen y la delincuencia,
planteamiento que recoger los retos de la justicia frente a la nueva
complejidad nacional y mundial y se brindar especial atencin a las
tendencias del proceso de globalizacin.
Para lograr la eficiencia de la PC democrtica y del MP, las cualidades
y principios de la PC buscarn que las fiscalas sean ejes centrales en
la reaccin democrtica frente al crimen.
Asimismo que sea
defensora de los principios constitucionales y del estado de derecho.
La PC debe ser preventiva, propositiva, cientfica, multidisciplinaria,
sistemtica, incluyente, participativa, educativa, dinmica, estable,
permanente y fortalecedora de la transferencia contra la corrupcin y
contra la impunidad. Asimismo, debe ser programtica, profesional,
consciente y tica.
Por otro lado, la PC debe ser promotora de los consensos, la
legitimidad y la institucionalidad, consciente de la situacin de los
sectores sociales menos protegidos y promotora de la paz y de la
cooperacin internacional.
El rea de PC est conformada por un equipo de miembros del MP
dirigidos y coordinados por el FRG, a quien debe asesorar y apoyar en
la definicin y en la ejecucin de una poltica de combate al crimen de
carcter democrtico. La Comisin de PC estar dirigida por un
coordinador de rea y tendr con finalidad, consolidar la coordinacin
con el sector justicia en materia de PC, programas y proyectos, as
como la bsqueda de soluciones a los problemas comunes.
Es importante destacar que nuestro pas sigue afectado por un
proceso de alta conflictividad social, en donde se destacan los temas
como el agrario y el racismo, entre otros, a los que el MP plantear el
plan Nacional de Reduccin de la Conflictividad Social.

2. Teora del Delito.

2.1 Definicin Doctrinaria y Legal.
La teora del delito tiene como principal objetivo precisar el concepto
de delito, ya que este es su objeto de estudio.
Este tema es de especial importancia para el juez de paz, pues dentro
del proceso penal, es por lo general la Autoridad que recibe las
actuaciones, y le corresponde hacer la primera evaluacin de los
hechos, para determinar si encuadra dentro del concepto de delito.
La teora del delito es una construccin dogmtica, que nos
proporciona el camino lgico para averiguar si hay delito en cada
caso concreto.
La dogmtica es un mtodo del conocimiento, pero la delimitacin de
lo que hay que conocer no es cuestin que incumba al mtodo.
Es una elaboracin terica, lgica (no contradictoria) y no contraria al
texto de la ley; que nos permite definir cuando una conducta puede
ser calificada como delito.
La dogmtica jurdico-penal "establece lmites y construye conceptos,
posibilita una aplicacin del derecho penal segura y previsible y lo
substrae de la irracionalidad, de la arbitrariedad y de la
improvisacin".
Concepto formal: Delito es todo aquello que la ley describe como
tal. Toda conducta que el legislador sanciona con una pena.
Concepto sustancial: es el comportamiento humano que a juicio del
legislador compromete las relaciones sociales y que frente a ello
exige una sancin penal.
Concepto dogmtico: Es la accin tpica, antijurdica y culpable.
Por lo tanto la teora del delito es parte de la ciencia del derecho
penal que se ocupa en explicar el delito en general y cuales son sus
caractersticas.
Concepto legal: En realidad, ni los propios
tratadistas se han puesto de acuerdo en una definicin
universal, el anteproyecto no contiene definicin de delito,
dndose slo los conceptos de Delito Doloso, Culposo y
consumado.
De acuerdo al Artculo 11 del Cdigo Penal, el Delito Doloso es
cuando el resultado ha sido previsto o cuando, sin perseguir ese
resultado, el autor se lo representa como posible y ejecuta el
acto.
El Artculo 12 del Cdigo Penal, indica que el Delito culposo es
cuando con ocasin de acciones u omisiones lcitas, se causa un

mal por imprudencia, negligencia o impericia.

El Artculo 13 indica que El delito es consumado, cuando concurren
todos los elementos de su tipificacin.

Delito es una conducta humana individualizada mediante un

dispositivo legal (tipo) que revela su prohibicin (tpica), que por no
estar permitida por ningn precepto jurdico (causa de justificacin)
es contraria al orden jurdico (antijurdica) y que, por serle exigible al
autor que actuase de otra manera en esa circunstancia, le es
reprochable (culpable). El injusto (conducta tpica y antijurdica)
revela el desvalor que el derecho hace recaer sobre la conducta
misma en tanto que la culpabilidad es una caracterstica que la
conducta adhiere por una especial condicin del autor (por la
reprochabilidad que del injusto se le hace al autor).."
2.2 Relacin de causalidad, Teoras. Teora Causalista. Teora Finalista.
Accin y resultado: nexo causal dentro del tipo objetivo, en los delitos
de lesin o resultado. Tiene que determinarse la relacin para que se
le pueda imputar el resultado al autor como producto de su accin.
Teoras
Teora Causalista:
1. Teora de la equivalencia de las
condiciones: Todas las condiciones tienen el mismo
valor, es decir las de resultado. Una accin es causa
de un resultado, es decir que al haber resultado tuvo
que darse la accin.
2. Teora de la causalidad adecuada: No
todas las condiciones son causas, sino slo aquellas
que provocan un resultado.
3. Teora de la relevancia tpica de la
causalidad: Cuando el nexo causal est vinculado con
cierto resultado, est contenido en cierto elemento
objetivo del tipo penal. La relevancia de la causalidad
estar determinada por la existencia o no de la
voluntad delictiva dirigida a causar el resultado
prohibido.
4. Teora de la Imputacin objetiva: Un
resultado ser imputable a una accin toda vez que
haya:
Elevado
riesgo
de
produccin del resultado
Elevacin de ese riesgo no
es permitida

Esta teora es de calidad normativa y los criterios normativos de

ms representacin son:
Disminucin de riesgo
Cursos causales hipotticos
Creacin o no de un riesgo
jurdicamente relevante
mbito de proteccin de la
norma
Teora Finalista:
Es todo comportamiento de la voluntad humana que implica un
fin. La idea esencial de esta teora, es la voluntad que implica
un fin. Lo ms importante por lo tanto es el FIN, es lo que se
quiere lograr y los medios que se ponen en marcha; se puede
realizar la accin inicindose a su vez una accin causal slo
que este proceso causal va dirigido con una finalidad.
La teora finalista tiene dos fases:
1. fase interna: Es en s el pensamiento del
autor, es decir piensa en el fin como:

plantearse el fin

analiza los medios

analiza
los
efectos
concomitantes
2. fase externa: Despus de pensado y
haberse propuesto el fin, seleccionando los medios y
ponderados los efectos concomitantes, el autor EJECUTA
el proceso causal y procura llegar a la meta propuesta, es
decir cuando inicia el proceso causal.
Se critica la teora finalista porque el Derecho Penal no castiga el FIN
sino los medios o los efectos concomitantes. En los culposos el valor
no est en el FIN.
Diferencias entre la teora causal y la teora finalista
En la teora causal el dolo y la culpa son analizados en la
culpabilidad
En la teora finalista el dolo y la culpa son analizados en la
tipicidad.
2.3 Sujetos del Delito.
La doctrina generalmente se refiere a dos clases de sujetos: el
primero que es, quien realiza o comete el delito y que recibe el
nombre del sujeto activo, ofensor, agente o delincuente; el segundo
que es, quien sufre las consecuencias del mismo y que recibe el

nombre de sujeto pasivo, ofendido, etc.

Sujeto activo:
En legislaciones antiguas y principalmente en los pueblos primitivos,,
absurdamente atribuyeron capacidad delictiva a los animales y hasta
las cosas inanimadas, considerndolos y juzgndolos como sujetos
activos de los delitos imputados a los mismos. Sin embargo con las
legislaciones modernas eso fue cambiando y ahora podemos decir
que sujeto activo del delito es el que realiza la accin, el
comportamiento descrito en la ley. Al ser la accin un acaecimiento
dependiente de la voluntad, no puede ser atribuida ni por
consiguiente realizada, sino por una persona humana. Sujeto activo
del delito es quien lo comete o participa en su ejecucin, el que o
comete directamente es sujeto activo primario y el que participa es
sujeto activo secundario.
Con respecto a las personas jurdicas como sujetos activos del delito
podemos mencionar que luego de realizado el Segundo Congreso
Internacional de Derecho Penal, realizado en Bucarest, concluyeron
que se debe establecer en el Derecho Penal medidas eficaces de
defensa social contra la persona jurdica cuando se trate de
infracciones perpetradas con el propsito de satisfacer el inters
colectivo de dichas personas o con recursos proporcionados por ellas
y que envuelven tambin su responsabilidad. Que la aplicacin de las
medidas de defensa social a las personas jurdicas no debe excluir la
responsabilidad penal individual, que por la misma infraccin se exija
a las personas fsicas que tomen parte en la administracin de los
intereses de la persona jurdica. Nuestra legislacin penal vigente en
art. 38 c.penal acepta la responsabilidad individual de los miembros
de las personas jurdicas, que hubieren participado en hechos
delictivos.
Sujeto pasivo del delito:
Sujeto que sufre las consecuencias del delito. Es el titular del inters
jurdicamente protegido, atacado por el delito, o puesto en peligro.
2.4 Objeto del delito.
Es todo ente corpreo hacia el cual se dirige la actividad descrita en
el tipo penal. Es todo aquello sobre lo que se concreta el inters
jurdico que el legislador pretende tutelar en cada tipo, y al cual se
dirige la conducta del sujeto activo. Su contenido son: las personas
individuales o jurdicas, los animales y los objetos inanimados.

2.5 Formas de manifestacin del delito.

La conducta humana, como presupuesto indispensable, para la

creacin humana, como presupuesto indispensable, para la creacin
formal de todas las figuras delictivas, suele operar de dos maneras
distintas ( obrar activo y obrar pasivo) , dando origen a la clasificacin
de los delitos atendiendo a las formas de accin.
De acuerdo a las dos maneras de actuar se clasifican as:

Delitos de accin o comisin: La

conducta humana consiste en hacer algo que infringe una
ley prohibitiva.

Delitos de pura omisin (omisin pura):

La conducta humana consiste en no hacer algo, infringiendo
una ley preceptiva que ordena hacer algo.

Delitos de Comisin por Omisin

(Omisin impropia) La conducta humana infringe una ley
prohibitiva, mediante la infraccin de una ley preceptiva, es
decir, son delitos de accin cometidos mediante una
omisin. Ej: Una madre que no alimenta a su hijo recin
nacido, con lo que le causa la muerte.

Delitos de Pura Actividad: Estos no

requieren de un cambio en el mundo exterior, es suficiente la
condicin humana. Ej: Participar en asociaciones ilcitas.
2.6 Elementos del delito.
Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que
conforman al delito y los Negativos que hacen que
jurdicamente no exista el delito.
a.

b.

Elementos Positivos:
* La accin o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
Elementos Negativos:
* Falta de accin,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificacin,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,

* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,

* Las causas de exclusin de la pena o excusas absolutorias.
La legislacin guatemalteca al referirse a los elementos negativos del
delito lo hace como causas que eximen de responsabilidad penal, as:
*Causas de inimputabilidad. Artculo 23 C.P.
Minora de edad,
Trastorno mental transitorio.
*Causas de justificacin. Artculo 24 C.P.
Legtima defensa,
Estado de necesidad,
Legtimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artculo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisin justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias que modifican la
responsabilidad penal, ya sean atenuantes o agravantes. Artculos 26 y 27 del Cdigo
Penal.
Conducta y su aspecto negativo

Elementos del delito

Se habla de dos clases de elementos: Los Positivos que
conforman al delito y los Negativos que hacen que
jurdicamente no exista el delito.
a.

b.

Elementos Positivos:
* La accin o conducta humana,
* La tipicidad,
* La antijuricidad o antijuridicidad,
* La culpabilidad,
* La imputabilidad,
* Las condiciones objetivas de punibilidad,
* La punibilidad.
Elementos Negativos:
* Falta de accin,
* La atipicidad o ausencia de tipo,
* Las causas de justificacin,
* Las causas de inculpabilidad,
* Las causas de inimputabilidad,
* La falta de condiciones objetivas de punibilidad,
* Las causas de exclusin de la pena o excusas absolutorias.

La legislacin guatemalteca al referirse a los elementos negativos del

delito lo hace como causas que eximen de responsabilidad penal, as:
*Causas de inimputabilidad. Artculo 23 C.P.
Minora de edad,

Trastorno mental transitorio.

*Causas de justificacin. Artculo 24 C.P.
Legtima defensa,
Estado de necesidad,
Legtimo ejercicio de un derecho.
*Causas de inculpabilidad. Artculo 25 C.P.
Miedo invencible,
Fuerza exterior,
Error,
Obediencia debida,
Omisin justificada.
Los elementos accidentales del delito, los trata como circunstancias
que modifican la responsabilidad penal, ya sean atenuantes o
agravantes. Artculos 26 y 27 del Cdigo Penal.

2.7 Aspectos negativos del delito en cuanto al individuo y la sociedada.

Aspectos negativos del delito en cuanto

al individuo y la sociedad
ASPECTO
POSITIVO
(ELEMENTO)

ASPECTO
NEGATIVO

CDIGO PENAL

CONDUCTA
AUSENCIA
Comportamiento CONDUCTA
humano activo u
omiso generado
de un delito

DE

TIPICIDAD ATIPICIDAD
Adecuacin de la
conducta al tipo
ANTIJURICIDA CAUSAS
DE
D
Contrario JUSTIFICACIN
a derecho. Es la
violacin a la
norma jurdica

Vis

maior,

Vis
absoluta,
sonambulismo,
hipnosis
sueo
No adecuacin de
la conducta al
tipo
legitima defensa, Art. 24
estado
de
necesidad,

legtimo ejercicio
de un derecho
CAUSAS
DE Minora de edad, Art. 23
INIMPUTABILID desarrollo
AD
intelectual
retardado,
trastorno mental

IMPUTABILIDA
D
Capacidad
de entender y
querer
en
el
campo
del
Derecho Penal
CULPABILIDAD CAUSAS
DE
Reproche penal. INCULPABILIDA
Grados:
dolo, D
culpa
y
preterintencion

Miedo invencible, Art. 25

fuerza
exterior,
error,

obediencia
debida,
omisin
justificada
PUNIBILIDAD
EXCUSAS
Previstas en cada Art.
Amenaza
legal ABSOLUTORIAS tipo
280,
de una pena
388
476

2.8 Conducta y su aspecto negativo.

2.9 Accin.
Se llama accin todo comportamiento dependiente de la voluntad
humana. Solo el acto voluntario puede ser penalmente relevante. La
voluntad implica, sin embargo, siempre una finalidad. No se concibe
un acto de la voluntad que no vaya dirigido a un fin. El contenido de
la voluntad es siempre algo que se quiere alcanzar, es decir, un fin.
De ah que la accin humana regida por la voluntad sea siempre una
accin final, una accin dirigida a la consecucin de un fin. La accin
es ejercicio de actividad final.
La direccin final de la accin se realiza en dos fases: una externa; y
otra interna.

a. En la fase interna, lo que sucede en la esfera del

pensamiento del autor, ste se propone anticipadamente a la
realizacin del fin propuesto. Por ejemplo: realizar un viaje de
San Benito Petn a la Ciudad Capital de Guatemala. Para llevar
a cabo este fin selecciona los medios necesarios (viajar en
vehculo, en bestia, avin etc). Esta seleccin, slo puede
hacerse a partir del fin ya propuesto y determinado. Es decir,
solo cuando el autor est seguro de qu es lo que quiere hacer,
por tanto ya puede plantearse el problema de cmo lo quiere
hacer. En esta fase interna tiene tambin que considerar dicho
autor los efectos concomitantes que van unidos a los medios
elegidos y a la consecucin del fin que se ha propuesto, as por
ejemplo, elige el vehculo como medio de transporte para el
viaje, el cual es de gran distancia, sabe que tiene que parar en
algn lado para dormir ya en la noche, as como para llenar el
tanque de combustible, comer, cubrir las necesidades
fisiolgicas, etc. Pero sabe que el vehculo cuenta con una
avera en el radiador, por tanto est seguro que se le
sobrecalentar ya cuando le toque que subir las cuestas, etc.
La consideracin de estos efectos concomitantes puede hacer
que el autor vuelva a plantearse la realizacin del fin y rechace
algunos de los medios seleccionados para su realizacin (as
continuando con nuestro ejemplo) en vez de llevarse el vehculo
que se encuentra en malas condiciones, decide transportarse
en bus extra urbano. Pero una vez que los admita, como de
segura o probable produccin, tambin esos efectos
concomitantes pertenecen a la accin.
b)

Fase externa. Pues bien, ya propuesto el fin representado

mentalmente, seleccionados los medios para su realizacin y
ponderados los efectos concomitantes, el autor procede a su
realizacin en el mundo externo; pone en marcha, conforme a
un plan, el proceso causal, dominado por la finalidad, y procura
alcanzar la meta propuesta, realizando paso a paso cada acto
diseado mentalmente.

La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de estas fases de

la accin, una vez que esta se ha realizado en el mundo externo.
Puede suceder que el fin principal sea irrelevante desde el punto de
vista penal y no lo sean los efectos concomitantes, o los medios
seleccionados para realizarlo.
As, por ej. cuando el autor conduce un vehculo a ms velocidad de la
permitida, puede pretender una finalidad absolutamente loable (llegar
a tiempo al lugar de trabajo), pero los medios empleados para ello
(conducir imprudentemente un vehculo, para llegar a tiempo con la
esposa al hospital quien va a dar a luz un bebe) o los efectos
concomitantes (que se produzca la muerte de un peatn que es
atropellado en la carrera realizada) son desvalorados por la ley penal,
o sea cuando se dice que la accin final es la base del derecho penal,

no se quiere dar a entender que solo sea el fin de esa accin lo nico
que interesa al derecho penal, pues este puede estar igualmente
interesado en los medios elegidos para conseguir el fin, o en los
efectos concomitantes surgidos en la realizacin de ese fin.
No podrn ser delito ni el pensamiento, ni las ideas, ni la intencin
sino se traducen en ACTOS
EXTERNOS.
Hay dos clases de accin:
1. accin propiamente dicha y
2. accin por omisin
En todas las acciones las que nos interesan son las tpicas.
Accin tpica: especificada en la parte especial del Cdigo Penal,
estos elementos que utiliza el cdigo penal se llaman tpicos, son para
individualizar una conducta. Aquella conducta que rene varios
requisitos se llamar por ejemplo: parricidio. Todos esos elementos
son los tipos. Para el principio de legalidad para que se de un delito
tiene que cumplirse cada uno de los tipos o elementos que estn en
el Cdigo.
No debe confundirse que el hecho que la accin sea tpica ya es un
delito ya que este es un indicio, pero nos faltan elementos como la
accin antijurdica.
Hay acciones antijurdicas que no son tpicas, por ejemplo, pasarse un
semforo en rojo es antijurdico pero como no est en el Cdigo Penal,
no es tpico.
Acciones tpicas antijurdicas: Si va en contra de la norma son
acciones tpicas y antijurdicas.
Hay acciones tpicas que no
necesariamente son antijurdicas como matar en legtima defensa, es
decir est tipificado el delito de homicidio y por ello es tpica dicha
accin pero es antijurdica porque fue en legtima defensa.

2.10 Omisin.
En derecho penal, el delito omisivo aparece de una triple forma.
a) Como delito de omisin pura o propia, en los que se castiga la
simple infraccin de un deber de actuar, sin ms equivalen a los
delitos de simple actividad.
Ejemplo de estos delitos en los Cdigos de otros pases, es la
omisin del deber de impedir determinados delitos, nuestro
Cdigo Penal tambin los tiene.Dejar de promover la persecucin y castigo de los delincuentes.
As tambin contempla el retardo malicioso en la administracin
de justicia, el que es equiparable a la conducta calificada como el

no prestar la debida cooperacin en la persecucin penal, por

parte del particular o del funcionario pblico. Se encuentra as
mismo el no socorrer a alguien que se encuentra en peligro,
pudiendo auxiliarlo.
b) Como delito de omisin y resultado, en los que la omisin se
vincula a un determinado resultado, con el que se conecta
normalmente; As, por ejemplo, el castigo por la no-prestacin de
la debida cooperacin para la Administracin de Justicia, por parte
del funcionario pblico, cuando resultare grave dao para la
realizacin de la misma;
Y los artculos del cdigo Penal que se refieren al castigo a los
funcionarios pblicos que "consintieren" el quebrantamiento de la
evasin fiscal mediante la tolerancia a la falsificacin
de
documentos o la sustraccin de caudales pblicos, entendiendo
por "consentir" tambin el dejar hacer.
c) Como delitos impropios de omisin, o de comisin por omisin, en
los que, al igual que en los supuestos anteriores de la omisin,
sta se conecta con un determinado resultado prohibido, pero en
el tipo legal concreto, no se menciona expresamente la forma de
comisin omisiva, constituyendo, pues, un problema de
interpretacin, al dilucidar cundo la forma omisiva puede ser
equiparada a la activa, que s se menciona expresamente en la
ley.
Ejemplo: dejar morir de hambre a un nio recin nacido, no est
expresamente tipificado en ninguno de los distintos delitos contra
la vida; sin embargo, todos admiten que dicha omisin debe ser
equiparada a la accin de matar y conectada causalmente con el
resultado muerte.
Aunque ello no puede ser negado, la equiparacin y equivalencia
de la omisin, no mencionada expresamente en el tipo legal, a la
accin en sentido estricto descrita legalmente debe realizarse con
sumo cuidado, si no se quiere lesionar el principio de legalidad y
el principio de intervencin mnima que impide equiparar con la
misma sancin, comportamientos cualitativamente diferentes.
d) Los delitos omisivos propios. En estos delitos, el contenido tpico
est constituido por la simple infraccin de un deber de actuar.
Paradigma de este tipo de delitos es la omisin del deber de
socorro.
En l, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la
presencia de una situacin tpica (persona desamparada y en
peligro manifiesto y grave Art.154 CP) que exige una intervencin.
No socorrer, determina el cumplimiento de los elementos
objetivos del tipo de injusto de este delito omisivo, al que suelen
aadirse otros elementos que delimitan el mbito de exigencia tal
el asunto de poder hacerlo sin riesgo propio ni de terceros.
En el mbito subjetivo, la imputacin a ttulo de dolo requiere el
conocimiento de la situacin tpica y de las posibilidades de

intervencin que el supuesto tiene, y el sustraerse

conscientemente a pesar de ese conocimiento a la obligacin de
actuar.
La imprudencia, generalmente no punible, puede surgir, tanto de
la negligencia en la apreciacin de la situacin tpica, (creencia
errnea de que no hay gravedad en un accidente que se acaba de
producir y por tanto no se apresuran los paramdicos a hacerse
presente en la escena de los hechos) o de las propias
posibilidades de intervencin, como en la falta de cuidado en la
ejecucin de la accin mandada.
La realizacin del tipo de injusto no implica, por supuesto, todava ni
la antijuricidad ni la culpabilidad, que debern ser examinadas, una
vez tipificada la omisin.
e) Los delitos de omisin impropios o de comisin por omisin.
Como ya se ha dicho, una problemtica especial, dentro de los
delitos de omisin, presentan los delitos llamados de comisin por
omisin, o impropios de omisin.
En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona
expresamente en el tipo, que solo describe y prohbe un
determinado comportamiento activo, pero la ms elemental
sensibilidad jurdica obliga a considerar el equivalente, desde el
punto de vista valorativo, y a incluir, por tanto, tambin en la
descripcin tpica del comportamiento prohibido, determinados
comportamientos omisivos, que tambin contribuyen a la
produccin del resultado prohibido.
El comportamiento humano en s es un poder activo, pero de no
cumplir con ste se da una omisin. La sancin se produce porque
alguien hace lo prohibido, en el caso de la omisin es dejar de hacer
algo que es obligatorio, que est reglamentado.
Cuando hablamos de omisin, no queremos decir que es no hacer
nada, sino el dejar de hacer algo en concreto. La ley nos dice que
debemos hacer tal cosa y no la seguimos, es delito de OMISIN. La
omisin penalmente relevante ser la omisin de la accin esperada.
Si la accin esperada no se da, por lo tanto se da la OMISIN; es
decir, que de todas las omisiones que uno pueda hacer o no hacer la
accin esperada, son acciones impuestas por la ley.
La imposicin que nos pone la ley es en busca de la proteccin de un
bien jurdico; cuando la ley nos dice como tenemos que actuar de tal
forma tenemos que actuar para el bien pblico.
Nocin:
La conducta es el primero de los elementos que requiere el delito
para existir. Algunos tratadistas lo han llamado accin, hecho, acto o
actividad.
Conducta: Es un comportamiento humano voluntario (algunas veces
la conducta humana puede tener responsabilidad imprudencial o
preterintencional), activo (accin o hacer positivo) o negativo
(inactividad o no hacer) que produce un resultado.

2.11 Teora causal de la accin.

Al derecho penal le interesa las causas, que tienen su nacimiento en
la conducta humana, entre sta y el resultado delictuoso debe existir
una relacin de causa y efecto, de lo cual es fcil observarse en los
delitos de resultados --comisin o comisin por omisin--, pero en el
caso de los delitos puros de omisin se da el problema, sin embargo
se indica que existe esta relacin de causalidad debido a que si no se
da la ilcita inactividad del agente no hubiera llegado a producirse el
delito.
La teora de la causalidad, se subdivide as:
Corriente
de
la
equivalencia
de
las
condiciones, indicando que existe un actuar ciego;
La causalidad adecuada: que indica que la
eficacia intrnseca de la condicin para producir en
abstracto la condicin dada.
El Cdigo Penal en su artculo 10 sigue la corriente causalista,
quedando entonces las argumentaciones sobre la causalidad
adecuada, como las de la equivalencia de condiciones (conditio sine
qua non) expresado en el pensamiento causalista del legislador.

2.12 Teoras sociales de la conducta.

La llamada teora social de la accin, pretendi ser un puente o
posicin intermedia entre las teoras causal y final. Se basa en la
afirmacin de que no cualquier accin puede ser materia prohibida
por el derecho penal, sino slo aquellas que tienen sentido social, es
decir, que trascienden a terceros, formando parte del interaccionar
humano, slo las acciones que forman parte de esta interaccin
pueden interesar al derecho penal, y no aquellas que no trascienden
el mbito individual.
Un poco ms adelante dentro del planteo, se llega a sostener que slo
pueden ser acciones con relevancia penal las que perturban el orden
social y que, por definicin, deben formar parte de esa interaccin.
2.13 Aspectos negativos. Ausencia de conducta.
Puesto que el derecho penal slo se ocupa de acciones voluntarias, no
habr accin penalmente relevante cuando falte la voluntad. Sucede
esto en tres grupos de casos:
a) Fuerza irresistible. El Cdigo Penal, en uno de sus artculos declara
exento de responsabilidad criminal al que obra violentado por una
fuerza irresistible. La fuerza irresistible es un acto de fuerza

proveniente del exterior que acta materialmente sobre el agente.

Desde el punto de vista cuantitativo, la fuerza ha de ser absoluta de
tal forma que no deje ninguna opcin para el que la sufre. Si la fuerza
no es absoluta, el que la sufre puede resistirla o por lo menos tiene
esta posibilidad, no cabe apreciar esta eximente. No es lo mismo
amarrar fuertemente a una persona a un rbol mientras duerme para
impedir que cumpla con su deber (por ejemplo el guardin de una
bodega para impedir que de la alarma de robo, o el guardin de vas
de tren) que amenazarle con una pistola con la misma finalidad. En el
primer caso falta la accin, al no poder el sujeto ni siquiera manifestar
su voluntad. En el segundo caso, la voluntad existe pero est viciada
en sus motivaciones. El primer caso constituye un supuesto de fuerza
irresistible que excluye la accin; el segundo es un supuesto de vicio
compulsivo que no excluye la accin al no anular totalmente la
voluntad, sino la antijuricidad o la culpabilidad, segn se estime
existe aqu estado de necesidad o miedo insuperable.
La fuerza ha de provenir del exterior, es decir, de una tercera persona
o incluso, ms dudosamente, de fuerzas naturales (en contra de esta
ltima posibilidad, se han pronunciado algunos doctrinarios y algunos
Tribunales Supremos de otros pases, ya en reiteradas oportunidades)
La doctrina considera que los impulsos irresistibles de origen interno
(arrebato, estados pasionales) no pueden servir de base a esta
eximente, porque se trata de actos en los que no est ausente
totalmente la voluntad, aunque esto no excluye que puedan servir de
base a la apreciacin de otras eximentes, como la de trastorno
mental transitorio que excluyen o disminuyen la imputabilidad o
capacidad de culpabilidad.
En la prctica la fuerza irresistible carece de importancia, salvo
raras hiptesis, en los delitos de accin; pero es importante en los
delitos de omisin (atar al encargado de preservar la seguridad en el
parque nacional Tikal, para que ste no advierta a los pilotos de buses
que transportan turistas al mismo, a efecto de tener la posibilidad de
asaltarlos al momento de que stos lleguen al parque; atar al
encargado de guiar el trfico areo para que ste no pueda advertir a
los pilotos de aviones que estn por aterrizar que existe peligro en la
pista, por lo que no pueden aterrizar en ese momento, o recibir la
advertencia de peligro en la misma; o atar al guardin encargado del
control de las vas de trenes para que ste no pueda accionar el
cambio de dichas vas). La consecuencia principal de la apreciacin
de esta eximente es que el que violenta, empleando fuerza irresistible
contra un tercero, responde como autor directo del delito cometido, y
el que actu violentado por la fuerza irresistible no solo no responde,
sino que su actuacin es irrelevante penalmente, siendo un mero
instrumento en manos de otro que es el verdadero responsable.
b) Movimientos reflejos. Los movimientos reflejos tales como las
convulsiones epilpticas o los movimientos instintivos de defensa,
no constituyen accin, ya que el movimiento no est en estos
casos controlado por la voluntad. Hay estudios cientficos que
actualmente han determinado que las glndulas que conocemos
con el nombre de las Amgdalas tienen la funcionalidad de

ordenar la accin del movimiento reflejo del ser humano ante un

ataque que amerite respuesta inmediata y que no de tiempo a la
reflexin cerebral. El estmulo del mundo exterior es percibido por
los centros censores del cerebro que lo trasmiten, sin intervencin
de la voluntad, directamente a los centros motores. Desde el
punto de vista penal no acta quien en una convulsin epilptica
deja caer un valioso jarrn que tena en ese momento en la mano,
o quien aparta la mano de una placa al rojo vivo rompiendo con
ello un valioso objeto de cristal, o el que en el sueo profundo y
en la convulsin epilptica toma del cuello a la pareja y la
estrangula. Distintos de los movimientos reflejos son los actos en
"corto circuito", las reacciones impulsivas o explosivas, en los que
la voluntad participa, as sea fugazmente, y que por lo tanto no
excluyen la accin.
c) Estados de inconsciencia. Tambin falta la accin en los estados
de inconsciencia, tales como el sueo, el sonambulismo, la
embriaguez letrgica, etc. En estos casos los actos que se realizan
no dependen de la voluntad y, por consiguiente, no pueden
considerarse acciones penalmente relevantes. Se discute si la
hipnosis puede dar lugar a uno de estos estados. La opinin
dominante se inclina por la negativa, aunque tericamente no
est excluida la posibilidad de que el hipnotizador llegue a
dominar totalmente al hipnotizado, sobre todo si ste es de
constitucin dbil, surgiendo en este caso una situacin muy
prxima a la fuerza irresistible.
Aunque en los estados de inconsciencia falta la accin, pueden ser
penalmente relevantes, si el sujeto se ha colocado voluntariamente
en dicho estado para delinquir (el encargado del control del trfico
areo, el encargado de la seguridad en el parque nacional Tikal, o el
guardin del cambio de vas de tren al que nos referamos con
anterioridad) se emborrachan hasta quedar dormidos para provocar
intencionadamente un choque de trenes, o de aviones, o que lleguen
los turistas para ser asaltados ms adelante, llegan a ese estado por
negligencia (el indicado guardia se queda dormido y no cambia a
tiempo las vas, provocando el choque de trenes, o el del aeropuerto
causa un choque de aviones, o bien, el del parque, pierde la
conciencia y no avisa a los transportista que hay unos asaltantes
esperndoles en dicho parque). En estos casos llamados "actiones
liberae in causa" lo relevante penalmente es el actuar procedente. El
problema de las "actiones liberae in causa" es, sin embargo, muy
compleja.

2.14 Tipicidad y su aspecto negativo.

 Tipo
La diversidad de formas de aparicin que adoptan los
comportamientos delictivos impone la bsqueda de una imagen
conceptual lo suficientemente abstracta como para poder englobar en
ella todos aquellos comportamientos que tengan unas caractersticas
esenciales comunes. Esta figura puramente conceptual es el tipo.
El tipo tiene en derecho penal una triple funcin:
Una
funcin
seleccionadora
de
los
comportamientos humanos penalmente relevantes.
Una funcin de garanta, en la medida que
solo los comportamientos subsumibles en l pueden ser
sancionados penalmente.
Una funcin motivadora general, por cuanto
con la descripcin de los comportamientos en el tipo
penal el legislador indica a los ciudadanos qu
comportamientos estn prohibidos y espera que con la
conminacin penal contenida en los tipos, los ciudadanos
se abstengan de realizar la conducta prohibida, a la que
se le puede llamar como La materia de prohibicin.

2.15 Tipo.
Tipo es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a
cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipo
es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a
cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma penal. Tipo
es, por tanto, la descripcin de la conducta prohibida que lleva a
cabo el legislador en el supuesto de hecho de una norma penal.
3. Tipicidad.

La tipicidad es la adecuacin de un hecho cometido a la descripcin

que de ese hecho se hace en la ley penal. Tipicidad es la cualidad
que se atribuye a un comportamiento cuando es subsumible en el
supuesto
de
hecho
de
una
norma
penal.
Por imperativo del principio de legalidad en su vertiente del "nullum
crimen sine lege" solo los hechos tipificados en la ley penal como
delitos pueden ser considerado como tal. Es decir, es nula la accin
del estado cuando pretende sancionar conductas del ser humano que
la
ley
no
ha
calificado
como
actos
ilcito.
Ningn hecho, por antijurdico y culpable que sea, puede llegar a la
categora de delito si al mismo tiempo no es tpico, es decir, no
corresponde a la descripcin contenida en una norma penal.
De la amplia gama de comportamientos antijurdicos que se dan en la
realidad, el legislador selecciona, conforme al principio de
intervencin mnima, aquellos ms intolerables y ms lesivos para los

bienes jurdicos ms importantes y los amenaza con una pena,

describindolos en el supuesto de hecho de una norma penal,
cumpliendo as, adems, las exigencias del principio de legalidad o de
intervencin
legalizada.
Esto no quiere decir que el legislador tenga que describir con toda
exactitud y hasta en sus ms ntimos detalles los comportamientos
que estime deban ser castigados como delito. Ello supondra una
exasperacin del principio de legalidad que, llevado hasta sus ltimas
consecuencias, desembocara en un casuismo abrumador que, de
todos modos, siempre dejara algn supuesto de hecho fuera de la
descripcin legal.
3.1 Principios generales de la tipicidad.

La tipicidad se encuentra apoyada en el ordenamiento jurdico y en

especial en los preceptos constitucionales y estos principios supremos
constituyen una garanta de legalidad.
Nullum crimen sine lege.
No hay delito sin ley (indubio
pro reo).
Nullum rimen sine tipo.
No hay delito sin tipo.
Nullum poena sine tipo.
No hay pena sin tipo.
Nullum poena sine crimen. No hay pena sin delito.
Nullum poena sine lege.
No hay pena sin ley.
Las garantas constitucionales garantizan al sujeto su libertad en
tanto no exista una norma o tipo que establezca el comportamiento
que se pudiera imputar.

3.2 Clasificacin de los tipos.

Los tipos presentan caractersticas distintas de acuerdo con su

estructura, con el sujeto activo al cual se refieren, con el bien jurdico
que buscan proteger o con el alcance de la conducta que describen.
DIVISIN DE LOS TIPOS EN RELACIN CON SU ESTRUCTURA
Si nos atenemos a su estructura formal, los tipos penales pueden ser
bsicos, especiales y subordinados; elementales y compuestos;
autnomos y en blanco.
a) Tipos bsicos, conocidos igualmente como fundamentales son
aquellos en los que se describe de manera independiente un modelo
de comportamiento humano y, por esa razn, se aplican sin sujecin
a ningn otro. Por lo regular, estos tipos encabezan cada uno de los
captulos del cdigo y constituyen su espina dorsal; de esta especie
son el homicidio simple y el hurto.
b) Son especiales aquellos tipos que, adems de los elementos
propios del bsico contienen otros nuevos o modifican requisitos
previstos en el tipo fundamental; por eso se aplican con

independencia de este. Es ejemplo de ste, el hurto de uso respecto

del hurto propiamente dicho
c)
Llmense subordinados o complementados los tipos que,
refirindose a uno bsico o especial, sealan determinadas
circunstancias o aspectos que califican la conducta, los sujetos o el
objeto descrito en estos; por esa razn no pueden aplicarse en forma
independiente; su vida jurdica depende de la del tipo bsico o
especial al cual se refieren y los efectos de su aplicacin se reflejan
solo en el momento procesal de la imposicin de la pena de esta
clase son el homicidio agravado y el hurto calificado.
Tanto los tipos especiales como los subordinados pueden ser
privilegiados o agravados; aquellos prevn una sancin ms leve que
la de los bsicos o los especiales de los bsicos o los especiales, y
estos, una de mayor gravedad Debe advertirse que esta clasificacin
supone que en las tres categoras precedentes (tipos bsicos,
especiales y subordinados) se tutela el mismo bien jurdico; son, pues,
formas diversas de proteccin de idntico inters fundamental.
d) Con el nombre de elementales calificamos aquellos tipos que solo
describen un modelo de comportamiento; se distinguen porque tienen
apenas un verbo rector; son de esta categora la fuga de presos y la
violacin carnal.
e) Compuestos son los tipos que describen una pluralidad de
conductas cada una de las cuales podra conformar un tipo distinto
aunque referido al mismo bien jurdico; se identifican sin mayor
dificultad porque tienen varios verbos rectores; pertenecen a esta
categora la concusin y el falso testimonio
f) Son tipos autnomos aquellos que describen un modelo de
comportamiento al cual puede adecuarse directa o inmediatamente la
conducta del actor, sin que el intrprete deba acudir al mismo o a
otro ordenamiento jurdico para completar su significado; de esta
especie son, entre otros, el secuestro y el aborto
g) Llmense tipos en blanco aquellos cuya conducta no est
integralmente descrita en cuanto el legislador se remite al mismo o a
otro ordenamiento jurdico para actualizarla o precisarla; mientras tal
concreacin no se efecte, resulta imposible realizar el proceso de
adecuacin tpica. Desde el punto de vista estrictamente formal,
pueden ser completos o incompletos; pero sustancialmente muestran
un vaco conceptual que ha de ser llenado por otra disposicin legal;
son como cheques en blanco que esperan ser completados en su
confeccin para que tengan valor pleno; todos ellos contienen
ingredientes normativos de carcter jurdico.
En la elaboracin de esta clase de tipos ha de tener especial cuidado
el legislador, pues se corre el riesgo de que su norma integradora
(generalmente proveniente del ejecutivo) no tenga suficiente claridad
o de que sea modificada frecuentemente, con eventual violacin del
principio de tipicidad.
DIVISIN DE LOS TIPOS EN RELACIN CON EL SUJETO ACTIVO
Si nos atenemos al nmero de agentes que se requieren para la
realizacin de la conducta tpica, los tipos se dividen en mono-

subjetivos y pluri-subjetivos.
Son mono-subjetivos aquellos tipos que describen conductas
realizables por una sola persona; as, el prevaricato y el abuso de
confianza.
Tipos plur-subjetivos son los que exigen la presencia de por lo menos
dos personas para la realizacin de la conducta en ellos descrita; tal
la rebelin y el concierto para delinquir. En cuanto a la calidad de los
actores, divdanse los tipos en: de sujeto activo indeterminado y de
sujeto activo cualificado.
Llmense tipos de sujeto activo indeterminado, aquellos en los; que
no se exige ninguna condicin especial para ejecutar la conducta en
ellos descrita; para referirse a tales sujetos el legislador suele
emplear palabras como "el que" o "quien"; de esta categora son la
induccin a la prostitucin y la extorsin.
Por tipos de sujeto activo cualificado se conocen los que requieren del
sujeto agente una cualidad o categora especial, sin la cual la
conducta no es tpica o se adecua a otro tipo penal; dicha
cualificacin puede ser natural, jurdica o profesional; la primera se
relaciona con la edad, el sexo o cualquiera otra condicin bio-squica
del actor, como en caso del aborto en cuanto solo puede ser
cometido por una mujer embarazada; la segunda se refiere a una
condicin personal con relevancia jurdica inmediata, como la de ser
funcionario o empleado pblico (peculado, cohecho), la ltima dice
relacin a la actividad profesional que debe desarrollar el sujeto
activo, como la condicin de comerciante reclamada en la quiebra
fraudulenta.
DIVISIN DE LOS TIPOS EN RELACIN CON EL BIEN JURDICO
TUTELADO.
Desde este punto de vista los tipos penales pueden ser simples y
complejos, de lesin y de peligro.
a. Con el nombre de tipos simples o mono-ofensivos se
conocen aquellos en los que el legislador quiso tutelar un solo
bien jurdico; tales el hurto, en el que se pretende velar por el
derecho de propiedad privada, y el homicidio, mediante el cual
se busca amparar el derecho a la vida.
b. Complejos o pluri-ofensivos se llaman, en cambio, los
tipos que pretenden amparar simultneamente varios bienes
jurdicos; quien realiza la conducta en ellos prevista afecta,
pues, al propio tiempo, una pluralidad de intereses. En el
incendio de cosa mueble o inmueble por ejemplo. se est
lesionando el bien jurdico de la propiedad de quien tiene el
dominio sobre la cosa quemada, pero igualmente se est
atentando contra la integridad colectiva por el peligro que para
el conglomerado social representa un incendio.
c. Tipos de lesin son los que protegen bienes jurdicos cuya
integridad desaparece o sufre mengua con la conducta del
agente; de esta categora son el homicidio, pues que quien da
muerte a otro destruye el bien jurdico de la vida, y el hurto, en
cuanto quien sustrae cosa ajena disminuye el patrimonio
econmico de la persona afectada.

d. Son tipos de peligro los que describen conductas cuya

ejecucin apenas amenaza o pone en peligro el bien jurdico
que se ha querido proteger; se trata por lo regular de intereses
colectivos de tal importancia que e legislador no espera a que
sean destruidos para sancionar al
infractor, sino que los
defiende incluso de conductas que tengan poder suficiente para
afectarlos; en estos casos basta, pues, que el comportamiento
del actor sea idneo para amenazar el bien Jurdico, sin que se
requiera
que
efectivamente
lo
haya
lesionado;
el
envenenamiento o contaminacin de aguas o sustancias
destinadas a la alimentacin es claro ejemplo de esta especie
de tipos penales; ellos sancionan la conducta de quien pone en
peligro la vida del grupo social por el solo hecho de contaminar
aguas o sustancias alimenticias, sin esperar a que el consumo
de estas o aquellas pueda causar real dao.
DIVISIN DE LOS TIPOS EN RELACIN CON SU CONTENIDO
Esta clasificacin se refiere a los diversos aspectos a que da lugar la
tcnica empleada por el legislador para describir los modelos de
comportamiento susceptibles de sancin penal. Por este aspecto
divdanse los tipos en las siguientes especies: de mera conducta y de
resultado; de conducta instantnea y de conducta permanente; de
accin y de omisin; abiertos y cerrados.
a) Tipos de mera conducta son los que describen como punible el
simple comportamiento del agente, independientemente de sus
consecuencias; de esta especie es el falso testimonio, pues sanciona
la conducta del actor por el solo hecho de afirmar una falsedad o de
negar o callar lo que es verdad, sin que se requiera que tal actitud
ocasione determinadas consecuencias.
b) Tipos de resultado son aquellos en los que se exige expresa o
tcitamente que la conducta descrita produzca determinado efecto;
advirtase que el concepto de resultado o efecto llamado evento por
los italianos ha de entenderse en sentido naturalstico y no jurdico,
vale decir como una modificacin del mundo exterior. La violacin
carnal y las lesiones personales son ejemplos de esta especie porque
la primera supone la penetracin de elemento extrao en el rgano
sexual del sujeto pasivo y la segunda. modificacin daosa de la
integridad biosquica.
Aunque generalmente basta la produccin de un solo resultado para
que la conducta pueda subsumirse en esta clase de tipos legales,
algunas veces es necesario ocasionar varios efectos; en esta hiptesis
se habla de tipos de resultado plurimo o de doble resultado; tal el
caso del homicidio preterintencional. En que el actor causa una lesin
(primer resultado) de la cual se deriva la muerte del sujeto pasivo
(segundo resultado) o el de la modalidad abortiva, cuyas dos
consecuencias son la lesin corporal inferida a la mujer embarazada y
el dao ocasionado al feto.
Esta divisin tipos de mera conducta y de resultado tiene
consecuencias jurdicas que dicen relacin con el momento
consumativo del delito, con el fenmeno de la prescripcin, con la
competencia territorial referida al lugar de la comisin del hecho y

con el desarrollo de la accin en punto a tentativa.

c) Tipos de conducta instantnea son aquellos en los que la
realizacin del comportamiento descrito se agota en un solo
momento; esta categora puede comprender tipos de mera conducta
como la injuria, o de evento como el homicidio, sin que en este ltimo
caso importe que el resultado (muerte) se produzca inmediatamente
despus de ejecutada la conducta o en un momento posterior,
siempre que en este caso haya relacin causal entre la accin y su
resultado.
d) Tipos de conducta permanente son aquellos en los que el
comportamiento del agente se prolonga en el tiempo, de tal manera
que su proceso consumativo perdura mientras no se ponga fin a la
conducta en estos casos, dice PANNAIN, se ocasiona la lesin de un
bien jurdico que se produce en un momento dado y que se prolonga
en el tiempo a partir del momento inicial de la lesin. El concierto
para delinquir y el secuestro son ejemplos de esta especie en el
primero, la conducta tpica se mantiene en tanto haya asociacin con
animo delincuente, y en el segundo, permanece todo el tiempo en
que el sujeto pasivo se halle a merced del actor.
Esta distincin tiene importancia en los siguientes casos: para la
aplicabilidad o no de la ley penal nacional; para adscribir competencia
judicial, para determinar a fecha desde la cual deba empezar a
contarse la prescripcin del delito; para fijar el momento desde el que
ha de comenzarse a contar el trmino hbil para la presentacin de la
querella en aquellos delitos que la exijan; y para definir cul es la ley
aplicable cuando ha entrado a regir una distinta de aquella que
estaba en vigor al comenzar la conducta.
e) Tipos de accin son los que describen un comportamiento positivo
que ha de exteriorizarse mediante actos sensorialmente perceptibles
como dar muerte a alguien, prender fuego a bien mueble o inmueble
o destruir instalaciones telegrficas.
f) Entendemos por tipos de omisin aquellos en los que se describe
una conducta negativa, vale decir, un no hacer penalmente relevante
advirtase, sin embargo, que no cualquier actitud negativa configura
la omisin tpica, sino el no actuar cuando se tena la obligacin
jurdica de hacer algo; tal la situacin del agente de la fuerza pblica
que rehsa prestar el apoyo solicitado por autoridad civil o la de
quien se niega a socorrer a persona "herida o en peligro de muerte o
de grave dao a su integridad personal".
Es necesario distinguir esta omisin pura o propia de la llamada
impropia, que, referida a un tipo de accin con evento, implica
simplemente inactividad como medio para lograr un resultado
susceptible de obtenerse ordinariamente mediante conducta positiva;
como cuando la madre decide ocasionar la muerte de su hijo recin
nacido abstenindose de alimentarlo. Se dice en estos casos que el
actor incurre en delito de comisin por omisiones.
g) Son tipos abiertos los que describen escuetamente la conducta o
mencionan solamente el resultado, sin precisar en el primer caso las
circunstancias en que tal conducta ha de realizarse, ni indicar en el

segundo la modalidad del comportamiento que ha de producirlo.

De esta categora son, entre otros, la falsificacin de moneda y el
incesto.
h) Cerrados son, en cambio, aquellos tipos que concretan las
circunstancias de modo, tiempo o lugar en que la conducta debe
realizarse o sealan no solamente el resultado del comportamiento
descrito sino tambin la forma como debe producirse; pertenecen a
esta especie el estupro y la violacin de derechos polticos.
3.3 Aspecto negativo. Atipicidad.
Entendemos por atipicidad el fenmeno en virtud del cual un
determinado comportamiento humano no se adecua a un tipo legal
CLASES DE ATIPICIDAD
Distnganse dos modalidades de este fenmeno: la primera,
conocida como atipicidad relativa, se caracteriza porque la
conducta realizada no se subsume plenamente en un tipo penal
determinado por ausencia de al menos uno de sus elementos
constitutivos. La segunda implica realmente inexistencia de un tipo
penal que describa la conducta en examen, y suele denominarse
atipicidad absoluta. Examinaremos brevemente el alcance de
ambos fenmenos.
a) Atipicidad relativa. La falta de adecuacin tpica que distingue
este fenmeno puede referirse a uno cualquiera de los elementos
que integran el tipo, as: los sujetos, la conducta o el objeto.
Habr atipicidad relativa en relacin con los sujetos activo o
pasivo cuando el hecho descrito en la ley penal es realizado por
persona que no rene las condiciones sealadas en el tipo, o
cuando el titular del bien jurdico vulnerado tampoco presenta
dichas calidades. Un ejemplo de la primera hiptesis se dara
cuando un particular obtiene el concurso de la fuerza pblica para
consumar acto arbitrario o injusto; tal comportamiento es atpico,
exige que el agente sea "empleado oficial". Ejemplo de la segunda
hiptesis podra ser la realizacin del acceso carnal sobre persona
mayor de catorce aos con su consentimiento; en este caso la
atipicidad se deriva de que limita la edad del sujeto pasivo a
catorce aos.
La atipicidad ser relativa respecto de la conducta, cuando el
comportamiento del actor no puede subsumirse dentro de un
determinado tipo penal por falta de un elemento descriptivo o
normativo sealado en dicho tipo; ha de advertirse que al
mencionar el elemento descriptivo de la conducta tpica nos
referimos igualmente a una cualquiera de las circunstancias
modales, temporales o espaciales que integran tal elemento. En
estas condiciones sera atpica la conducta de quien, para su
propia satisfaccin, induce a la prostitucin a persona honesta.
Finalmente, habr atipicidad relativa en relacin con el objeto
material cuando este no rene las caractersticas sealadas en el
respectivo tipo, como cuando alguien causa dao a un animal de

su propiedad, cuando la conducta no lo vulnera como en la

falsedad inocua.
Puede considerarse tambin como forma de atipicidad relativa la
que surge de la produccin de un resultado tpico derivado de caso
fortuito o fuerza mayor no predicable de conducta humana, lo
mismo que la inaccin.
b) Atipicidad absoluta. Supone este fenmeno que la conducta
examinada no sea subsumible en ningn tipo penal porque no est
en absoluto descrita en la ley como hecho punible. Hay, pues, en
este caso una verdadera ausencia de tipo y, por ende,
imposibilidad de aplicar sancin alguna, de conformidad con el
principio segn el cual no hay delito sin tipicidad.
"La no incriminacin de un hecho por ausencia total de tipo que la
describa es, de otra parte homenaje a la libertad ciudadana en los
Estados democrticos, puesto que permite al hombre realizar
cualquier actividad sin temor de que por ella pueda ser objeto de
represin punitiva, en tanto tal conducta no est previamente
descrita como ilcita en la ley".

3.4 Antijuricidad y su aspecto negativo. Concepto y clases.

Formalmente se dice que antijuricidad es la relacin de oposicin
entre la conducta humana y la norma penal o bien la contradiccin
entre una conducta concreta y un concreto orden jurdico-penal
establecido previamente por el Estado.
Materialmente se dice que es la accin que encierra una

conducta antisocial que tiende a lesionar o a poner en peligro

un bien jurdico tutelado por el Estado.
Con el tercer aspecto, (en sentido positivo) es un juicio de
valor por el cual se declara que la conducta no es aquella que el
Derecho demanda y en sentido contrario (negativo), es el juicio
desvalorativo que un juez penal hace sobre una accin tpica,
en la medida en que sta lesiona o pone en peligro, sin que
exista una causa de justificacin, el inters o bien jurdicamente
tutelado.
Es el juicio negativo de valor que recae sobre un comportamiento
humano y que indica que este comportamiento es contrario a las
exigencias del ordenamiento jurdico. Slo los que estn descritos
en el tipo porque no siempre ser antijurdica aunque sea tpico. La
antijuricidad es un concepto unitario vlido para todo el
ordenamiento jurdico, de tal forma que lo que es antijurdico en
una rama del derecho lo es tambin para las restantes ramas del
ordenamiento jurdico.
Sin embargo, no todo comportamiento antijurdico es penalmente
relevante. Por imperativo del principio de legalidad y de la idea de
seguridad y certeza jurdicas solo los comportamientos
antijurdicos que, adems, son tpicos pueden dar lugar a una
reaccin jurdico penal.
Clases:
Antijuricidad formal y Antijuricidad material
A la simple contradiccin entre una accin y el ordenamiento jurdico
se le llama antijuricidad formal. La antijuricidad no se agota, sin
embargo, en esta relacin de oposicin entre accin y norma, sino
que tiene tambin un contenido material reflejado en la ofensa al bien
jurdico que la norma quiere proteger. Se habla en este caso de
antijuricidad material.
Antijuricidad formal y material no son sino aspectos del mismo
fenmeno. Una contradiccin puramente formal entre la accin y la
norma no puede ser calificada de antijurdica, como tampoco puede
ser calificada como tal la lesin de un bien que no este protegido
jurdicamente.
La esencia de la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa a un bien
jurdico protegido por la norma que se infringe con la realizacin de la
accin.
En la medida en que no se de esa ofensa al bien jurdico no podr
hablarse de contradiccin entre la norma y la accin.
La falsificacin de la firma de un personaje famoso por puro
pasatiempo o la confeccin de una letra de cambio con fines
didcticos, etc., no constituye una accin antijurdica de falsedad
material, ya que el bien jurdico protegido en este delito, la seguridad
en el trfico fiduciario, no se ve afectada por estos hechos (sobre el
concepto de bien jurdico)

3.5 Aspectos negativos. Causas de justificacin o licitud

En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin
son el negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento
positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de convertir en
lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece
una causa de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad
del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera
de responsabilidad penal al sujeto activo.
El ordenamiento jurdico no solo se compone de prohibiciones sino
tambin de preceptos permisivos o permitidos que autorizan realizar
un hecho humano, en principio, prohibido, pero tolerable y aceptable
por las circunstancias en que stos llegan a suceder.
En derecho penal la existencia de un hecho tpico supone la
realizacin de un hecho prohibido, por cuanto que el tipo constituye o
describe la materia de prohibicin, es decir, aquel o aquellos hechos
que el legislador quiere evitar que realicen los ciudadanos.
Pero en algn caso concreto el legislador permite ese hecho tpico, en
cuanto hay razones polticas, sociales y jurdicas que as lo aconsejan.
En estos casos, el indicio que pueda existir de la antijuricidad que
supone la tipicidad queda desvirtuado por la presencia de una causa
de justificacin.
En otras palabras, por la existencia de una causa de exclusin de la
antijuricidad en el hecho, convierte este en s en un acto tpico, pero
es un hecho perfectamente licito y aprobado por el ordenamiento
jurdico.
A diferencia de lo que sucede con las causas de
inculpabilidad, las de justificacin no solo impiden que se pueda
imponer una pena al autor de un hecho tpico, sino que convierten
ese hecho en lcito, aprobado por el ordenamiento jurdico.
De ello se derivan importantes consecuencias:
A) Frente a un acto justificado no cabe legitima defensa, ya que esta
supone una agresin antijurdica.
B) La participacin (induccin, cooperacin, etc.) en un acto
justificado del autor est tambin justificada dicha participacin
(sobre la autora mediata)
C) Las causas de justificacin impiden que al autor del hecho
justificado pueda imponrsele una medida de seguridad o
cualquier tipo de sancin, ya que su hecho es lcito en cualquier
mbito del ordenamiento jurdico.
D. La existencia de una causa de justificacin exime de la
comprobacin por parte de la autoridad de la culpabilidad del
autor, ya que la culpabilidad solo puede darse una vez
comprobada la existencia de la antijuricidad.
E. El mbito de las causas de justificacin se extiende hasta donde

F.

llega la proteccin normativa del bien que, por renuncia de su

titular o por mayor importancia de otro, se permite atacar. Toda
extralimitacin en el ejercicio de una causa de justificacin o
lesin de un bien extrao ser, por lo tanto, antijurdica.
El desvalor de la accin

No toda lesin o puesta en peligro de un bien jurdico sino slo

aquella lesin que se deriva de una accin desaprobada por el
ordenamiento jurdico vigente por el Estado (desvalor de accin) Pues
bien, el derecho penal, por imperativo del principio de intervencin
mnima, no sanciona toda lesin o puesta en peligro de un bien
jurdico, sino solo aquellas lesiones que son consecuencia de acciones
especialmente intolerables.
G. El desvalor del resultado
El valor o desvalor de una conducta supone siempre el valor o
desvalor de un resultado.
As, por ejemplo: la prohibicin de matar es una consecuencia de la
proteccin a la vida; Lo describe el Art. 123 CP. Comete homicidio
quien diere muerte a alguna persona.
La prohibicin de robar es una consecuencia de la proteccin que el
Estado da a la propiedad. Se describe en el Art. 251 CP Quien sin la
debida autorizacin y con violencia anterior, simultnea o posterior a
la aprehensin, tomare cosa, mueble, total o parcialmente ajena ser
sancionado con prisin de 3 a 12 aos. Etc.
En ambos ejemplos, el desvalor de la accin (matar, robar) se deriva
ya del desvalor del resultado (destruccin de la vida, lesin de la
propiedad)
Lgicamente los mandatos "no matar", "no robar", etc. solo tienen
sentido si previamente se reconocen los valores que los
fundamentan: vida, propiedad, etc.
Pero igualmente la proteccin a esos valores, por medio de la norma
penal, solo puede conseguirse sancionando o prohibiendo las
acciones humanas que puedan lesionarlos. Por eso parece superflua
la polmica sobre la prioridad entre el desvalor de la accin y el
desvalor del resultado.
No existe una jerarqua lgica o valorativa entre ellos, ya que ambos
contribuyen, al mismo nivel, a constituir la antijuricidad de un
comportamiento. Lo que sucede es que, por razones poltico
criminales, el legislador a la hora de configurar los tipos delictivos
puede destacar o hacer recaer ms el acento en uno u otro tipo de
desvalor.
En el derecho penal tradicional, por influencia de la idea de la
responsabilidad por el resultado, se haca recaer el centro de
gravedad en el desvalor del resultado, especialmente en la lesin del
bien jurdico, castigando ms gravemente el delito consumado que la
tentativa, admitiendo los delitos cualificados por el resultado, etc.

3.6 Causas de justificacin.

Principios generales:
Las causas o los fundamentos de la justificacin se encuentran en
todo el Ordenamiento Jurdico, es as indiferente que la realizacin de
la accin tpica est autorizada por el derecho civil, administrativo o
penal. Por ejemplo, el derecho de retencin que tambin rige en
materia civil.
La principal caracterstica de la causa de justificacin, es que excluye
totalmente la posibilidad de toda consecuencia jurdica: no solo la
penal, sino tambin la civil, administrativa etc., no solo respecto al
autor, sino tambin a quienes le han ayudado o inducido, a diferencia
de las de inculpabilidad y las excusas legales absolutorias, en las
cuales subsiste la responsabilidad civil y la responsabilidad de los
partcipes.1
Para autores como Bacigalupo y Jescheck el nmero de causas de
justificacin no quedar nunca cerrado, es decir que por ley no
podrn limitarse y definirse las causas de justificacin posibles, por el
contrario, lo que fundamenta la calidad de una circunstancia como
causa de justificacin, es la decisin referente a que esa circunstancia
debe tratarse bajo las reglas de las causas de justificacin.
La existencia de una causa de justificacin depende de la
concurrencia de los elementos objetivos y subjetivos de las mismas:
el elemento objetivo se refiere a la existencia real de la situacin
objetiva justificante y el elemento subjetivo al conocimiento de la
existencia de la situacin objetiva justificante y el querer ejercer el
derecho de esa causa de justificacin.
Bacigalupo al analizar la teora de la justificacin afirma:
Un punto de vista que combine el criterio objetivo y subjetivo,
resulta ser en verdad, el que mejor responde a una estructura de lo
ilcito que reconoce un disvalor del resultado junto con un disvalor de
la accin y que, en la teora de la justificacin debe requerir
paralelamente la exclusin tanto del disvalor del resultado como del
disvalor de la accin.2
Lneas arriba puntualizamos sobre los efectos de la existencia de una
causa de justificacin, a saber la exclusin de la responsabilidad penal
y civil para el autor y la extensin del efecto justificante hacia los
partcipes, por ejemplo a quien induce a otro a defenderse dentro de
1 BACIGALUPO ( Enrrique) Manual de Derecho Penal, Santa Fe de Bogot Colombia, Editorial Temis
S.A 1994, p 117.

2 Ibid. Pg. 121.

los lmites de la defensa necesaria o a obrar dentro del estado de

necesidad. Pero es necesario desde ahora sealar que para que tales
efectos se produzcan deben en general concurrir las siguientes
condiciones en toda causa de justificacin: que la situacin que de
lugar a la permisin no sea provocada, que la justificacin se
limite a la accin necesaria por parte del autor para salvar el
bien jurdico el cual no poda ser protegido de otra manera y
que el autor obre con conocimiento de las circunstancias de la
causa de justificacin. A partir de estas comprobaciones iniciales,
se determinar en cada caso en particular si estamos ante situacin
justificante o bien si oper algn tipo de error, exceso o simplemente
no se trata de ninguna circunstancia que deba verse bajo este
anlisis.
LEGITIMA DEFENSA
Definicin, Naturaleza y Fundamento:

Dentro de este apartado vamos a enunciar las principales

caractersticas que tanto la legislacin como la doctrina sealan sobre
este instituto, pero con mayor relevancia expondremos el por qu de
su existencia, es decir, como se justifica que esta figura, que excluye
la antijuridicidad de la accin y que por tanto exonera por completo
de responsabilidad penal sea una constante en todos los
ordenamientos, tanto los mas conservadores como los de avanzada,
debiendo anotar adems que esta institucin se remonta incluso
hasta el Derecho Natural.
En pocas palabras Wetzel seala que el Derecho no tiene por qu
ceder ante lo injusto. 3
Asimismo, se indica por la doctrina
que la legtima defensa
4
transforma lo tpicamente injusto en justo.
Podramos continuar transcribiendo expresiones que intentan definir
que es en el fondo, esta causa de justificacin.
No obstante,
podemos afirmar que es un tipo permisivo que se aplica cuando se
presenta una situacin determinada, que rene todas las
caractersticas que el mismo exige, excluye la antijuridicidad de la
accin, por lo que lejos de violar el derecho el acto lo reafirma y
defiende. Siempre ser una conducta referida a evitar o repeler la
agresin ilegtima de que se es objeto. Ms adelante expondremos
en detalle cules son esas caractersticas que el hecho debe reunir
para que opere la legtima defensa, y sobre todo qu es agresin
ilegtima.
Lo dicho hasta ahora, no difiere para el tratamiento de las dems
causas de justificacin que conoce la doctrina y que nuestra
3 WETSEL (Hans) Derecho Penal Alemn. Chile, Editorial Jurdica Chile, Tomo II 1976. Pg. 122.
4 QUINTANO RIPOLLES ( Antonio) Compedio Derecho Penal, Madrid, Editorial Rev. Derecho Privado ,
1958, p 244.

legislacin acoge. Especficamente, en cuanto al particular que ahora

nos ocupa se ha sealado como su fundamento, que nadie est
obligado a soportar lo injusto, por lo que la legtima defensa se
presenta cuando el sujeto se ve obligado a defender sus
bienes jurdicos porque el Estado no puede concurrir a tiempo
en su defensa.5
De modo entonces, que ante una situacin conflictiva el sujeto puede
actuar legtimamente porque el Estado no tiene otra forma de
garantizarle el ejercicio de sus derechos, la proteccin de esos bienes
jurdicos. Debe entonces de tratarse de una situacin en la cul dicha
proteccin no puede ser suministrada de otra manera, de ah que
Zaffaroni hable de la naturaleza secundaria de la legtima defensa.6
Refirindose a la fundamentacin filosfica de la legitima defensa
Antonio Quintano Ripolls hace un breve recorrido sobre las
diferentes visiones que se le han dado, las cuales vale la pena
retomar a efecto de tener un marco ms amplio para el posterior
desarrollo de la misma: En el Derecho y la prctica germnicos, la
legtima defensa sufri deformaciones que amenazaron en convertir
su ejercicio excepcional y supletorio en una regresin a los tiempos
de la justicia privada, confundindose el derecho con el deber de
venganza de la sangre .....En la dialctica hegeliana de las tesis y
las anttesis se anunci de la siguiente manera: siendo el delito
(agresin) la negacin del derecho, la defensa al ser negacin de la
negacin, vena a afirmarlo. Abundando en estas ideas otro gran
jurista alemn, Binding, consider tal derecho de defensa como
originario, es decir, no derivado de una presunta delegacin del
Estado por imposibilidad de socorro inmediato, ficcin grata a la
doctrina clsica italiana. Como excepcional puede ser considerada en
la filosofa alemana la actitud de Kant de estimar a la legtima
defensa como intrnsecamente injusta, impune por consideraciones
utilitarias.7
Podra parecer innecesario recalcar la calidad justificante de la
legtima defensa, pero no son pocos los casos en que se escucha que
excluye el dolo, o bien que es una eximente o una causal de
exculpacin.
La legtima defensa acta en el nivel de la
antijuridicidad del injusto, por lo que la tipicidad como tal subsiste,
aunque no se puede hacer el juicio de reproche porque el injusto
qued incompleto y no tiene sentido
analizar lo referente a
culpabilidad, es decir, resulta innecesario llegar hasta ese nivel. 8
Consideramos que con estas acotaciones hemos reseado sobre
5 CHIRINO (Alfredo) y otro. La Legtima Defensa, San Jos, Investigaciones Jurcias S.A, 1993. Pg.
23. En este mismo sentido Zaffaroni, Eugenio. Op. Cit. Pg. 521.

6 ZAFFARONI, Eugenio Op. Cit. Pg. 121.

7 QUINTANO RIPOLLS, Op Cit. Pg. 246.
8 En este setido vase : CHIRINO, ALFREDO Y OTRO. Op. Cit. Pg.27 y JESHECK Hans Heinrich. Op cit. .
Pg. 461.

todo cul es el fundamento de esta causa de justificacin. Al intentar

definirla hemos admitido que en el fondo lo que existe es un estado
de necesidad ante el cual el sujeto que se enfrenta a la situacin de
conflicto debe actuar, con esto surge desde ahora la necesidad de
delimitar la aplicacin de ambos tipos permisivos: a saber, el estado
de necesidad y la legtima defensa.
El Prof. Zaffaroni admite la diferencia en los siguientes trminos:
En el estado de necesidad se hace necesario un medio lesivo
para evitar un mal mayor, en tanto que en la legtima defensa el
medio lesivo se hace necesario para repeler una agresin antijurdica.
Esta diferencia hace que en el estado de necesidad debe mediar una
estricta ponderacin de lo males: el que se causa y el que se evita,
debiendo ser mayor el que se quiere evitar, en la legtima defensa no
hay una ponderacin de esta naturaleza, porque en uno de los
platillos de esa balanza hay una agresin antijurdica, lo que la
desequilibra totalmente. 9
Como idea medular tenemos entonces que en la legtima defensa
no hay una valoracin de males, puesto que no hay una colisin de
intereses jurdicos en situacin tal de que exista riesgo de uno de
ellos y posibilidad de salvar otro, simplemente existe la necesidad de
responder frente a una agresin ilegtima.
Ricardo Nez, analizando el fundamento o justificacin de la legtima
defensa, sostiene que el mismo se encuentra en la prevalencia del
inters que el Derecho tiene en la defensa del bien atacado frente al
que tiene en mantener inclume el bien del agresor lesionado por el
agredido o por el tercero que lo defiende, de modo dice El que hay un
inters prevaleciente, pero que no determina un mayor valor
intrnseco de un bien sobre otro, sino por la ilicitud de la agresin y la
razonabilidad de la defensa del titular del bien agredido. 10
En la legislacin, esta causal de justificacin est contemplada en el
artculo 24 del Cdigo Penal.
Con fundamento en esta norma y lo expuesto hasta ahora,
corresponde analizar cules son las condiciones, los caracteres o
requisitos, segn se quieran llamar, que debe reunir la legtima
defensa para que opere como tal y surta todos los efectos previstos.
Condiciones de la Legtima Defensa
Tomemos como base el tipo penal transcrito:
a. Cules bienes son defendibles?
Refiere el Cdigo Penal, que son defendibles las personas, bienes o
derechos propios o ajenos. De
esto deducimos que es objeto de defensa todo bien jurdicamente
protegido, ya sea titular el agente o un tercero.
Cuando interpreta el artculo similar al nuestro que contiene la
9 ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pg. 522.
10 NEZ, (Ricardo) Derecho Penal Argentino. Argentina , Editorial Bibliogrfica Argentina Tomo 1 ,
Pg. 344.

legislacin Argentina, Ricardo Nez advierte que no siempre se ha

interpretado con tanta amplitud la extensin de este artculo y que
por el contrario se restringi a la defensa de la persona como tal. 11
Sin embargo ya ese concepto restringido de la proteccin de ciertos
bienes por la legtima, defensa ha sido superada por la mayora de
las legislaciones modernas, y por el contrario se le ha dado, en
algunos casos una interpretacin bastante amplia, por ejemplo,
Nez, en cuanto al objeto de proteccin de la legtima defensa
sostiene:
Hoy, no es algo discutible que el Cdigo Penal admite la legtima
defensa, no slo de la vida o la integridad personal, sino, de acuerdo
con la mayora de las legislaciones ms adelantadas, defensa
especfica no vinculada a la de aquellos bienes del honor y el pudor,
el patrimonio, el domicilio y la libertad. En realidad el vocablo
derechos que utiliza la ley, no solamente incluye la proteccin de
facultades o pretensiones personales, reales o de familia reconocidas
por el Derecho y exigibles a otro en justicia, sino que tambin
comprende (el subrayado es nuestro) la preservacin de atributos
esenciales de la persona que, aunque no puedan ser exigidos como
derechos subjetivos a un tercero en justicia, son defendibles privada,
policial o judicialmente
por hechos o acciones impeditivos,
reparatorios o represivos de la ofensa...Como tambin son el
sentimiento y afecto patrio, el sentimiento moral y las ideas religiosas
u otros intereses del individuo que ataan a su tranquilidad
personal.12
En este mismo sentido se expresa la mayora de la doctrina
consultada. As, Zaffaroni, agrega que cualquier bien jurdico siempre
que la defensa sea racional.13.
Quintano Ripolls, analiza la
legislacin y la jurisprudencia espaola e indica que la expresin
persona y derechos es muy amplia, contrario a lo tradicional que fue
la salvaguardia de la vida o valores supremos del sujeto agredido,
seala como dato interesante que la jurisprudencia de su pas ha
limitado el concepto no a cualquier bien, sino que se requiere la
presencia de un acto fsico, de fuerza o acometimiento y cita una
sentencia de 11-11-1942. Para l deben excluirse la defensa contra el
honor en injurias y calumnias. 14 Wetzel por ejemplo indica que todo
bien jurdico reconocido por el derecho es susceptible de defensa, no
solo los reconocidos por el Derecho Penal; as la vida, la integridad
corporal, la libertad, el honor, los esponsales, la propiedad, la
posesin.15
11 NEZ, (Ricardo). Op, Cit. Pg. 351.
12 Ibid. Pg. 354.
13 ZAFFARONI, Eugenio. Op. Cit. Pg. 523.
14 QUINTANO, RIPOLLS. Op. Cit. Pg. 248.
15 WETZEL, Op. Cit. Pg. 123.

Para finalizar la exposicin sobre los bienes que pueden ser objeto de
defensa, resulta pertinente citar tambin la posicin de Jescheck,
quien refiere el carcter individual de la legtima defensa, es decir
que solo puede ejercerse para proteger bienes jurdicos individuales,
y no el orden pblico o el ordenamiento jurdico, salvo que se haga a
travs de un particular. Dice el Autor que los bienes jurdicos del
Estado o de otras personas jurdicas de Derecho Pblico son
defendibles si poseen carcter individual.16
Asimismo, si vemos el artculo 24 del Cdigo Penal es claro al sealar
que se trata de derechos de la persona, por lo que nos inclinamos por
la tesis de que solo podra invocarse la proteccin de intereses de una
persona jurdica o del Estado, a travs de la proteccin de un inters
individual.
b. Agresin ilegtima.
Cuando se habla de agresin ilegtima debemos cuestionarnos
qu vamos a entender como tal, as podemos afirmar que se trata de
una conducta por parte del agresor, lo cual significa que debe actuar
con conocimiento y voluntad de lo que hace, as se excluira la
legtima defensa frente a los casos de involuntabilidad, caso fortuito
y fuerza mayor. 17 En este mismo sentido Zaffaroni refiere que no hay
agresin sino hay conducta, como sucede cuando se trata del ataque
de un animal o un involuntable, pues como se requiere que la
agresin sea ilegtima ( antijurdica), no lo es algo que no es
conducta, en estos casos segn su criterio se aplica el estado de
necesidad, tambin la excluye en los casos en la agresin es culposa,
para l la agresin debe ser intencional.18
Jeschek, al respecto, sostiene una tesis diversa y admite la legtima
defensa frente a casos de ebriedad, enfermos mentales, nios y
personas que actan bajo error o imprudentemente. El fundamento
de su postura es que al requerirse que la agresin sea antijurdica, es
decir que vulnere objetivamente el Ordenamiento Jurdico, basta para
ello que se produzca el injusto del resultado, sin que sea preciso un
comportamiento doloso o culpable del agresor.19
Se puede considerar acertada la postura de Jeschek, y creemos que
efectivamente ante una agresin de esa naturaleza si puede alegarse
legtima defensa, se trata de una agresin a un bien jurdico tutelado,
que produce un dao y ante esto el derecho penal debe permitir al
ciudadano su defensa. En los de error, donde se elimina el dolo y la

16 JESCHECK, Op. Cit. Pg. 563.

17 CHIRINO, y Otro. Op Cit. Pg. 41.
18 ZAFFARONI, Op Cit. Pg. 523.
19 JESCHECK. Op Cit. Pg. 465.

persona acta inculpablemente, si podramos cuestionarnos si se

podra alegar el amparo de la causal, pues no se trata de una
agresin ilegtima, ya que el sujeto no acta de manera intencional y
se podra causar un dao desproporcionado.
Parte de la doctrina sigue la tesis de que en estos casos de defensa
frente al ataque de un inimputable, un menor o un animal puede
hablarse de un estado de necesidad, sin embargo esto podra llevar a
que no opere la causal al tener que cumplir el requisito de la
ponderacin de bienes y de que se evita el mal mayor, cosa que
como dijimos no debe demostrarse en la legtima defensa.
La accin debe ser contraria al Ordenamiento jurdico considerado en
su totalidad, lo cual no significa que deba constituir delito.20
Siguiendo con las caractersticas de la agresin se dice que esta debe
ser inminente, lo cual significa que el agresor puede llevarla a cabo
cuando quiera, la doctrina habla tambin de que debe ser actual, es
decir que amenaza en forma inmediata, tiene lugar efectivamente o
todava contina. En este sentido vale citar a Wetzel quien hace una
sntesis de estos requisitos: La agresin es actual si es inminente o si
an perdura, no es necesario que la agresin haya alcanzado ya la
forma de tentativa
punible del delito (legtima defensa del
guardabosques contra el cazador furtivo que al ser requerido no
depone el arma).
La agresin perdura an despus de la
consumacin
formal
del
delito,
mientras
ella
mantiene
intensivamente la lesin del bien jurdico, de ah que es admisible la
legtima defensa del ladrn que huye con el botn.21
Los ejemplos siempre pueden resultar muy discutibles, lo cierto es
que la agresin debe ser actual e inminente en los trminos descritos,
y este requisito debe analizarse en cada caso concreto, tomando en
cuenta que la defensa se puede ejercer desde que se presenta el
peligro para el bien jurdico derivado de esa amenaza inminente y
an mientras se prolongue el estado antijurdico como en los delitos
permanentes.22
c. Necesidad razonable de la defensa
repeler o impedir la agresin.

empleada para

La defensa tiene que ser voluntaria y proporcionada de acuerdo a las

circunstancias, esto significa que sea racional. 23 Se hace la aclaracin
en cuanto a la voluntad de la defensa, para distinguir casos como los
20 Nuestra Jursiprudencia as lo ha resuelto: Sala Tercera de la Corte n. 168 de las 10 horas del 17 de
junio de 1988, Tribunal Superior de Prez Zeledn N. 258 de las 18:40 horas del 18 de noviembre de
1988.

21 WETZEL. Op Cit. Pg. 121.

22 JESCHECK. Op Cit. Pg. 466.
23 BREGLIA ARIAS (Omar) Cdigo Penal y Leyes complementarias, Buenos Aires, Editorial Astrea,
Pg. 131.

de ria en los cuales se confunden defensa y agresin.

Las acciones defensivas deben ser necesarias para el fin de la
defensa. Al decirse que esta necesidad debe ser racional, se quiere
especificar que se utilicen en forma adecuada los elementos de
defensa de que se dispone con relacin al ataque. No significa sin
embargo una equivalencia total de medios, todo depende del anlisis
de las circunstancias de cada caso, de las personas que intervienen,
los medios de que se dispone para defenderse, situaciones de tiempo
y lugar, el fin del ataque, su intensidad, etc.
No debe perderse de vista, que no se trata de lo que imagin el
agredido sobre la magnitud de la agresin ilegtima, sino lo que
resulta de la situacin objetivamente considerada, pues si se sigue un
criterio meramente subjetivo, cualquier medio empleado pudiese
parecer racional, aunque sea totalmente desproporcionado de
acuerdo a la situacin real que se presenta.
La necesariedad de la defensa debe enjuiciarse objetivamente y ex
ante, es decir, segn la valoracin de las circunstancias, desde una
perspectiva de un tercero prudente colocado en la situacin del
agredido. La comprobacin de esa necesariedad no requiere
equiparacin tampoco de valores de los bienes afectados, basta que
de acuerdo a las circunstancias del caso se utilice el medio menos
lesivo y peligroso para defenderse en forma eficaz, pues no se trata
de que deba huir el agredido.
En Costa Rica por ejemplo, segn lo exponen Alfredo Chirino y
Ricardo Salas, el examen de la necesidad racional de la defensa se
realiza desde la perspectiva ex post del Juez, quien
observa
imparcialmente las circunstancias que rodearon el hecho y la
conducta del agresor, y las condiciones del agente. Se toma en
cuenta, no la visin del sujeto que actu, sino la del Juzgador, quien
observa todas las situaciones particulares del caso. En varios votos
recientes el Tribunal de Casacin de este pas ha entrado a analizar la
necesidad del medio empleado, indicando que este concepto no
puede medirse nicamente por la proporcin que debe existir
entre la magnitud e intensidad e la agresin y la reaccin
defensiva, proporcionalidad que se da entre los medios o armas de
la defensa, porque tampoco el agredido est obligado a huir. Se debe
interpretar que
no se trata de enfrentar armas u objetos
contundentes de la misma especie o exactamente iguales, ante la
inminencia de una agresin, sino que se utiliza el nico medio que se
tiene disponible para defenderse. La solucin debe darse en cada
caso, teniendo en cuenta las circunstancias y estudiando los hechos
y las personas en cada caso para decidir.24
En cuanto a la necesidad de la defensa se debe partir, como lo hemos
expuesto lneas arriba, de la afirmacin de que la conducta de
defensa debe ser suficiente para neutralizar el ataque, pero agregan
que la medida que se adopte debe hacerse en correspondencia con
24 Sala Tercer de la Corte. 1990 Voto 218- F de las 9 horas del 18 de agosto y 1992. Voto 327-F de las
8:45 del 24 de julio.

los fines de convivencia, que son la base genrica de los tipos

permisivos.
Lo anterior, implica una jerarquizacin de bienes
jurdicos, para analizar el punto de la racionalidad del medio
empleado. Ponen como ejemplo, una propiedad protegida por un
sistema mecnico, mediante el cual quien lo toca se electrocuta.
Definitivamente estos medios no pueden ser admitidos.25
En la doctrina y la legislacin al tratar sobre los requisitos de la
legtima defensa se expone la provocacin suficiente. Puede
analizarse este aspecto cuando se trata la necesidad de la defensa
empleada, en tanto el Titular del bien jurdico ha propiciado la actitud
del agresor, pero no funciona como un requisito independiente. En las
legislaciones donde se encuentra
impuesto funciona como un
elemento negativo del tipo,
ya que
hace cesar la causa de
justificacin. Pues el principio general de que nadie est obligado a
soportar lo injusto, se aplica en el tanto no se haya provocado la
situacin injusta con una conducta inadecuada para la normal
convivencia. Se exigen dos requisitos para considerar la exclusin en
estos casos de la legtima defensa: a) que la conducta sea
suficientemente provocadora y b) que haga previsible un ataque por
parte del que est siendo provocado.26
Otro tema en torno a la legtima defensa al cual la doctrina le da
importancia y lo analiza en forma separada es la presencia de un
tercero, ya sea que se le defienda, o cuando hay un tercero de por
medio en la situacin de legtima defensa.
El artculo 24 del Cdigo Penal contempla la posibilidad de defensa de
los bienes o derechos de un tercero, en este caso se aplican al
defensor todas las circunstancias que exige el tipo para su aplicacin.
Se discute qu sucede cuando el agredido manifiesta que rechaza esa
defensa, tratndose de bienes de los cuales puede disponer pareciera
que, al manifestar su deseo de no defenderse, la agresin deja de ser
ilegitima y ya el tercero, si insiste, no estara amparado por la causa
de justificacin, pero si se trata de un bien indisponible como la vida,
esta desautorizacin no cambia en nada la situacin objetiva
justificante.
Asimismo, es importante sealar otra circunstancia que se toma
como requisito para analizar la conducta del tercero, y as lo
menciona Zaffaroni y es la circunstancia que el tercero no haya
participado en la provocacin del agresor, pues aunque la misma
exista y l conozca que se dio por parte del titular no est
inhabilitado a actuar, pues el injusto es personal.27
Otro caso donde puede aparecer un tercero se da cuando la persona
que se defiende legtimamente afecta con su accin a otras personas
25 CHIRINO, y Otro. Op.Cit. Pg.64.
26 ZAFFARONI, Op. Cit. Pg. 525 y Chirino y Otro Op.Cit. Pg. 59-61.
27 ZAFFARONI, Op. Cit. Pg. 531.

que no lo han agredido, quienes reciben el efecto de la defensa no

querindolo el que se defiende.
En estos casos
el Tercero
perjudicado, si responde, no puede alegar legtima defensa porque
no existi agresin del Agente, podr tratarse de un Estado de
Necesidad donde se valoran los intereses del tercero amenazado y
el riesgo que corra el agredido, en caso de ser este superior se
considera que el justificado respecto del dao al tercero acta
antijurdicamente. Existe una jurisprudencia que resolvi un caso de
afectacin a un tercero que consider que el titular del Derecho actu
amparado a la causal de legitima defensa, en tanto existi una
agresin ilegtima y la defensa empleada fue razonable, solo que un
tercero se interpuso y result lesionado.28
La Legtima Defensa presunta o privilegiada.
El artculo 24 Del Cdigo Penal finaliza regulando la figura que ha
sido denominada por la doctrina como defensa presunta o
privilegiada. Se entiende que concurre la causa de justificacin,
cuando sin importar el dao que se ocasiona al agresor, el individuo
extrao se encuentra dentro de una edificacin o sus dependencias
con peligro para los que la ocupan o la habitan.
Parece necesario plantearnos si estamos ante un tema de derecho
penal de fondo o de derecho procesal penal. Como se regula la figura
pareciera que es un tema de derecho procesal porque se trata de una
manera especial la prueba para esta situacin determinada, pero
todos los requisitos de la causal deben estar presentes y en general
se rige por la primera parte del artculo 24 ya referido.
En estos casos la doctrina refiere que se presume juris tantum que
hay legtima defensa si se prueba la existencia de los supuestos de la
ley. Pero tambin significa que si se demuestra que la situacin
justificante no se dio debido a las circunstancias del caso, no existe
ningn privilegio. El calificativo de privilegiada se debe a que se
justifica cualquier dao ocasionado al agresor.29
Resulta importante resaltar lo referente al supuesto privilegio, porque
ante situaciones de inseguridad ciudadana se le
ha dado un
contenido muy amplio a la causal que no lo tiene y hasta se ha
obviado el cumplimiento de los requisitos legales para que la misma
se aplique, se dice que basta encontrar un extrao dentro del lugar
habitado para que exista el permiso de causarle un dao.
Lo expuesto hasta ahora, merece una ampliacin en el siguiente
sentido: No se trata de una licencia indiscriminada para matar, sino
que la ley admite esta presuncin de legtima defensa en los casos
de presencia de un extrao en la morada con peligro para los
28 Tribunal Superior de Puntarenas Voto nmero 207 de las 10:50 horas del 19 de noviembre de 1980.
29 Sobre la existencia de la defensa presunta hay varios votos de la Sala Tercera que se refiern al tema,
entre otros :
V-1-F-1982 de las 10:10 del 8 de enero, V-349-F-1991 de las 10:55 del 5 de julio, V-274-F-1993 de las
9:45 del 11 de junio.

habitantes, sin importar el dao ocasionado al extrao y sin exigir

mayores comprobaciones, pero desde el momento en que el sujeto
titular del derecho se da cuenta de que no se le va a causar dao
por parte del mismo o las circunstancias as lo demuestran, la
legitimidad de su defensa se rige por las reglas comunes, es decir se
valora que la reaccin sea oportuna y proporcional al peligro que
realmente se deduce de las circunstancias concretas del caso. 30
En
algunas legislaciones como la Argentina, se contemplan
varias
situaciones de defensa presunta, y en cuanto a la que se asimila a
nuestro Cdigo limitan el concepto a la presencia de un extrao en el
hogar. (Art. 43 Inc. 6 Cdigo Penal).
Se incluye dentro del concepto del Cdigo cualquier lugar que utiliza
una persona para realizar su vida ntima, aunque sea en forma
momentnea. As se pueden citar como ejemplos: la bodega de una
construccin que utiliza el guarda como su morada, el galern que
utilizan los trabajadores de una finca como residencia temporal y
hasta el edificio abandonado que sirve de vivienda a un indigente.
Cualquier encuentro dentro de un lugar como los mencionados, de un
extrao produce sorpresa y la actitud del intruso que irrumpe en la
morada, es por si un motivo de peligro para los que habitan el lugar.
El otro elemento que toma en cuenta esta causa de justificacin es
que la persona que irrumpe debe ser un extrao. Con ello se quiere
decir que debe tratarse de una persona ajena al lugar habitado, que
no vive en l. No importa si es conocido o no, lo que justifica la
legtima defensa es la presuncin de peligro personal que surge de la
resistencia que ofrece esa persona.
Debe definirse este concepto porque es fundamental para medir el
peligro en que se encuentran los habitantes u ocupantes del lugar.
Nuestra jurisprudencia ha establecido que por individuo extrao
debe entenderse aquella persona ajena (CONOCIDA O NO)
que no vive normalmente en la casa de habitacin o sus
dependencias, ni tiene razn de entrar o permanecer en
ellas.31 Es muy importante tener claro este concepto por cuanto
muchas de las acciones que podran enmarcarse dentro de esta figura
suelen ocurrir entre personas conocidas: caso de enemigos,
conflictos pasionales entre otros, y se entiende que debe tratarse de
desconocidos, situaciones realmente justificadas quedaran fuera de
la justificante.
Los casos de exceso en la defensa y de error sern analizados en un
espacio posterior, cuando se analicen en general todas las situaciones
de error que pueden operarse en las causas de justificacin en
general.
EL ESTADO DE NECESIDAD
30 NEZ,. Op . Cit. Pg. 383.
31 SALA TERCERA DE LA CORTE . V -39-F-1988 de las 10:10 hrs. del 29 de enero.

Para exponer la presente causal de justificacin, al igual que el caso

de la legtima defensa, debemos empezar por definir un poco su
concepto y justificacin.
El Dr. Rodrguez Devesa sostiene que El Cdigo Penal Espaol no
contiene una definicin de lo que es Estado de Necesidad, por lo que
seala que hay una definicin que parece aceptada en doctrina que
considera que consiste en una situacin de tal ndole que no hay
otra opcin que lesionar un bien jurdico de otra persona (o infringir
un deber) o sufrir la destruccin de un bien jurdico propio (o dejar de
cumplir otro deber, si de colisin de deberes se trata).32
Su justificacin para algunos autores est en que el principio de que
necesidad carece de ley, pues lo ineluctable cae fuera de las normas
ordinarias que regulan la conducta humana tanto de orden moral,
como jurdico. De este modo se trata de una pugna de intereses que
nace de una situacin de hecho que no implica licitud inicial, de ah
que el agente puede reaccionar de igual modo frente a lo lcito y lo
ilcito.33
Debe aclararse el concepto de necesidad y sus implicaciones. Existe
necesidad en casos extremos, y estos casos se fijan mediante un
proceso abstracto en el que se toma en consideracin la naturaleza
misma del inters jurdico que se trata de salvar en sacrificio del otro,
as por ejemplo la vida es el bien jurdico superior a todos los
individuales, y adems la ndole concreta del peligro que surge en la
colisin con el bien jurdico que se sacrifica.
Cita el autor Quintano que se han dado muchas justificaciones
filosficas y jurdicas sobre la existencia del estado de necesidad,
ubicndolo como algo ajeno al derecho, o como algn resabio de la
naturaleza primitiva del hombre, o bien producto de la debilidad
humana, a quien no se le puede exigir herosmo. Todas estas
justificaciones son de ndole subjetiva,
y haran parecer estas
situaciones como exculpantes y no como justificantes. Por lo que la
doctrina moderna le da un sustento objetivo, partiendo de Hegel, con
la afirmacin de que la la colisin de derechos crea Derecho, sea
que la base objetiva de que se parte es la pugna entre derechos e
intereses.
Lo anterior, demuestra que el Estado de Necesidad no siempre ha
sido aceptado como eximente, y para ello se parte e dos razones:
Unas veces la impunidad ha sido otorgada por una razn subjetiva
que toma en cuenta el nimo del autor, y otra es tomada en cuenta
un criterio objetivo de los bienes en juego, y el mayor inters que
tiene el Derecho en el bien jurdico defendido por el autor.
Para legislaciones como la Argentina, la espaola, y la nuestra el
Estado de Necesidad es causa de justificacin porque prevalece el
mayor inters que tiene el Derecho en que se evite el mal mayor, es
decir sigue un criterio objetivo.
32 RODRGUEZ DEVESA. Op Cit. Pg 569.
33 QUINTANO RIPOLLS, Op Cit. Pg.262

Wetzel trata el Estado de Necesidad que ahora exponemos como una

causa supralegal en el derecho alemn, pues como sabemos ellos
conocen solo el exculpante al seguir segn lo expuesto un criterio
subjetivo, pero elabora una definicin doctrinal sobre el mismo que
nos aclara el concepto que nos interesa: Quien acta en un peligro
actual, no evitable de otro modo, para la vida, integridad corporal, la
libertad, el honor, la propiedad u otro bien jurdico, a fin de alejar de
s o de otro el peligro, no acta antijurdicamente si en la ponderacin
de los intereses en conflicto, esto es, de los bienes jurdicos afectados
y del grado de peligro de la amenaza, el inters protegido prevalece
esencialmente sobre el perjudicado.34
Los anteriores conceptos y otros que enmarcan la figura, se
encuentran recogidos en nuestro Derecho en el artculo 24 inciso 2)
del Cdigo Penal. Seguidamente, se desarrollan los requisitos que
exige la ley para que se configure el Estado de Necesidad:
a. Primera parte del enunciado.
Resulta innecesario transcribir de nuevo la enunciacin del estado de
necesidad que contiene el artculo 24, pero debemos puntualizar
algunos aspectos. Parte del estado de peligro para un bien propio o
ajeno, se trata de aquella situacin extrema que ya definimos. 35
Situacin de necesidad que no debe haber sido provocada de manera
intencional por quien la sufre, pero que s puede resultar de un actuar
doloso o culposo de un tercero o culposo del agente. El problema se
plantea cuando se provoca de modo doloso ese estado, que en
principio no puede beneficiar a quien ha actuado en forma dolosa
para facilitarse la comisin de un delito. Pero el Autor Rodrguez
Devesa plantea un caso en que a pesar de que se provoca el estado
de necesidad, efectivamente se evita el mayor previsto.
La proteccin de bienes puede ser a propios o ajenos, pues lo que
determina el Estado de Necesidad es la situacin objetiva y la relacin
del agente activo frente al conflicto en un momento determinado.
El mal que se evita, es decir la trans-gresin a estos bienes jurdicos
no es necesario que encuadre en un tipo penal o que provenga de
una conducta humana, ya que se trata de una situacin real objetiva
de amenaza, pero si el mal que se infringe en salvaguarda de esos
bienes, tiene que estar dirigido contra bienes o deberes que sean
34 WETZEL. Op Cit. Pg. 132
35 La Sala Tercera en el Voto 56-F de las 10:45 del 27 de mayo de 1987, estim que no se daban los
presupuestos de la causal , cuando se alegaba su aplicacin en un caso donde se produjeron unos daos
segn los accionantes sin intencin dolosa. Resolvi la Casacin:...Pero tampoco estos reproches puden
ser atendidos, toda vez que aunque el propsito fundamental de los imputados fuera el desalojo del
ofendido por la vas de hecho, lo cierto es que qued debidamente demostrado que ellos ocasionaron
los daos teniendo pleno conocimiento de sus actos, sin interesar que lo hicieran con la intencin de
desalojar o cualquier otra finalidad( porteger un tajo). Por otra parte por la forma en que se dieron los
hechos, no se observa cmo podra darse el estado de necesidad que se alega.

objeto de tutela penal, pues de otra manera el ataque a los mismo no

constituira delito y no habra nada que justificar. Lo mismo que debe
tratarse de bienes ajenos, pues la destruccin del bien propio no
puede ser delictuosa, porque es disposicin por parte del autorizado
para ello.
Pasamos ahora a cuestionar que debemos entender por evitar un
MAL MAYOR. Esto nos lleva a cuestionarnos en que cosiste esa
valoracin de bienes que implica el estado de necesidad, como
sabemos que el mal que se evita es menor, o en otras palabras que el
bien sacrificado es de menor jerarqua y por tanto era el que se deba
sacrificar. Definitivamente el criterio debe ser meramente objetivo,
en tanto lo determinante no es el valor que el autor le atribuye a esos
bienes, sino el que les asigna el Derecho. 36 Surge otra interrogante,
Qu pasa cuando los bienes en colisin de igual valor, de la misma
especie y el dao que se causa y se evita son iguales?
Algunos
37
autores como Ricardo Nez, partiendo de una concepcin liberal
del derecho piensan que es preciso tomar en cuenta la mayor estima
que el individuo tiene por sus propios bienes que por los ajenos, eso
resolvera el caso para cuando se trata de evitar un mal propio, pero
no cuando se trata de uno ajeno. Rodrguez Devesa 38 comentando
esta situacin, seala que cuando son bienes de igual valor solo entra
a regir la eximente cuando el mal que se causa es menor que el que
se trata de evitar, a contrario sensu, cuando los posibles males son
iguales no opera la eximente y el Sujeto activo debe asumir el mal,
porque evitarlo significa sacrificar otro bien con igual valor que el que
protege y con iguales resultados. Nuestro Cdigo parece seguir la
tesis de que para que opere la eximente necesariamente debe
evitarse un mal mayor, de ah que la solucin es igual a la del
derecho espaol.
b- Peligro actual o inminente.
Estos conceptos nos pueden parecer familiares pues ya os abordamos
al referirnos a alguna de las caractersticas que debe tener la agresin
ilegtima para que se justifique una situacin de legtima defensa. En
efecto ese estado de peligro, esa amenaza de un mal mayor debe ser
inminente. Lo anterior exige que el peligro de sufrir un mal debe ser
efectivo y de realizacin inmediata. No basta un mal posible, que se
le vea lejano, es necesario que el mismo exista objetivamente.
Volvemos al concepto de ese estado de verdadera necesidad, en
donde el autor est ante la alternativa de actuar o de que no
actuando o procediendo de manera ms benigna se efectiviza el

36 NEZ, Ricardo. Op Cit. Pg. 322.

37 Ibid.
38 RODRGUEZ DEVESA, Op Cit. Pg. 573.

riesgo para el bien ms valioso.39

c- Que no lo haya provocado voluntariamente.
Ya nos hemos referido un poco a este requisito al referir las
situaciones que podan provocar la situacin de peligro inminente. Es
conteste la doctrina en este requisito, por lo que referimos que nadie
puede aprovecharse de su propio dolo.
Se habla de que el autor debe ser extrao al mal inminente, aunque
puede haber contribuido a su causa material. As es el caso de quien
por negligencia provoca un incendio y para salvarse debe daar cosas
ajenas. Lo importante es que se tenga claro que al Autor no se le
puede reprochar la situacin de peligro, porque si se demuestra su
intencionalidad, es decir su provocacin consciente, la eximente no se
produce.
A la relacin causal entre el peligro causado y al accin que del Autor,
debe agregarse esa intencionalidad, pues como ya se dijo si la
provocacin del peligro fue por imprudencia, negligencia, falta de
previsibilidad, la causal de justificacin tiene aplicacin.
c.- Que no sea evitable de otra manera.
Esta es una exigencia que no la contienen todas las legislaciones.
Con ella, se refiriere el legislador a que el agente debe prever que el
mal inminente no pueda ser evitado de otro forma. A contrario sensu,
no opera la eximente si analizando el caso ex post nos encontramos
con que el mal se hubiera evitado con consecuencias menores si el
Agente hubiese actuado de una forma diferente a como lo hizo. Este
requisito debe analizarse vinculado con la necesidad creada por la
amenaza de un mal mayor. En otras palabras quiz resulte ms
importante ver de acuerdo a las circunstancias objetivas de la
situacin si el autor no excedi la medida racionalmente necesaria
para evitar el peligro, ya que luego de pasada la situacin de
necesidad, pueden aparecer muy diversas formas de resolver el
conflicto, pero es diferente estar ante la situacin apremiante. Deben
analizarse los conceptos disponibilidad y efectividad, sea el medio
disponible, ms efectivo y que cause el menor dao posible.
En este sentido Breglia Arias refirindose a los requisitos de la
jurisprudencia Argentina expone: ....mientras que en otras ocasiones
se sostiene que la ausencia de disposicin expresa en la ley no da pi
a exigencia tan absoluta, y que el criterio con que debe apreciarse la
situacin necesaria debe ser estrictamente concebida desde el punto
de vista de un sujeto razonable en el momento de peligro.40
Creemos que este requisito debe interpretarse en el sentido de
utilizacin del medio para evitar el peligro que resulte ser el menos
39 NEZ. Op Cit. Pg. 328.
40 BREGLIA ARIAS Op Cit. Og. 122.

daoso de acuerdo a las circunstancias, y est as regulado para

evitar excesos al amparo de una situacin de necesidad, pero no
pensamos que signifique exigir al agente que entre en una serie de
valoraciones que podramos hacer ya en fro, pues entonces no
estaramos hablando de un estado de necesidad.
d.- Casos en que no opera la causal porque se debe aceptar el
riesgo.
Quien tiene la obligacin de afrontar el riesgo no puede ampararse
en esta eximente. Estos casos son de sacrificio de lo propio en
servicio de lo ajeno.
As, en condiciones normales, la madre debe afrontar los riesgos del
embarazo y del parto. Los mdicos y enfermeras deben afrontar los
riesgos de un contagio, porque prevalece el inters de la salud de sus
pacientes. el salvavidas de una piscina no podr eludir su obligacin
de salvar al baista ante el peligro de ahogarse. Tampoco quienes
trabajan en un Hospital Psiquitrico podrn eludir suministrar el
tratamiento a un loco alegando peligro de ser atacados, o bien no
podrn causarle un dao ante el peligro de ser atacados. Los
ejemplos pueden seguir, as el bombero, el capitn de un barco, el
piloto de una aeronave. Todas estas personas ante una situacin de
peligro inminente en razn de su especial posicin no pueden eludir el
peligro y ampararse en la eximente que analizamos.
Al desarrollar este tema la doctrina seala algunas limitaciones que
deben tomarse en cuenta.
El deber de afrontar el peligro de estar jurdicamente impuesto, ya
sea mediante la ley o la convencin. La obligatoriedad obra solo en
los lmites de la funcin legal o contractualmente impuesta, es decir
en la medida que obliga al autor a actuar de determinada manera,
que significa precisamente enfrentar el riesgo. Con ello se excluyen
los deberes puramente morales, pues el Derecho no se puede fundar
en situaciones de la vida interna de las personas. 41
En el caso en que la persona obligada alegue ignorancia de su
obligacin, o error, podra pensarse en la posibilidad de alguna causal
de exclusin de la culpabilidad, pero no existira una situacin
objetiva que lo exima de la obligacin que le era exigible.
Por ltimo, debe tomarse en cuenta que el derecho est construido
para ser aplicado de manera racional, lo cual aplicado al tema que
ahora analizamos significa que an en el caso de las personas que
deben asumir el riesgo ante situaciones de necesidad, no se les
obliga a actuar siempre, aun cuando les cueste la vida por salvar
bienes de inferior valor, definitivamente esa no es la intencin del
legislador. Esa obligacin de sacrificio no es ciega e ilimitada, opera
aqu tambin el criterio de la proporcionalidad de los bienes, pues si
la diferencia es grande, como en el caso de un bombero que a costa
de su vida saca bienes materiales de una casa incendiada, resulta
41 NEZ. Op Cit. Pg. 336.-

razonable concluir que esa obligacin de actuar cede ante el valor

muy superior del sujeto obligado jurdicamente a actuar.
Cumplimiento de la ley
Seala el Cdigo Penal en su artculo 25: No delinque quien obrare en
cumplimiento de un deber legal o en ejercicio legtimo de un derecho.
La doctrina no trata en forma amplia esta causal. Su fundamento o
justificacin se ha sealado en la preponderancia del inters que
tiene el Derecho en la observancia de un deber jurdico especial
impuesto al individuo, sobre el inters que tiene en la preservacin
del bien jurdico tutelado por la pena.42
Con base en el texto legal desarrollaremos sus presupuestos:
Cumplimiento de un deber legal.
Debemos empezar por delimitar que al referirse el Cdigo a un deber
legal, excluye deberes filiales o religiosos. Se entendern incluidos
solo en el tanto el Derecho los reconozca como tales.43
Diremos que se acta bajo la eximente de cumplimiento de un deber
jurdico cuando se le impone a un individuo expresa o implcitamente
la obligacin de actuar u omitir hacerlo de una manera que es
formalmente delictiva. As por ejemplo la obligacin que tiene el
testigo de decir verdad aunque ello conlleve el lesionar el honor
ajeno, lo mismo que la obligacin de denunciar que le es impuesta a
ciertos sujetos. De modo que se trata de una relacin entre el sujeto
y la norma que viene obligado a cumplir.
Se distinguen dentro de los deberes legales aquellos que son
impuestos por el desempeo de funciones pblicas o ciertas
profesiones, las cuales traen consigo, el tener que asumir ciertas
obligaciones derivadas directamente de la ley. As por ejemplo, el
deber de guardar secreto en ciertas profesiones, o la obligacin de
detener que le es impuesta a los agentes de polica.
Esta causal de justificacin debe valorarse dentro de los lmites que la
propia norma establece, debe ejercerse con el debido respeto hacia
los otros bienes jurdicos que pueden entrar en colisin en algunas
ocasiones con las obligaciones que deben cumplirse. Lo anterior,
significa que deben apreciarse las circunstancias de cada caso, pues
los excesos no estn comprendidos por la eximente. La doctrina cita
el ejemplo de que el polica para efectuar una detencin debe utilizar
la fuerza que sea estrictamente necesaria para reducir la resistencia
que se ponga. Encontramos un caso resuelto por una Sala de
Casacin de Costa Rica donde precisamente se trat este punto. En
lo que interesa seal la Sala: ...Como puede verse, los hechos
tenidos por demostrados si configuran el delito de abuso de cargo
42 Ibid. Pg. 400.
43 En este sentido RODRGUEZ DEVESA Op Cit. Pg. 510.

que seala el artculo 329 del C.P. pues ya el imputado, despus del
intercambio verbal en que supuestamente se produjo la falta de
respeto del Ofendido hacia su persona, haba logrado su propsito,
cual era el decomiso de la bicicleta que inclusive orden trasladar
hasta la delegacin correspondiente. Pero su actuacin posterior est
reida con los deberes de la funcin pblica, sin que pueda
entenderse que estaba hacindolo en cumplimiento de un deber legal
o en el ejercicio de un derecho (art. 25 Cdigo Penal), ya que como lo
seala el Juez de mrito, se present ofuscado a la casa del testigo
A.M. donde se encontraba A. H. y sin justificacin alguna le dispar a
los pies, lo cual, desde luego, no era la forma idnea para procurar la
detencin, an admitiendo la tesis de la defensa en el sentido de que
lo haca por la falta de respeto, sufrida en el primer enfrentamiento.
En el presente caso no se trat de una simple extralimitacin
funcional vista en su aspecto extensivo sino de un abuso de autoridad
que al autor le confiri su propia funcin. Voto 2-F de las 9:55 horas
del 8 de enero de 1987.
En conclusin, no se trata de que el cargo o el especial deber es una
autorizacin para delinquir, para cumplir deseos
ilcitos
aprovechndose del especial deber conferido por la ley, no sobra
repetir aqu que el Derecho debe interpretarse en forma racional, y
en especial el derecho penal sobre todo tomando en cuenta las
especiales circunstancias que rodean cada caso. Pues si en un caso
como el expuesto la actuacin policial desbord los lmites del deber
legal, en otros casos, sobre todo con referencia a las bandas
organizadas o delincuentes poderosos el medio no sera excesivo.
Legtimo ejercicio de un derecho
En cuando al ejercicio legtimo de un derecho que tambin contempla
la norma que exponemos, debemos empezar por diferenciarlo del
cumplimiento de un deber legal pues en ocasiones se utilizan
indistintamente o se confunden. La principal distincin radica en que
respecto del deber legal el sujeto no tiene opcin y debe actuar
conforme se lo exige la ley, mientras que quien ejerce un derecho
tiene la facultad de renunciar a ese ejercicio, es decir ante un derecho
legtimo la persona puede hacer o no uso de l. De modo que la
causal de justificacin operara en el tanto se haga uso del derecho.
El ejercicio del derecho debe ser legtimo, lo cual implica que los
medios por los cuales se hace valer deben ser los prescritos por el
Ordenamiento, dichos medios no deben ser constitutivos de delito.
Por otro lado ese ejercicio tampoco es ilimitado y hay ciertas esferas
de la convivencia social que deben respetarse, como por ejemplo la
reservada a las tribunas. As, aunque haya sido vctima de un robo no
estoy facultado para recuperar mis bienes a matar o herir al
receptador.
Dentro de esta causal los casos tpicos son los que se refieren a los
derechos correccionales y al ejercicio de algunos deportes. En el
primer mbito se incluyen las situaciones en que una persona tiene
el derecho de correccin sobre otra, sea derivado de la ley o de un

contrato, este derecho de correccin debe entenderse conferido

solamente en la medida necesaria para lograr los fines educativos
expresamente establecidos. La clave ser la moderacin. De tal
suerte que se justifican algn acto de represin o mal trato leve, pero
jams expresiones injuriosas o lesiones constitutivas de delito, se
puede justificar alguna restriccin a la libertad de movimiento, pero
nunca el secuestro.
Respecto a la prctica de deportes se ha analizado dentro de esta
causal en tanto se entiende que algunas lesiones estn justificadas
cuando se ejerce el derecho a practicar un determinado deporte, en
donde todos los que participan aceptan las reglas del juego.
De hecho la prctica del deporte es lcita y hasta fomentada por el
Estado, por lo que es una actividad amparada por el Derecho. Lo
anterior significa que se excluyen de proteccin los deportes
prohibidos por la Administracin As por ejemplo las lesiones y hasta
la muerte producidas en una competicin de boxeo pueden estar
justificadas por esta eximente, en el tanto no se haga un uso
ilegtimo de la prctica del deporte, en otras palabras si se han
respetado las reglas del juego.
Se excluye la aplicacin de la eximente si en el caso concreto se
demuestra que la prctica del deporte fue utilizada para la comisin
de un delito. Lo mismo que los casos imprevistos y que no caen
dentro de la naturaleza misma de la actividad deben resolverse por
las reglas comunes de la responsabilidad.
El Cdigo Penal, lo describe en el Art. 24. C. P. el ttulo: Causas de
justificacin. Son causas de justificacin:
Legtima defensa
1.- Quien obra en defensa de su persona, bienes o derechos, o en
defensa de la persona, bienes o derechos de otra, siempre que
concurran las circunstancias siguientes:
a. Agresin ilegtima;
b. Necesidad racional del medio empleado para impedirla o
repelerla;
c. Falta de provocacin suficiente por parte del defensor. Se
entender que concurren estas tres circunstancias respecto de
aquel que rechaza al que pretende entrar o haya entrado en
morada ajena o en sus dependencias, si su actitud denota la
inminencia de un peligro para la vida, bienes o derechos de los
moradores.
El requisito previsto en el literal c) no es necesario cuando se trata de
la defensa de sus parientes dentro de los grados de ley, de su
cnyuge o concubinario, de sus padres o hijos adoptivos, siempre que
el defensor no haya tomado parte en la provocacin.

Estado de necesidad

2.- Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de

salvarse o de salvar a otros de un peligro, no causado por l
voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el hecho
sea en proporcin al peligro. Esta exencin se extiende al que
causare dao en el patrimonio ajeno, si concurrieren las
condiciones siguientes:
a. Realidad del mal que se trate de evitar;
b. Que el mal sea mayor que el que se cause para evitarlo;
c. Que no haya otro medio practicable y menos perjudicial
para impedirlo.
No puede alegar estado de necesidad, quien tena el deber legal
de afrontar el peligro o sacrificarse.
Legtimo ejercicio de un derecho
3.- Quien ejecuta un acto, ordenado o permitido por la ley, en
ejercicio legtimo del cargo pblico que desempea, de la profesin a
que se dedica, de la autoridad que ejerce, o de la ayuda que preste a
la justicia.
Todos estos efectos son predicables por igual de todas las causas de
justificacin que reconoce el ordenamiento jurdico. Del catlogo de
eximentes recogidas en el Cdigo Penal, tienen el carcter de causas
de justificacin: la legtima defensa, el estado de necesidad, y el
legtimo ejercicio de un derecho que bien puede ser equiparado al
caso fortuito, al cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un
derecho y la obediencia debida.
Junto a ellas se considera tambin como causas de justificacin el
consentimiento en los casos en los que la proteccin de un bien
jurdico queda supeditado a la voluntad de su titular. En la doctrina se
atribuye esta cualidad al derecho de correccin (que no sera ms que
un supuesto concreto del ejercicio legtimo de un derecho) y el riesgo
permitido (especialmente como justificacin en los delitos
imprudentes) En todo caso, sin perjuicio de pronunciarnos ms
adelante sobre cada una de ellas, parece claro que el catlogo de
causas de justificacin no puede ser un catlogo cerrado, por cuanto
las causas de justificacin no son un problema especfico del derecho
penal, sino un problema general del ordenamiento jurdico. Cualquier
acto lcito, desde el punto de vista del derecho pblico o privado,
puede serlo tambin para el derecho penal, y, a la inversa, cualquier
acto justificado de derecho penal es tambin un acto lcito para las
restantes ramas del ordenamiento jurdico.
El concepto de licitud o ilicitud, de jurdico o antijurdico, es, por lo
tanto, un concepto general vlido para todo el ordenamiento jurdico.
Lo nico especficos de cada rama del derecho son las consecuencias
que se atribuyen al acto jurdico o antijurdico. De aqu se desprende
que las fuentes de las causas de justificacin pueden tener un origen
en cualquier rama del ordenamiento jurdico que, por medio de sus

disposiciones (ley, reglamento, derecho consuetudinario,

autorice la realizacin de un hecho penalmente tpico.

etc.),

Sistemtica
La doctrina se ha esforzado por reconducir las causas de justificacin
a una serie de principios generales que informan su regulacin
Jurdica concreta.
Las teoras monistas pretenden reducir todas las causas de
justificacin a un principio nico que algunos ven en la idea de
"empleo de medios adecuados para un fin lcito";
Otros en la de "ms beneficios que perjuicios";
Y, finalmente, otros en la de la "ponderacin de bienes". Sin embargo,
estas teoras han sido abandonadas, por cuanto utilizan conceptos
vagos e indeterminados, incapaces de explicar unitariamente la
naturaleza de cada causa de justificacin en concreto, ya que cada
una responde a ideas diferentes o a la combinacin de varias de ellas.
La doctrina dominante actualmente atiende a varios principios
generales reguladores, comunes a diversos grupos de causas de
justificacin de la misma especie, o similares en su punto de partida,
y las clasifica luego en funcin de estos principios.
De acuerdo con ello, las causas de justificacin se suelen clasificar
dentro de los dos segmentos y segn predomine en ellas:
a. El principio de la ausencia de inters o
b. El principio del inters preponderante.
En las primeras (El principio de la ausencia de inters): El hecho
queda justificado porque el titular del bien jurdico afectado por el
hecho renuncia a la proteccin jurdica en el caso concreto (caso del
consentimiento)
En las segundas (El principio del inters preponderante) El hecho
queda justificado porque la lesin de un bien jurdico se produce para
salvar otro bien de mayor valor (estado de necesidad)
Sin embargo, no son estos principios los nicos informadores de las
causas de justificacin, ya que, junto a ellos, juegan tambin un papel
importante otros como el de la "Prevalencia del derecho", el de
"proporcionalidad", el de "necesidad", etc..., que no siempre son
reconducibles a las otras dos.
Realmente debe estudiarse en cada causa de justificacin en concreto
cual son los principios que la inspiran, renunciando a cualquier
apriorismo sistemtico que, por lo dems, apenas tiene importancia
prctica.
Elementos subjetivos de justificacin.
Las causas de justificacin tienen elementos objetivos y subjetivos.
Para justificar una accin tpica no basta con que se d objetivamente
la situacin justificante, sino que es preciso, adems que el autor
conozca esa situacin e, incluso, cuando as se exija, que tenga las

tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su

accin.
Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que se
est defendiendo.
Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que el
autor alcance un resultado objetivamente lcito, sino que es preciso,
adems que haya actuado acogiendo en su voluntad la consecucin
de ese resultado.
No acta, por ejemplo, en legtima defensa quien mata por venganza
a otro sin saber que la vctima estaba esperndolo precisamente para
matarlo;
La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se
mate por venganza, sino a que el autor no saba subjetivamente que
estaba defendindose de la agresin de la vctima.
El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los
mviles de quien acta
justificadamente sean valiosos, sino simplemente que el autor sepa y
tenga la voluntad de actuar de un modo autorizado o permitido
jurdicamente.
Demos otro ejemplo: El guardin de presidios puede ejercer su
profesin porque es un sdico y disfruta con el dolor ajeno, el que es
mayor cuando observa el sufrimiento de los internos del presidio, al
momento en que l hace sonar las llaves, pasando el garrote frente a
los barrotes de las celdas, etc. pero en la medida en que acte dentro
de los lmites legales y sepa y quiera actuar dentro de esos lmites,
actuar justificadamente.
Lo mismo sucede en las dems causas de justificacin. Es equivocado
el pensar que la exigencia de un elemento subjetivo de justificacin
convertira a los Tribunales de Justicia en confesionarios, porque no se
trata aqu en absoluto de valorar los motivos e intenciones ltimas del
acusado, sino de probar simplemente que conoca la situacin
objetiva justificante y si actu voluntariamente dentro de los lmites
autorizados.
3.7 El tipo doloso.

3.8 Concepto de dolo.

Concepto

de

dolo:
El mbito subjetivo del tipo de injusto de los delitos dolosos est
constituido por el dolo.
El Trmino dolo tiene varias acepciones en el mbito del derecho. Aqu
se entiende simplemente como conciencia y voluntad de realizar el
tipo objetivo de un delito.
Es la voluntad consiente dirigida a la ejecucin de un hecho que es

delictuoso. O sea que es propsito o intencin deliberada de causar

un dao.
3.9 Estructura del tipo doloso.
Estructura del tipo doloso
- Accin
- Relacin de causalidad
Tipo objetivo:
- Resultado
- Elementos descriptivos
- Elementos normativos
TIPO DOLOSO
-Elemento
cognoscitivo
DOLO

-Elemento

Elementos

-Elementos

de

Especiales

-Elementos

de

volitivo
Tipo subjetivo
autora
nimo

3.10 Elementos del dolo.

De la definicin de dolo aqu propuesta se deriva que el dolo se
constituye por la presencia de dos elementos: uno intelectual y otro
volitivo.
a) Elemento intelectual. Para actuar dolosamente, el sujeto de la
accin debe saber qu es lo que hace y los elementos que
caracterizan su accin como accin tpica. Es decir ha de saber,
por ejemplo en el homicidio, que mata a otra persona; en el hurto,
que se apodera de una cosa mueble ajena; en la violacin, que
yace con una mujer privada de razn o de sentido o menor de 12
aos, etc.
No es necesario, en cambio, que conozca otros elementos
pertenecientes a la antijuricidad, a la culpabilidad o a la

penalidad. El conocimiento de estos elementos puede ser

necesario a otros efectos, por ejemplo, para calificar la accin
como antijurdica, culpable o punible, pero no para calificarla
como tpica.
El elemento intelectual del dolo se refiere, por tanto, a los
elementos que caracterizan objetivamente la accin como tpica
(elementos objetivos del tipo): sujeto, accin, resultado, relacin
causal o imputacin objetiva, objeto material, etc.
As, por ejemplo, el tipo subjetivo del homicidio doloso requiere el
conocimiento (y, como despus se ver, la voluntad) de que se
realizan los elementos objetivos del tipo de homicidio: que se
mata, que la accin realizada es adecuada para producir la
muerte de otra persona, que la vctima es una persona y no un
animal, etc. El que el sujeto conozca la ilicitud de su hacer (cree,
por ejemplo, que mata en legitima defensa) o su capacidad de
culpabilidad es algo que no afecta para nada a la tipicidad del
hecho, sino a otros elementos de la teora general del delito.
El conocimiento que exige el dolo es un conocimiento actual, no
bastando uno meramente potencial. Es decir, el sujeto ha de saber lo
que hace, no basta con que hubiera debido o podido saberlo.
Esto no quiere decir que el sujeto deba tener un conocimiento exacto
de cada particularidad o elemento del tipo objetivo.
En algunos casos, esto seria imposible. As, por ejemplo, en la
violacin de una menor de 12 aos no es preciso que el sujeto sepa
exactamente la edad, basta conque aproximadamente se represente
tal extremo; en el hurto basta con que sepa que la cosa es ajena,
aunque no sepa exactamente de quin sea, etc. Se habla en estos
casos de "valoracin paralela en la esfera del profano", es decir, el
sujeto ha de tener un conocimiento aproximado de la significacin
social o jurdica de tales elementos.
b) Elemento volitivo. Para actuar dolosamente no basta con el mero
conocimiento de los elementos objetivos del tipo, es necesario,
adems, querer realizarlos.
Este querer no se confunde con el deseo o con los mviles del
sujeto. Cuando el atracador a un banco del sistema mata al
cajero para apoderarse del dinero que ste tiene bajo su custodia,
probablemente no desea su muerte, incluso preferira no hacerlo,
pero a pesar de ello quiere producir la muerte en la medida en
que no tiene otro camino para apoderarse del dinero que ste
guarda.
Igualmente, son indiferentes para caracterizar el hecho como
doloso los mviles del autor. En el ejemplo anterior, los mviles
del autor pueden ser simplemente lucrativos, de venganza,
polticos, etc.; el atraco no deja por eso de ser doloso.
Los mviles solo en casos excepcionales tienen significacin tpica
y por lo general solo inciden en la determinacin de la pena como
circunstancias atenuantes o agravantes.
El elemento volitivo supone voluntad incondicionada de realizar algo

(tpico) que el autor cree que puede realizar. Si el autor an no est

decidido a realizar el hecho (por ejemplo, an no sabe si disparar y
espera la reaccin del otro) o sabe que no puede realizarlo (la vctima
se ha alejado del campo de tiro) no hay dolo, bien porque el autor no
quiere todava, bien porque no puede querer lo que no est dentro de
sus posibilidades.
De algn modo el querer supone adems el saber, ya que nadie
puede querer realizar algo que no conoce. Esto no quiere decir que
saber y querer sean lo mismos:
El ladrn sabe que la cosa es ajena, pero no quiere que lo sea; su afn
por apoderarse de ella le hace realizar voluntariamente la accin de
apoderamiento, a pesar del conocimiento de lo ajeno.
Lo mismo sucede en otros delitos. El violador sabe que la mujer con la
que yace es una oligofrnica y, a pesar de ello, quiere yacer con ella,
aunque probablemente preferira que fuera sana mentalmente.
En todos estos casos se puede decir que el autor quiere todas y cada
una de estas circunstancias, al incluir en su voluntad la
representacin total del hecho, tal como se presenta en la parte
objetiva del tipo.

3.11 Clases de dolo.

Clases

de

dolo:
Segn sea mayor o menor la intensidad del elemento intelectual y
volitivo, se distingue entre dolo directo y dolo eventual.
Ambas categoras suponen una simplificacin y una reduccin de los
complejos procesos psquicos que se dan en la mente del sujeto en
relacin con los elementos objetivos del tipo.
Entre la intencin coincidente en todo con el resultado prohibido y el
simple querer eventual de ese resultado hay matices y gradaciones,
no siempre perfectamente ntidos.
Conscientes de estas limitaciones se puede admitir la distincin
tradicional:
a) Dolo directo. En el dolo directo el autor quiere realizar
precisamente el resultado prohibido en el tipo penal ( en los
delitos de resultado) o la accin tpica (en los delitos de simple
actividad):
El autor quera matar y mata, quera daar y rompe la cosa,
etc. En estos casos se habla de dolo directo de primer grado.
En el Cdigo Penal se utiliza a veces expresiones como "de
propsito", "intencin", "malicia", etc., que equivalen a esta
especie de dolo directo.
Dentro del dolo directo se incluyen tambin los casos en los que el
autor no quiere directamente una de las consecuencias que se va a
producir, pero la admite como necesariamente unida al resultado
principal que pretende:

Dispara contra alguien que est detrs de una vitrina de almacn, y

sabe que para matarlo tiene que romper la vitrina que da a la calle
del negocio referido. No basta con que prevea la consecuencia
accesoria, es preciso que, previndola como de necesaria produccin,
la incluya en su voluntad.
De acuerdo con lo dicho anteriormente no hay, por consiguiente,
ninguna dificultad en admitir tambin aqu la existencia de dolo o
incluso de dolo directo, aunque para diferenciarlo del supuesto
anterior, se hable en este caso de dolo directo de segundo grado.
Las diferencias psicolgicas no significan necesariamente diferencias
valorativas penales: tan grave puede ser querer matar a alguien sin
ms como considerar su muerte una consecuencia necesariamente
unida a la principal que se pretenda.
b) Dolo eventual. Con la categora del dolo directo no se pueden
abarcar todos los casos en los que el resultado producido debe,
por razones polticocriminales, imputarse a ttulo de dolo a quien
se le atribuye la accin, aunque el querer del sujeto no est
referido directamente a ese resultado.
Me toca ahora referirme al dolo eventual. En el dolo eventual el
sujeto se representa el resultado en su mente, como de probable
produccin y, aunque no quiere producirlo, sigue actuando,
admitiendo la eventual produccin de ste. No es que el sujeto
quiera el resultado a producir, pero el mismo se le representa
mentalmente como probable, es decir, existe la posibilidad que
ste se produzca, o en otras palabras, en su mente ha estado
presente que "cuenta con l", o bien "admite su produccin",
admite que es posible su probable produccin "acepta el
riesgo", etc.
Con todas estas expresiones se pretende describir un complejo
proceso psicolgico en el que se entremezclan elementos
intelectuales y volitivos, conscientes o inconscientes, de difcil
reduccin a un concepto unitario de dolo o culpa.
Como ejemplo del dolo eventual yo les he ejemplificado la siguiente
ancdota a mis alumnos. Resulta que un individuo se entera por los
medios de comunicacin que se ha desatado una tormenta a
consecuencia de una influencia de baja presin proveniente del
pacfica. Dicha tormenta afectar toda el rea montaosa del rea
donde nace el ro que pasa a la rivera del lugar donde ste tiene
instalada su vivencia. Resulta que Paco quiere deshacerse de su
suegra y sabe que cuando llueve mucho en la montaa el ro vecino a
su casa crece significativamente y es probable que arrastre todo lo
que se encuentre a su paso. l puede apreciar que hay un sol radiante
y es probable que no llueva por sus alrededores, pero si la noticia
radial se encuentra alertando a sus radioescuchas y constantemente
lo informa es que probablemente en las prximas horas se suceda el
fenmeno. Ante dicha probabilidad y sabiendo que su suegra no ha
tenido noticias de lo que se avecina, le ordena que se baya al ro a
lavar ropa, le indica que se la deber llevar toda, ya que hay buen sol
y as no perder el tiempo. Pasan las horas y ms tarde la corriente
del ro sube sin previo aviso, y se lleva a la suegra con todo y ropa ro

abajo, causndole la muerte en forma instantnea por golpes sufridos

en la cabeza.
El dolo eventual constituye, por lo tanto, la frontera entre el dolo
y la imprudencia o culpa y dado el diverso tratamiento jurdico de
una y otra categora es necesario distinguirlas con una mayor
claridad.
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han formulado
principalmente dos teoras:
La teora de la probabilidad;
Parte del elemento intelectual del dolo. Dado lo difcil que es
demostrar en el dolo eventual el elemento volitivo de querer el
resultado, la teora de la probabilidad admite la existencia de dolo
eventual cuando el autor se representa el resultado como de muy
probable produccin y a pesar de ello acta, en otras palabras,
admite o no su produccin.
Si la probabilidad de produccin del resultado es ms lejana o
remota, y esta sujeta a ciertas circunstancias
habr culpa o
imprudencia con representacin.
La teora de la voluntad o del consentimiento;
Atiende al contenido de la voluntad. Para esta teora no es suficiente
conque el autor se plantee el resultado como de probable produccin,
sino que es preciso que adems se diga:
"Aun cuando fuere segura su produccin, actuar".
Hay, por el contrario, culpa si el autor, despus de haberse
representado el resultado como de segura produccin, hubiera dejado
de actuar.
Contra la teora de la probabilidad se afirma que deja sin valorar una
parte esencial del dolo:
a. El elemento volitivo, y que, por otra parte, no siempre la
alta probabilidad de produccin de un resultado obliga a
imputarlo a titulo de dolo (pinsese en las intervenciones
quirrgicas de alto riesgo)
b. Parece, por ello, preferible la teora de la voluntad, por
cuanto, adems de tener en cuenta el elemento volitivo,
delimita con mayor nitidez el dolo de la culpa.
Sin embargo, tambin contra ella se han formulado objeciones.
a. En primer lugar, porque presume algo que no se da en la
realidad: que el autor se plantea lo que hara, en el caso de que
el resultado fuere de produccin segura. Ciertamente la teora
de la voluntad se basa en confrontar al delincuente con el
resultado cuando ste todava no se ha producido,
imaginndolo como efectivamente acaecido.
b. En segundo lugar, porque no siempre se puede demostrar
un querer efectivo, ni aun en los casos en que el autor se
imagine el resultado como seguro. Incluso en el dolo directo de
segundo grado es suficiente con la representacin de la
necesaria produccin del resultado concomitante.
A pesar de estas objeciones, es preferible la teora de la voluntad,

porque, en ltima instancia, todo el problema del dolo desemboca a la

larga en La demostracin del querer el resultado, siendo insuficiente
la simple representacin de su probable produccin. La demostracin
de ese querer plantea, ciertamente, problemas de prueba en la
prctica, pero no por ello puede prescindirse de l.
La doctrina se inclina por la teora del consentimiento, con excepcin
de Gimbernat que mantiene la de la probabilidad. Algn sector
doctrinal, aun manteniendo la distincin dolo eventualimprudencia,
considera que aquel debe incluirse en esta a efectos de punicin.
En realidad, el dolo eventual en tanto sea dolo, solo puede incluirse
en el tipo de injusto del delito doloso con todas sus consecuencias.
Las dificultades para trazar las fronteras entre dolo eventual e
imprudencia han condicionado una jurisprudencia vacilante que unas
veces utiliza la teora de la probabilidad y otras la del consentimiento.
Otra clasificacin:
El artculo 11 del C.P. indica que delito doloso es cuando el resultado
ha sido previsto o cuando sin perseguir ese resultado, el autor se lo
representa como posible y ejecuta el acto. Nuestra legislacin lo
clasifica as: Dolo Directo y Dolo Indirecto.
DOLO DIRECTO: Es cuando la previsin y la voluntad se identifican
completamente con el resultado, (cuando el resultado ha sido
previsto), llamado tambin dolo intencional o determinado.
DOLO INDIRECTO: Es cuando el resultado que no se quera causar
directamente y que era previsible, aparece necesariamente ligado al
hecho deseado y el sujeto activo ejecuta el acto, lo cual implica una
intencin indirecta.
DOLO EVENTUAL: Surge cuando el sujeto activo ha previsto y tiene el
propsito de obtener un resultado determinado, pero a su vez preve
que eventualmente pueda ocurrir otro resultado y an as no se
detiene en la ejecucin del acto delictivo.
DOLO DE LESION: Cuando el propsito deliberado del sujeto activo es
de lesionar, daar o destruir, perjudicar o menoscabar un bien jurdico
tutelado.
DOLO PELIGROSO: Es cuando el propsito deliberado del sujeto activo
no es precisamente lesionar un bien jurdico tutelado, sino ponerlo en
peligro. Ej. Agresin.
DOLO GENERICO: Est constituido por la deliberada voluntad de
ejecutar un acto previsto en la ley como delito.
DOLO ESPECIFICO: Est constituido por la deliberada voluntad de
ejecutar un acto previsto en la ley como delito.
DOLO IMPETU: Es cuando surge imprevisiblemente en la mente del
sujeto activo como consecuencia de un estado de animo.
DOLO DE PROPOSITO: Es el dolo propio que surge en la mente del
sujeto activo con relativa anterioridad a la produccin del resultado
criminoso, existe un tiempo ms o menos considerable, que nuestro
Cdigo denomina premeditacin, como agravante

4. Culpabilidad.
3. LA CULPABILIDAD
Evolucin histrica
La comisin de una accin tpica y antijurdica no basta para
considerar que se ha cometido delito. Es necesario que el autor
haya obrado en forma culpable.
El fundamento de la culpabilidad est ntimamente ligado a las
teoras que fundamentan la pena.
En el derecho antiguo se concedi escasa importancia al elemento
subjetivo del delito y apreciaba solamente el dano producido
prescindiendo de su causalidad espiritual.
En el derecho germnico primitivo el resultado del hecho era
decisivo, el objeto de la pena era el dano producido y no la accin
culpable, ignorndose la misma por completo.
Sin embargo, en algunas remotas legislaciones se encontraban
insospechadas precursiones sobre la imputabilidad y culpabilidad
con el cdigo de Ammurab, en el libro de Man, pero stas
constituyen raras excepciones, ya que en aquellos tiempos
prevaliera el desconocimiento del elemento psicolgico del delito.
Fue indispensable el paso del tiempo de muchos siglos para que
llegara a formularse cada base fundamental del derecho penal, el
principio de que sin imputabilidad y responsabilidad no se concibe
la imposicin de una pena.
La influencia del Cristianismo y el resurgimiento del Derecho
Romano abrieron en el campo de la penalidad un nuevo perodo, el
de la responsabilidad moral. Este hecho se verific en la Edad
Media y la teora del libre arbitrio se convirti en el punto central
del DP, principio que an hoy en da perdura sin libre arbitrio no
es posible penalidad alguna.
Por mucho tiempo domin la doctrina que fundamentaba que la
imputabilidad y la responsabilidad penal en el libre arbitrio de las
acciones humanas, pero la evolucin filosfica dio paso a nuevas
doctrinas que contradecan a la doctrina del libre albedro.
Doctrina del libre arbitrio; alma de la escuela clsica.
Doctrina determinista; fundamento cientfico de la
escuela positiva.
Segn loa Doctrina del Libre Arbitrio para que un individuo sea
imputable y responsable de sus actos deben concurrir las siguientes
condiciones:
1. Que en el momento de la ejecucin posea
inteligencia y discernimiento.
2. Que goce de la libertad de su voluntad, es
decir, la facultad de poder escoger.
Slo cuando concurran estas dos condiciones podr declararse a un
individuo responsable y culpable, pues ha querido el delito y lo ha

ejecutado libremente. Su responsabilidad penal es consecuencia de

su responsabilidad moral.
La Teora Determinista, niega la existencia del libre arbitrio. Aducen
que la conducta humana est determinada por la personalidad fsica
(temperamento) y por la psquica (carcter) y por el influjo del medio
fsico y social en el que el hombre vive. sta se fundamenta en la
responsabilidad social y no en la moral, cuya frmula es: El hombre es
imputable y responsable por el hecho de vivir en sociedad. Si aqul
comete actos perjudiciales o peligrosos socialmente debe sufrir la
reaccin social que se concreta en la pena que es una medida de
defensa para los hechos criminales.
Esta teora tambin se
fundamenta en la responsabilidad legal aduciendo que su nico
fundamento es la inaccin de la ley penal bastando que el individuo
cometa un hecho penado por la ley para que sea sometido a una
reaccin social (sancin), correspondiente a su grado de peligrosidad.
El peligrosismo vulnera principios bsicos constitucionales y es
contrario a un Estado de Derecho.
En apariencia responde a
conceptos mas humanitarios, como es la reeducacin del delincuente
y no la imposicin de penas, sino de medidas de seguridad; sin
olvidar que existen algunas medidas tan gravosas como las penas.
Bacigalupo entiende que ser culpable el que pudendo, no se ha
motivado por la norma ni por la amenaza penal dirigida contra la
violacin y deja a un lado la prueba de la libertad o del determinismo.
Zafaroni no admite que el fundamento de la culpabilidad sea la
prevencin general. Para l la culpabilidad es responsabilidad que se
dar si el sujeto pudo entender lo antijurdico de la conducta y si pudo
elegir libremente.
Ambas teoras son aceptables y en la prctica conducen a rpidas
soluciones.

4.1 Culpabilidad en el causalismo.

Culpabilidad en el causalismo
Para la direccin causalista, el tipo del hecho doloso y el culposo son
idnticos (accin, causalidad, resultado); la distincin entre delito
intencional e imprudente no se establece hasta llegar a (las formas
de) la culpabilidad: es ah donde se examina si la voluntad del autor
est dirigida al resultado tpico (delito doloso) o no ( en este caso, si
aun no querindose el resultado se ha actuado sin observar la
diligencia debida, habr imprudencia).
4.2 Culpabilidad en el finalismo.
Culpabilidad en el finalismo
Por su parte, Enrique Gimbernat Ordeig, expone: "El sistema finalista
y el tradicional coinciden en que ambos estructuran el delito en
tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad; difieren en cambio entre s en
el contenido que dan a esos elementos.

El finalismo, distingue ya en el tipo entre delito doloso y culposo.

Adems de la causalidad entre comportamiento y resultado, hay que
examinar en el tipo el contenido de la voluntad: si el autor quiso el
resultado -y slo entonces- habr tipo doloso; si no fue se el caso,
habr a lo sumo -si se actu negligentemente- un hecho imprudente.
4.3 Causas excluyentes de culpabilidad.
Causas excluyentes de culpabilidad
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como
causas de inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el
momento de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad
mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno
mental transitorio, la capacidad de comprender el carcter ilcito del
hecho o de determinarse de acuerdo con esa comprensin, salvo que
el trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el
agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de las
eximentes de responsabilidad penal. La minora de edad como causa
de inimputabilidad, est establecida buscando la seguridad jurdica,
de un modo tajante que no admite gradacin. De tal modo que solo a
partir de los dieciocho aos se puede responder y no antes a la
responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se pudiera
demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de
culpabilidad suficiente.
Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el
legislador exige, sin embargo, que la afeccin lo sea de nacimiento o
desde la infancia y que tenga alterado gravemente la conciencia de la
realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la capacidad
de culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden de
lleno en la capacidad de motivacin y, con ello, se convierte en la
causa de inimputabilidad por excelencia.
I.
LA MINORIA DE EDAD:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18 aos.
Por razones de seguridad jurdica, el legislador guatemalteco ha
optado por marcar un lmite exacto, dejando fuera del derecho penal
al menor de 18 aos que comete un delito, y el Organo Jurisdiccional
est obligado a remitirlo a un tribunal de menores para que se
atienda su caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la opinin
que se tenga sobre la bondad de dichos tribunales, est claro que los
menores de 18 aos no deber ser objeto, en ningn caso, de pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad es
criticable en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 aos, aunque
solo sea un da, en el momento de la comisin del hecho, el menor
entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho penal

diseado para adultos.

Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor de
16 aos como sujeto de derecho penal, y han establecido que si el
menor de 16 aos, pero que por su estado se encuentra prximo a los
18 aos, se le atena la pena o se le permite al Tribunal que le
imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena estipulada
al delito, cosa que no sucede en nuestro pas.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un
problema de atenuacin de la pena, sino un problema de adecuacin
del trmite procesal y del tratamiento al menor transgresor.
Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe responder
de los hechos cometidos, pero no lo es con tanta claridad, el que un
delincuente primario de 19 aos no puede ser tratado igual e
internado en el mismo establecimiento que un reincidente de 50
aos. La falta de un derecho penal especfico para jvenes
delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms lamentables
lagunas de nuestra legislacin legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de que
ponga en vigencia el Cdigo de Menores es de carcter urgente, pues
la ley se encuentra en suspenso por tiempo definido. En la misma se
fija la mayora de edad penal, acorde al derecho constitucional y a
tratados internacionales en materia de los derechos humanos del
menor. En otras palabras, la ley que el Congreso de la Repblica ha
dejado en suspenso por tiempo indefinido, toma de base los 18 aos
de la persona transgresora de la norma penal y contempla la
adopcin de medidas reeducativas sustitutivas de la pena para
menores entre 18 y 21 aos, y la forma como ha de ser tratado aqul
menor transgresor cuyas edades oscilen entre los 15 y los 18 aos, la
cual a mi criterio es acorde a la realidad social, pues est creado en
dicha ley, el derecho penal juvenil acorde a nuestra realidad.
II.

ALTERACION EN LA PERCEPCION.

Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del

Cdigo Penal, el que dice que, no es imputable, quien en el momento
de la accin u omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de
desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, la capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o
de determinarse de acuerdo con esa comprensin, salvo que el
trastorno mental transitorio, haya sido buscado de propsito por el
agente.
Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la
sordomudez y considero que es correcto, puesto que, conforme al
cdigo Civil, las perturbaciones mentales transitorias no determinan
la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de ceguera congnita o
adquirida en la infancia, y los sordomudos tienen incapacidad civil
para ejercitar sus derechos, pero son capaces los que puedan
expresar su voluntad de manera indubitable.

III.
LA
ENAJENACION
TRANSITORIO.

EL

TRASTORNO

MENTAL

Pues bien, estn exentos de responsabilidad penal, como se dijo con

anterioridad, los enajenados y a los que se halla en situacin de
trastorno mental transitorio, a no ser que este haya sido buscado de
propsito para delinquir.
Ante todo, es necesario que se tome en cuenta, que lo que le interesa
al derecho no son tanto las calificaciones clnicas sino como se reflej
en el actuar.
Es evidente que en ningn momento pueden trasladarse al campo del
derecho las polmicas y disquisiciones nosolgicas que han tenido y
tienen lugar en el mbito psiquitrico, ya que ello, adems de intil y
perjudicial para la administracin de justicia, es contraproducente
para la psiquiatra, que tendra que adecuar su terminologa a una
finalidad absolutamente distinta de la que le es propia. Por otra parte,
debe tenerse en cuenta que, a pesar del tiempo transcurrido desde
que se iniciaron las primeras clasificaciones de las enfermedades
mentales, la actual nosologa psiquitrica no es todava un "corpus"
terico absolutamente consistente y cerrado, en el que cada concepto
y entidad nosolgica estn perfectamente delimitados y tengan una
acepcin universalmente vlida. Vincular al jurista a los trminos
psiquitricos supondra tanto como introducirle en un mundo confuso
y extrao en el que, sin ir ms lejos, conceptos bsicos como
"psicosis" y "neurosis" tienen un significado distinto al que se le suele
dar en el lenguaje coloquial e incluso al que permite su origen
etimolgico.
En una palabra, resulta evidente que al juez, al
legislador, o al jurista no le interesa ni la nosologa psiquitrica ni tan
siquiera el diagnstico en s mismo, sino los efectos que sobre la
conducta humana tiene una determinada calificacin clnica.
Dicho esto, est claro que los conceptos: enfermedad mental, de
desarrollo psquico incompleto o retardado o de trastorno mental
transitorio, empleado en el artculo 23 del Cdigo Penal, no pueden
entenderse como si se tratara de entidades nosolgicas; y los mismos
han venido a sustituir los trminos de loco o demente, y de imbcil o
loco, que empleaban los cdigos penales antiguos. De todos modos,
su redaccin, que todava perdura, no supuso un cambio sustancial
respecto a la situacin anterior, puesto que se sigue manteniendo
una frmula exclusivamente biolgica, en tanto que solo tiene en
cuenta la anormalidad mental del sujeto a la hora de delinquir, sin
hacer referencia para nada al efecto psicolgico que sobre la
conducta tiene dicha anormalidad, tngase presente que hoy es
utilizado el calificativo de discapacidad existente en la persona que
encuadra su conducta en la terminologa antes referida y ms
modernamente se habla de personas que tienen capacidad diferente
a la nuestra.
Si bien, el actual Cdigo Penal guatemalteco, se estructura sobre un
modelo biolgico puro, a la hora de su aplicacin la doctrina y la
jurisprudencia completan la frmula legal con una serie de referencias

psicolgicas, ya que en la actualidad se considera preferible la

aplicacin de un modelo mixto, en el que, tras delimitar las bases
biolgicas como punto de partida, se tienen en cuenta sus
consecuencias psicolgicas; as, el Cdigo Penal alemn, considera
que, obra sin culpabilidad el que, al cometer el delito, es incapaz de
comprender su ilicitud o de actuar conforme a este conocimiento, a
causa de una perturbacin de la conciencia, de debilidad mental, o
cualquier otra grave degeneracin mental. En este caso la eximente
se constituye por la presencia de una base biolgica (perturbacin
mental patolgica, profunda perturbacin de la conciencia, debilidad
mental o cualquier otra grave degeneracin mental), y la adicin de
un efecto psicolgico determinado (la incapacidad de comprender la
ilicitud del hecho o de actuar conforme a esa comprensin)
IV.

EL EFECTO PSICOLOGICO:

El efecto psicolgico que, segn la doctrina y la jurisprudencia, deben

tener la enajenacin y el trastorno mental transitorio para eximir
totalmente de responsabilidad penal, equivale a la perturbacin plena
de las facultades psquicas, que impide al sujeto conocer la ilicitud de
su comportamiento o determinar su actividad conforme a dicho
conocimiento. Si la perturbacin no es plena, sino parcial, podr venir
en consideracin una eximente incompleta que lo regula el cdigo
penal en el artculo 26, donde la trata como una circunstancia
atenuante, Inferioridad squica, al decir, que son circunstancias
atenuantes, las condiciones determinadas por circunstancias
orgnicas o patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de
comprender o de querer del sujeto.
El efecto psicolgico tiene, por consiguiente, una doble limitacin: ha
de tratarse de una perturbacin de las facultades intelectuales o
volitivas y esta perturbacin debe referirse a la comprensin de la
ilicitud del hecho o a la capacidad de orientar la conducta de acuerdo
con dicha comprensin.
A la luz de los actuales conocimientos psicolgicos y psiquitricos, lo
primero que parece sorprendente es que, a los efectos legales
penales, solo se tengan en cuenta los trastornos de la inteligencia y
de la voluntad. Con ello, se reduce toda la amplia gama
psicopatologa a dos sectores del psiquismo que si bien son
importantes, no son ni los nicos en los que se refleja una anomala o
enfermedad mental, ni tampoco los nicos capaces de provocar
efectos sobre la conducta humana. En este sentido ya se vio cmo las
alteraciones con carcter de psicopatologas de la percepcin pueden,
al modificar la captacin de la realidad, poner en marcha conductas
voluntarias e inteligentes y, adems, enajenadas. Lo mismo puede
suceder con las alteraciones de la memoria, de la afectividad, del
pensamiento, de la conciencia, etc., que, sin embargo, no son
directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la medida en que
inciden tambin en las facultades intelectuales o volitivas.
Tampoco podemos pasar por alto las implicaciones en las alteraciones

de la motivacin. La motivacin, autntico motor del ser humano y

sin la cual difcilmente el hombre se movilizara, provoca con sus
manifestaciones de psicopatologas como conductas que si bien son
inteligentes y voluntarias (como el comer, dormir o copular para el
hombre normal), no por ello son evitables por el propio sujeto. Sin
embargo, no son directamente tenidas en cuenta o solo lo son en la
medida en que inciden tambin las facultades intelectuales o
volitivas. Todo lo que no sea reconducible al polo volitivo o intelectual
dejar de fundamentar una exencin de responsabilidad penal por
enajenacin o trastorno mental transitorio.
La principal consecuencia de esta postura es que los trastornos de la
afectividad, caractersticos de las llamadas psicopatas, no pueden
servir de base directamente a la apreciacin de la eximente de
enajenacin o trastorno mental transitorio, ni siquiera en su vertiente
de eximente incompleta. Se dice en la doctrina que las psicopatas se
reputan dolencias endgenas, pues se trata de anormalidades que
acompaan al agente desde la cuna (la anormalidad es de siempre y
para siempre), estn insitas en l, influyen en su carcter, en su
temperamento, en su vida vegetativa, en su afectividad, en la parte
emocional del sentimiento, y en el querer, haciendo sufrir a quienes
las padecen y a quienes conviven con estos. Pero, por regla general,
constituyen un defecto permanente sin honduras y si afectan a la
inteligencia, y el efecto o alteracin no es profundo, quedando en un
segundo trmino; afirma la doctrina que, en la mayora de los casos,
se trata de individuos totalmente imputables, que a veces, la
psicologa puede determinar la disminucin de la capacidad de
raciocinio o de volicin del sujeto y que, en casos todava ms raros,
merced a su asociacin con otra enfermedad mental de mayor rango,
o gracias a degenerar en otras dolencias psquicas de la que era leve
manifestacin de prlogo, se halla en situacin de absoluta
inimputablidad, aunque naturalmente, no por la psicopata en s, sino
porque la personalidad levemente anormal del psicpata ha sido
superada por otra enfermedad superpuesta a la que se tena
predisposicin y que reviste mucha mayor trascendencia y gravedad.
Asimismo, se insiste en la doctrina en que, de ordinario, las
psicopatas, como simples anomalas de la personalidad humana, solo
pueden tener efectos de atenuar la responsabilidad criminal, si se
trata de psicopatas graves que afecten parcialmente a la
imputabilidad, es decir, a la inteligencia y voluntad del agente; si se
trata de psicopatas leves, que no afectan al intelecto ni a la voluntad,
el psicpata se enfrenta al derecho como sujeto raro y extravagante,
pero plenamente imputable.
Las razones de esta postura solo pueden comprenderse al considerar
el fundamento sobre el que se basa el concepto de culpabilidad, que
incluye como presupuesto la imputabilidad o capacidad de
culpabilidad que, a su vez, acoge la enajenacin y el trastorno mental
transitorio como causas de exclusin de la responsabilidad penal. El
concepto de culpabilidad del actual derecho penal se basa en

aquellos supuestos de la psicologa clsica, en gran medida ya

precitados, que consideraban al hombre con capacidad de elegir
entre un abanico de haceres posibles y, por lo tanto, de poder actuar
de un modo distinto a como realmente actu; es decir, se fundamenta
en la libertad del ser humano. Si en uso de esta libertad, el hombre se
decide por cometer un delito, sabiendo que lo es y pudiendo
abstenerse de cometerlo, ser culpable de este delito; de aqu se
deriva que solo el conocimiento del carcter delictivo del hecho y la
voluntad de cometerlo pueden servir de base al juicio de culpabilidad.
La imputabilidad, por otros llamada capacidad de culpabilidad, se
convierte as en el presupuesto de la declaracin de culpabilidad, de
tal forma que solo el que conozca el carcter ilcito del hecho
cometido y pueda actuar de acuerdo con dicho conocimiento puede
ser declarado culpable y, en consecuencia, castigado con una pena.
Actualmente se rechaza este criterio tradicional que considera que la
culpabilidad radica en la posibilidad que tuvo el autor para actuar de
modo distinto a como realmente lo hizo, mxime si tenemos en
cuenta que las conductas humanas son, la mayora de las veces, ms
producto de motivaciones absolutamente determinantes que de
decisiones "libremente" tomadas.
Se entiende que lo decisivo para la culpabilidad no es que el individuo
pueda optar entre varios haceres posibles, sino que tiene que optar
por evitar uno determinado, que es, precisamente, aquel que prohibe
la norma penal. Ahora bien, para que el individuo se vea, de algn
modo, motivado para no realizar el comportamiento prohibido por la
norma penal, tiene que darse una relacin previa, entre esta y el
individuo en cuestin, en virtud de la cual el mandato establecido por
la norma penal se eleva al seno de la conciencia del individuo y se
convierte en motivo determinante de su conducta. Solo cuando se
establece esa relacin previa entre la norma penal y el individuo que
la infringe con su comportamiento, puede hablarse de culpabilidad,
porque solo entonces sabe el individuo que tiene que abstenerse de
realizar una conducta determinada: La que prohibe la norma penal.
Esto nos lleva a ubicar la culpabilidad, inmersa en el proceso de
socializacin que el individuo inicia con la educacin en el mbito
familiar y se contina durante toda la vida, con la introyeccin de las
exigencias sociales y como una atribucin del hecho a su autor, que
permite hacerle responder por l.
Desde los conocimientos psicolgicos, psiquitricos y sociolgicos
actuales, resulta evidente que la conducta humana, normal o
patolgica, individual o grupal, solo es inteligible cuando se analiza
dentro del contexto sociocultural en que se da; dicho contexto es el
fondo que sirve de contraste para captar y clarificar esas acciones
concretas. Es obvio que el concepto de culpabilidad no puede ser
entendido en s mismo, sino enmarcado dentro de una historia de
valores referidos a una estructura sociocultural determinada; solo as
adquiere sentido. No creemos que sea necesario insistir: una
conducta ser culpable, o no, dependiendo del grupo social y, sobre
todo, del modelo cultural donde se realiza.
Y esto es as porque el individuo, al actuar, los hace dentro de un

contexto sociocultural que le modela, al imponerle su sistema de

valores, las metas deseables y los medios cmo conseguirlas y, para
integrarse en l, interioriza las normas hasta hacerlas propias,
incluidas, lgicamente, las penales. Hablaremos de culpabilidad ante
la violacin de las normas penales en la medida en que el individuo
haya llegado a internalizar, por medio de este proceso socializador, el
contenido material de dichas normas; por el contrario, cuando esa
internalizacin no haya tenido lugar o haya surgido cualquier defecto
o alteracin del proceso de socializacin, podr excluirse la
culpabilidad y con ella el castigo, aunque se hayan violado esas
normas o pautas de comportamiento.
Para la psiquiatra y la psicologa actuales, tan importantes son las
facultades psquicas individuales como los procesos de socializacin
que condicionan el actuar humano. En consecuencia, cualquier
alteracin o defecto en estos procesos deben ser tenidos muy en
cuenta a la hora de la formulacin de un juicio de valor sobre una
actuacin determinante, cualquiera que sea la naturaleza que se
atribuya a dicho juicio.
De todo lo expuesto en el presente epgrafe acerca de la
determinacin del efecto psicolgico de la enajenacin y del trastorno
mental transitorio, se deduce que no hay por qu limitar el efecto
psicolgico a los defectos o alteraciones de la inteligencia o de la
voluntad; al contrario, tanto los trastornos de otros sectores del
psiquismo como cualquier factor, incluso biogrfico, que incida en los
procesos de socializacin deben y pueden ser tenidos presentes al
hacer el correspondiente juicio acerca de la imputabilidad o capacidad
de culpabilidad del individuo que haya infringido las normas penales,
bien como causa de exclusin de su capacidad de culpabilidad, bien
como circunstancia modificativa de la misma.
Los conceptos de enajenado y de trastorno mental transitorio.
En relacin con el concepto de enajenado hay que advertir, en primer lugar, que en ningn
manual o texto acadmico usual se utiliza este trmino como un concepto psiquitrico
definido o siquiera habitual en el lenguaje psiquitrico tcnico o profesional, por lo que poco
puede ayudar la psiquiatra en su interpretacin. Hay, pues, una absoluta falta de
correspondencia entre la terminologa penal y la psiquitrica, en este punto.

Desde un punto de vista etimolgico, tampoco se llega a mejores

resultados por cuanto, en este sentido, enajenado es el que no es
dueo de s mismo o aquel cuyos actos resultan extraos o ajenos a
su personalidad.
Realmente es difcil, por no decir imposible, reconducir a este trmino
toda la amplia gama de trastornos y enfermedades psquicas que
pueden influir en la imputabilidad penal de un individuo. Algunos
psiquatras forenses se han esforzado por encontrar un paralelismo
entre los conceptos de enajenado y de enfermedad mental, sin
reparar que cada uno de ellos ha sido elaborado con finalidades
distintas y en funcin de necesidades prcticas diversas tambin. As,
por ejemplo, nadie dudara en considerar, a efectos penales, como
enajenado a un oligofrnico profundo, sin que por ello tenga que ser
considerado siempre y en todo caso como un enfermo mental

propiamente dicho.
Una vez ms hay que repetir que, desde el punto de vista
juridicopenal, lo importante no es una determinada calificacin
clnica, sino su reflejo en el actuar humano.
Por todo ello, puede considerarse, en cierto modo, como una ventaja
de la regulacin penal en cuanto a que no utilice ese trmino
"enajenado", el cual s lo encontramos en otras legislaciones, pues el
mismo es considerado como un trmino ambiguo, que sera en todo
caso un problema a la hora de definir la primera y principal causa de
inimputabilidad.
Por lo que, el considerarla se estara dejando en la ms absoluta
libertad al juez para poder calificar como de "enajenado" todas
aquellas manifestaciones psicopticas y defectos o alteraciones del
proceso de socializacin, relevantes en orden a la determinacin de la
imputabilidad de un individuo, y se libera, al mismo tiempo, al
psiquiatra de la servidumbre de tener que adaptar su terminologa
cientfica a la terminologa legal.
Sin embargo, la jurisprudencia ha negado la posibilidad de incluir las
psicopatas en el concepto de enajenado, por la falta de incidencia de
la psicopata en las facultades intelectivas y volitivas.
Algo parecido al trmino "enajenado" que no tiene contemplado el
Cdigo Penal sucede con el trmino "trastorno mental transitorio". En
la doctrina penal, dichos trminos son concebidos como dos estados
psicolgicamente idnticos, que se distinguen por el carcter
permanente del primero y fugaz del segundo. El trastorno mental
transitorio se presenta, pues en lo que se refiere a su efecto psquico
sobre el agente, como una situacin idntica a la enajenacin mental;
el sujeto que sufre dicho trastorno mental equivale a un enajenado
que lo fuera por poco tiempo.
El origen esencial de dicha situacin se considera que es una reaccin
del sujeto a una causa externa. En este sentido, la interpretacin que
se hace del trastorno mental transitorio coincide con sndromes tan
dispares como las llamadas reacciones exgenas de Bonhoeff y las
reacciones vivenciales anormales.
De acuerdo con esta interpretacin, pueden incluirse en esta
eximente las reacciones psicgenas como la depresin reactiva, la
reaccin explosiva y la reaccin en cortocircuito, la reaccin histrica,
la reaccin paranoica, etc., siempre que tengan intensidad suficiente
como para producir una grave perturbacin del psiquismo. En este
grupo tambin podrn incluirse las autnticas neurosis, aunque estas,
por su carcter duradero y de desarrollo, ms bien pudieran
subsumirse en el concepto de enajenado.
Una parte importante de la doctrina y la jurisprudencia considera
necesaria una base patolgica o fondo patolgico en el individuo para
poder apreciar la eximente de trastorno mental transitorio. Segn
esta teora, la reaccin psicgena solo tendr efecto eximente cuando
est condicionada por una base morbosa constituida, por ejemplo,
por una enfermedad somtica, una neurosis, etc. Tal exigencia parece
en cierta medida justificada por cuanto el trastorno mental transitorio
es, muchas veces, una reaccin anmala vivencial, condicionada por

una personalidad patolgicamente alterada. Pero no se puede

generalizar hasta el punto de exigir en todo caso esta base
patolgica, pues ello supondra tanto como denegar toda eficacia
eximente a los estados pasionales o emocionales que, en ocasiones,
pueden alcanzar un efecto psicolgico idntico al de un trastorno
mental transitorio, sin que para ello sea precisa la presencia de base
patolgica alguna.
A esta opinin no se opone el hecho de que el Cdigo Penal, de modo
general, considere como simple circunstancia atenuante actuar en un
estado de arrebato u obcecacin, al decir la norma en su artculo 26,
son circunstancias atenuantes: Estado emotivo: Obrar el delincuente
por estmulos tan poderosos que, naturalmente, hayan producido
arrebato u obcecacin. Porque aqu lo que se plantea es un problema
de gradacin y en la medida en que el arrebato u obcecacin alcance
el grado de un trastorno mental transitorio, deber estimarse esta
eximente, del mismo modo que el miedo y la fuerza, cuando alcanzan
el grado de insuperable o de irresistible, son considerados tambin
por el cdigo penal como eximentes. (Arto. 25, Son causas de
inculpabilidad, Miedo invencible: Ejecutar el hecho impulsado por
miedo invencible de un dao igual o mayor, cierto o inminente, segn
las circunstancias).
No es, por consiguiente, un problema de fondo patolgico lo que aqu
se ventila, sino uno de intensidad de la reaccin.
Lo mismo cabe decir de la embriaguez y otros estados de
intoxicacin, que tambin pueden producir un trastorno mental
transitorio, siempre que alcancen el grado y la intensidad necesarios,
sin que tenga, por ello, que ser el individuo un bebedor habitual o un
alcoholmano. La posicin que muestra la jurisprudencia al excluir del
trastorno mental transitorio los estados pasionales y la embriaguez,
se debe ms a una prevencin defensista frente a estas situaciones
que a una conclusin psicopatolgicamente fundada (sobre las
relaciones entre culpabilidad y prevencin general).
Las consecuencias jurdicas y su crtica desde el punto de vista
psiquitrico.
Dentro de las eximentes en el Cdigo Penal se encuentra en el
artculo 23 que no es imputable: Quien en el momento de la accin u
omisin, no posea, a causa de enfermedad mental, de desarrollo
squico incompleto o retardado o de trastorno mental transitorio, la
capacidad de comprender el carcter ilcito del hecho o de
determinarse de acuerdo con esa comprensin. Son circunstancias
que modifican la responsabilidad penal, y se tienen como
circunstancia atenuante, conforme el artculo 26, la Inferioridad
squica: Las condiciones determinadas por circunstancias orgnicas o
patolgicas que disminuyan, sin excluirla, la capacidad de
comprender o de querer del sujeto.
Ahora bien, qu sucede cuando se determina esta eximente en
alguna persona responsable de un hecho delictivo, es lgico que el
Juez debe decretar su internamiento en uno de los establecimientos
destinados a los enfermos de aquellas clases del cual no podr salir,
sin previa autorizacin del mismo Juez.

Como se ve, se trata de una medida que el Cdigo Procesal impone

con carcter preceptivo para el sujeto activo del delito, (no para el
que hubiera actuado en situacin de trastorno mental transitorio). En
principio, esta medida tiene que ser acordada obligatoriamente por el
Tribunal. Este carcter obligatorio de la medida de internamiento
dificulta una mnima eficacia teraputica, reduciendo y matizando
negativamente las actuales posibilidades del tratamiento psiquitrico.
Del internamiento del enfermo mental en contra de su voluntad se ha
dicho por algn psiquiatra que es crimen contra la humanidad, similar
en todo a la esclavitud. Tambin las corrientes psiquitricas actuales,
mxime la antisiquiatria, han hecho del internamiento del enfermo
mental el blanco favorito de sus crticas ms demoledoras.
Si la finalidad de la medida es la curacin del enfermo mental, su
imposicin, cuando no sea necesaria para la curacin o sea incluso
intil, significa pura y simplemente represin y convierte a la medida
de internamiento obligatorio en una especie de prisin por tiempo
indeterminado, que puede ser perpetua.
Pinsese, por ejemplo, en los oligobrnicos que no pueden ser
curados, me pregunto, que sentido tiene aqu el internamiento. Por
otra parte, en la mayora de los casos, desde el punto de vista
teraputico, es suficiente incluso con un tratamiento ambulatorio,
siendo el internamiento contraproducente y contrario a los ms
elementales principios de la moderna teraputica psiquitrica.
Ms insostenible era an, si cabe, que dependiese del Tribunal el
tiempo de duracin del internamiento, sin que en su decisin tuviera
que requerir dictmenes mdicos o basarse en ellos, lo que,
tericamente, poda llevar a la posibilidad de que el internamiento se
prolongara, aunque desde el punto de vista clnico el sujeto estuviera
curado. Posibilidad que se converta en hecho con harta frecuencia.
En el fondo de este planteamiento lata la idea de que el enfermo
mental es siempre un ser peligroso que hay que encerrar y separar
del resto de la sociedad, tanto ms cuando ha cometido un delito.
Parece, pues, que los conceptos de enfermedad mental y peligrosidad
estn, en la prctica jurdica, ms unidos de lo que un anlisis
precipitado y puramente terico del tema pueda dar a entender. El
internamiento obligatorio del enfermo mental que ha cometido un
delito se convierte as en un sustitutivo de la pena, con la misma
finalidad aflictiva y defensista que esta. Para ello se mitifica la
peligrosidad del enfermo mental, exagerando su importancia
cualitativa y cuantitativa, haciendo de ella el pretexto para imponer
medidas esencialmente represivas y no curativas, por ms que los
actuales conocimientos psiquitricos demuestren que la peligrosidad
permanente de algunos enfermos mentales es muy reducida y muy
pocos, en efecto, son los casos de internamiento obligatorio
justificado por la peligrosidad del enfermo.
Con esto no queremos decir que el internamiento involuntario del
enfermo mental no sea indicado en algunos casos y no sea el medio
adecuado para proteger al individuo o a la sociedad de ciertos
problemas; pero, como dice Szasz: "lo que debemos preguntarnos no
es si la reclusin protege o no protege a la comunidad de los

pacientes mentales peligrosos", sino ms bien "cul es el peligro

contra el que la protege y por qu medios lo hace". La historia
demuestra sigue diciendo el mismo autor "que ciertas personas son
recluidas en hospitales psiquitricos no porque sean peligrosas, ni
porque estn mentalmente enfermas, sino porque son los chivos
emisarios de la sociedad, cuya persecucin es justificada por la
propaganda y la retrica psiquitrica".

4.4 El tipo culposo.

4. EL TIPO CULPOSO
Concepto
El tipo culposo prohbe una conducta que es tan final como
cualquier otra, cabe precisar que, dada su forma de deslindar la
conducta prohibida, el ms importante elemento que debemos
tener en cuenta en esta forma de tipicidad es: la violacin de un
deber de cuidado.
El concepto general de culpa puede construirse a partir de los tipos
culposos que hay en la parte especial. Hay cdigos que crean un
"delito de culpa" (que se suele llamar crimen culpae) o bien, que
admiten que cualquier tipo puede tener la forma culposa.
Si bien se ha dicho que la imprudencia es un exceso en el actuar y
la negligencia es una falta en el actuar, lo cierto es que en uno y
otro caso que en e! fondo no pueden distinguirse bien hay un
deber de cuidado violado, que es lo importante, como se deduce
del mismo tjpo cuando, en general, se refiere a los "deberes a su
cargo".
Los tipos culposos como tipos abiertos. Hemos visto que son tipos
abiertos los que deben ser completados (cerrados) por el Juez,
acudiendo a una disposicin o norma de carcter general que se
encuentra fuera del tipo. El tipo abierto, por s mismo, resulta
insuficiente para individualizar la conducta prohibida. Esto es lo
que sucede siempre con los tipos culposos: no es posible
individualizar la conducta prohibida si no se acude a otra norma
que nos indique cul es el "cuidado a su cargo" que tena el sujeto
activo.
4.5 Estructura del tipo culposo.
Estructura del tipo culposo
Culpa y finalidad. El derecho penal individualiza conductas que
prohbe con relevancia penal, mediante los tipos. Los tipos, legales
siempre individualizan conductas y es imposible que individualicen
otras cosas, porque es inconcebible que el derecho prohba algo
distinto que conductas humanas. Por consecuencia, el tipo culposo,
al igual que el doloso, no hace distinto en individualizar una
conducta. Si la conducta no se concibe sin voluntad, y la voluntad
no se concibe sin finalidad, la conducta que individualiza el tipo

culposo tendr una finalidad, al igual que la que individualiza el

tipo doloso. Todo este planteo parece una simpleza y, en realidad
lo es. Puede reducirse a lo siguiente: los tipos (dolosos y culposos)
contienen prohibiciones de conductas. No obstante, debemos
hacer el planteo porque demasiado frecuentemente se ha
confundido lo que se prohbe (la conducta) con la forma en que se
la prohbe.
El tipo culposo no individualiza la conducta por la finalidad sino
porque en la forma en que se obtiene esa finalidad se viola un
deber de cuidado. La circunstancia de que el tipo no individualice
la conducta culposa por la finalidad en s misma, no significa que la
conducta no tenga finalidad lo que parecen haber entendido
muchos autores.
El tipo es una figura que crea el legislador, una imagen que da a
muy grandes trazos y al solo efecto de permitir la individualizacin
de algunas conductas.
4.6 El tipo objetivo.
El tipo objetivo
El aspecto objetivo del tipo culposo
La funcin del resultado en los tipos culposos. Todos los
planteamientos que se han hecho de la teora de la culpa a partir
del resultado, han sido completamente errneos, precisamente por
sobre valorar la funcin del mismo, que en el tipo culposo no tiene
otra que delimitar los alcances de la prohibicin. El resultado es un
delimitador de la tipicidad objetiva culposa, que algunos han
llamado "componente de azar" (Exner).
Cuando un sujeto circula por una carretera a exceso de velocidad,
realiza exactamente la misma conducta violatoria del deber de
cuidado que cuando circula por la misma carretera y a igual
velocidad, pero con la diferencia de que causa una lesin o una
muerte.
Sin embargo, en el primer caso la conducta ser atpica y en el
segundo ser tpica.
La realidad es que el resultado es, efectivamente, un "componente
de azar", que responde a la propia funcin garantizadora funcin
poltica que debe cumplir e! tipo en un sistema de tipos legales.
El resultado no puede considerarse fuera del tipo objetivo culposo,
ni puede pretenderse que es una "condicin objetiva de
punibilidad", sino que es una limitacin a la tipicidad objetiva, pero
que se halla dentro del tipo objetivo. Si se considerase al resultado
fuera del tipo, los elementos de! tipo objetivo culposo quedaran
muy reducidos, y el tipo culposo quedara casi reducido a un
conjunto de elementos normativos y subjetivos, lo que afectara
seriamente a la seguridad jurdica. El resultado integra el tipo
porque as lo exige la funcin garantizadora que cumple el tipo y la
ley penal en general, por no decir que todo el derecho. "Cuando se
afirma que el resultado tiene una funcin limitadora y se procura
excluirlo del tipo, se incurre en un error resultante del
desconocimiento de la funcin del tipo, vale decir de su misin de

definir y caracterizar con la mayor precisin posible el delito, a fin

de impedir el imperio de la discrecionalidad en el derecho penal"
(Luiz Luisi).
La causalidad en el tipo culposo. La causalidad en el tipo culposo
participa de las mismas penurias que el resultado pero, por lo
dems, sigue siendo un concepto fsico al igual que en el tipo
doloso. El relevamiento de la causalidad por el tipo culposo no es
til para asentar la tipicidad objetiva, sino slo para delimitarla,
puesto que tal causal es la conducta del que viola el deber de
cuidado como la del que lo observa.
La violacin del deber de cuidado. Habiendo fracasado todas las
tentativas de valerse de la causalidad para individualizar la
conducta culposa, pas a desempear un primersimo papel la
violacin del deber de cuidado. Se trata de un componente
normativo del tipo objetivo culposo que es hoy ampliamente
reconocido como prioritario y decisivo por casi toda la doctrina.
Resulta claro que el deber de cuidado debe ser violado por una
conducta, porque es inadmisible que haya procesos causales que
violen deberes de cuidado.
Por otra parte, son incontables las conductas en que se puede
violar, un deber de cuidado, determinando la afectacin de un bien
jurdico ajeno y que no se hallan reglamentadas ni podran estarlo.
Aqu las remisiones a las pautas sociales son absolutamente
ineludibles.
Que la ley remita a pautas sociales de cuidado no significa en
modo alguno que lo haga a una frmula general como la del
"hombre normal", el "reasonable man" de los angosajones o
cualquier otra similar que, en ltimo anlisis, son el "buen padre
de familia" de los civilistas. Estas frmulas generales no sirven de
nada porque el deber de cuidado debe determinarse conforme a la
situacin jurdica y social de cada hombre. No es parejo el deber
de cuidado que tiene a su cargo el conductor de un vehculo
individual y el de uno de transporte colectivo, o el del peatn y el
conductor, por mucho que todos participen del trnsito y que
tengan deberes de cuidado a su cargo.
La violacin del deber de cuidado plantea algunos problemas
particulares, siendo uno de los ms delicados el que surge cuando
el propio titular del bien jurdico afectado ha violado el deber de
cuidado, o bien, cuando el autor causa el resultado porque otro ha
sido el que ha violado el deber de cuidado. Se hace obvio que
porque otro ha- ya violado el deber de cuidado no corresponde
descartar la tipicidad culposa de los otros participantes que
tambin causen el resultado, sino que queda por determinar si
tambin ellos violaron el deber de cuidado. As, por el mero hecho
de que un peatn cruce la calzada por la zona prohibida no se
puede descartar la tipicidad culposa del conductor Que lo arrolla;
porque una enfermera haya entregado instrumental sin esterilizar,
no se puede descartar la tipicidad culposa del mdico que lo usa;
porque el armero haya entregado un arma sin seguro no se puede
descartar la tipicidad culposa del que la porta; porque el

constructor haya colocado materiales de inferior calidad no se

puede descartar la tipicidad culposa de la conducta del ingeniero
que proyect la obra. Cul ser el criterio para resolver si hay o
no tipicidad culposa en las conductas del conductor, del mdico,
del portador del arma o del ingeniero? Cmo se determina si hubo
de su parte violacin del deber de cuidado?
Estos problemas se solucionan en la ciencia penal contempornea
acudiendo al "principio de la confianza", segn el cual resulta
conforme al deber de cuidado la conducta del que en cualquier
actividad compartida mantiene la confianza en que el otro se
comportar conforme al deber de cuidado mientras no tensa razn
suficiente para dudar o creer lo contrario.
As, el conductor que ve que un peatn est cruzando por zona
prohibida tiene motivo suficiente para creer que est violando y
seguir violando el deber de cuidado, del mismo modo que el que
ve un grupo de nios jugando ftbol en la calzada. En tales casos
violar el deber de cuidado si no disminuye o detiene la marcha,
segn las circunstancias. El mdico habr violado el deber de
cuidado si la falta de esterilizacin del instrumental era de tal
naturaleza que deba percibirla al emplearlo, pero en caso
contrario, no tendra motivos para suponer que la enfermera haba
violado e! deber de cuidado. Con igual criterio hay que resolver los
casos del portador del arma y del ingeniero.
Relacin de determinacin entre la violacin del deber de cuidado
y la produccin del resultado. Quien conduciendo un vehculo
causa la muerte o lesiones a alguien, comprobndose que haba
violado un deber de cuidado en razn de que conduca con la
licencia vencida y, por ende, no se sabia sometido a los exmenes
mdicos correspondientes a la renovacin, no sabiendo si se
encontraba en correctas condiciones fsicas para conducir no
realiza por ello un conducta culposa de homicidio o de lesiones,
puesto que queda la posibilidad de que el de que el sujeto se haya
encontrado en perfectas condiciones fsicas y que an habiendo
renovado la licencia y realizado los exmenes, el resultado se
hubiese producido de la misma forma.
Quien conduce por una carretera a excesiva velocidad, viola un
deber de cuidado, pero no habr homicidio culposo si arrolla al
suicida que diez metros antes se arroja al paso del vehculo desde
la copa de un rbol frondoso vecino a la carretera, porque an en
el caso en que no hubiese excedido la velocidad prudente tampoco
hubiese podido frenar ni esquivar al sujeto.
Estos casos demuestran que no basta con que la conducta sea
violatoria del deber de cuidado y cause el resultado, sino que,
adems, debe mediar una relacin de determinacin entre la
violacin del deber de cuidado y la causacin del resultado, es
decir que la violacin del deber de cuidado debe ser determinante
del resultado. La relacin de determinacin no es, en modo alguno,
una relacin de causalidad. Causalidad hay cuando la conducta de
conducir un vehculo causa a alguien la muerte, haya o no
violacin del deber de cuidado. Lo que aqu se requiere es que en

una conducta que haya causado el resultado y que sea violatoria

de un deber de cuidado, el resultado venga determinado por la
violacin del deber de cuidado.
Para establecer esta relacin de determinacin entre la violacin
del deber del cuidado y la produccin del resultado, debe acudirse
a una hiptesis mental: debemos imaginar la conducta cuidadosa
en el caso concreto, y si el resultado no hubiese sobrevenido,
habr una relacin de determinacin entre !a violacin del deber
de cuidado y el resultado; por el contrario, si an en el caso en que
la conducta hubiese sido cuidadosa, el resultado se hubiese
producido, no existir relacin de determinacin entre la violacin
del cuidado debido y el resultado.
4.7 El tipo subjetivo.
El tipo subjetivo.
Su naturaleza. En el tipo culposo hay requerimientos objetivos y
subjetivos, pero la estructuracin misma del tipo es distinta de la del
tipo doloso, por lo que no deben ser considerados de la misma forma
que en aqul, como componiendo dos partes del tipo, en que debe
analizarse la objetiva primero y la subjetiva luego en cada caso
concreto. Aqu por el contrario, hablamos de tipo objetivo y subjetivo
culposo, por razones de conveniencia de ordenamiento expositivo,
pero lo cierto es que para determinar la presencia de aspectos que
hacen al tipo objetivo concretamente, la violacin del deber de
cuidado es ineludible referirse a aspectos que pertenecen al tipo
subjetivo, como la finalidad que ya hemos visto y la posibilidad de
previsin del resultado.
Por otra parte, en el aspecto cognoscitivo del tipo subjetivo culposo
hay un conocimiento potencial, es decir, una posibilidad de
conocimiento, no requirindose un conocimiento efectivo, como
sucede en el caso del dolo.
Estas caractersticas hacen que algunos autores prefieran no hablar
de un tipo culposo subjetivo doloso. Por nuestra parte creemos que
es posible y conveniente hacerlo, a efectos de ubicar bajo un rubo
comn todos los requerimientos subjetivos de la culpa, siempre que
tengamos debidamente en cuenta la advertencia que hemos
formulado y nos atengamos a ella.
Componentes Subjetivos: El tipo subjetivo culposo se integra en un
aspecto conativo y un aspecto intelectual o cognoscitivo. El aspecto
conativo es la voluntad de realizar la conducta final de que se trate
con los medios elegidos, cuya funcin dentro de la estructura tpica
culposa ya hemos visto.
El aspecto cognoscitivo o intelectual de la culpa es la posibilidad de
conocer el peligro que la conducta crea para los bienes jurdicos
ajenos y de prever la posibilidad del resultado conforme a este cono
cimiento. Este aspecto se denomina previsibilidad.
Hay atipicidad culposa cuando el resultado no era previsible para el

autor, sea que no lo fuese porque se hallaba ms all de la capacidad

de previsin (ignorancia invencible) o porque el sujeto se el resultado
para el albail, que no puede prever que el ladrillo que coloca se
aflojar pasados veinte aos y caer hundiendo el crneo de un
paseante. En lugar, hay un error invencible de tipo, que tambin
elimina la previsibilidad, cuando alguien conduce por un camino
sinuoso atendiendo todas las indicaciones pero causa un accidente
porque circula en direccin prohibida, debido a que alguien haba
cambiado las originales indicaciones de los carteles. Se encuentra en
error invencible de tipo quien descarga bultos de un camin, que cree
que contienen lana porque as estn rotulados, y uno de ellos resulta
conteniendo un explosivo que al arrojarlo del vehculo estalla,
causando lesiones.
A la ignorancia invencible que elimina la previsibilidad del resultado
tpico, suele llamrsela caso fortuito.
La previsibilidad condiciona el deber de cuidado: quien no puede
prever no tiene a su cargo el deber de cuidado y no puede violarlo.
Quien no puede prever que a! encender la luz pondr en
funcionamiento un mecanismo diablico injertado en el interruptor
para matar alguien, no ha violado ningn deber de cuidado, pero el
que al abrir la puerta de un recinto percibe un fuerte olor a gas y pese
a ello opera el interruptor, viola un deber de cuidado, porque le era
previsible que poda causar una explosin.
La previsibilidad debe establecerse conforme a la capacidad de
previsin de cada individuo, sin que para ello pueda acudirse a ningn
"trmino medio" o "criterio de normalidad".
4.8 Responsabilidad por el resultado versari in re.
Responsabilidad por el resultado versari re illicita
La "causa causae est causa causati", (lo que es causa de la causa
es, a su vez, causa), como principio o fundamento de la imputacin
(responsabilidad), ya lo observamos,
es insuficiente y hasta
inconstitucional. Es penar a una persona por el resultado, sin que ese
resultado le sea imputable, cuando menos, al sujeto a ttulo de culpa.
Responde a una institucin del derecho penal primitivo (versari in re
ilcita).
"...Segn el principio del versari in re ilcita, "es
conceptuado autor el que, haciendo algo no permitido, por puro
accidente causa un resultado antijurdico, (Kollman)...Segn esta
opinin, el que bebe alcohol (en forma voluntaria y no por error o
accidente) en forma que se produce una perturbacin profunda de la
actividad consciente- asimilable a la enajenacin mental- y en ese
estado mata o hiere a alguien, debe ser penado como autor de un
homicidio o de unas lesiones dolosas, porque el estado de
inimputablidad no se le computa, en razn de que lo quiso, y, como
conforme al principio versari in re ilcita "el que quiso la causa
quiso el efecto", no queda otra alternativa que sancionarle de ese
modo...Se ha dicho que la conducta en que consiste ese injusto no es

libre "en acto", pero es libre "en su causa", por lo cual...el dolo o la
culpa del injusto debe trasladarse a la voluntad del sujeto presente en
el momento de colocarse en estado de culpabilidad..."

4.9 La preterintencionalidad.
La preterintencionalidad
Ha sido rechazada la responsabilidad objetiva, es necesario que toda
responsabilidad penal descanse en una relacin de dolo o culpa entre
el agente y el resultado; el simple nexo de causalidad no puede dar
lugar al nacimiento de la responsabilidad penal.
Dentro de este contexto, segn algunos autores, se violenta el
principio de culpabilidad en los delitos preterintencionales, en los
que la intencin del sujeto de producir cierto resultado delictivo es
superado por el resultado efectivamente ocasionado, por ejemplo en
caso de la muerte a causa de un aborto o la causacin de la muerte
a causa de un secuestro extorsivo etc.
No obstante, en tales hiptesis en realidad no violentan el principio
de culpabilidad, sino que ambos son hiptesis de una consecuencia
especial del hecho; en todo caso, se requiere en cuanto al resultado
que el mismo sea, cuando menos, imputable a ttulo de culpa.
En doctrina se ha llamado a estas figuras "complejas", en virtud de
que si ellas no existieran, sera menester aplicar las reglas del
concurso ideal de delitos. En ellos se mezcla el dolo y la culpa, como
por ejemplo en el homicidio preterintencional (o el abandono de
incapaces con resultado muerte), o se mezclan dos figuras culposas,
como la penalizacin de la culpa del desastre y de la muerte.

4.10 Fases de la realizacin del delito.

4.11 Caso fortuito y fuerza mayor.
El Caso Fortuito puede ser colocado entre estas, pues nuestro Cdigo Penal lo
considera como una eximente de responsabilidad penal, afirmndose que
no incurre en responsabilidad penal, quien con ocasin de acciones u
omisiones lcitas, poniendo en ellas la debida diligencia, produzca un
resultado daoso por mero accidente.

4.12 El inter criminis.

La iter crimines

En Derecho Penal se conoce como Iter Ciminis a la vida del delito

desde que nace en la mente de su autor hasta la consumacin, esta
constituido por una serie de etapas desde que se concibe la idea de
cometer el delito hasta que el criminal logra conseguir lo que se ha
propuesto, dichas etapas puede tener o no repercusiones jurdico
penales y se dividen en fase interna y fase externa del iter criminis.
Fase Interna: Esta conformada por las llamdas voliciones
criminales que no son mas que las ideas delictivas nacidas en la
mente del sujeto activo, que mientras no se manifiesten o
exterioricen de manera objetiva no implica responsabilidad penal, ya
que la mera resolucin de delinquir no constituye nunca un delito.
Este estado del inter criminis se basa en el principio de el
pensamiento no delinque.
Fase externa: LA fase externa del iter criminis comienza cuando el
sujeto activo exterioriza la conducta tramada durante la fase interna,
en este momento principia a atacar o a poner en peligro un bien
jurdico protegido a travs de una resolucin criminal manifiesta
nuestro Cdigo Penal reconoce expresamente dos formas e resolucin
criminal una individual, la proposicin art. 17 del C.P. cuando el que
ha resuelto cometer un delito invita a otra o a otras personas a
ejecutarlo; y la colectiva, la conspiracin art. 17 CP cuando dos o ms
personas se conciertan para cometer un delito.

4.13 La consumacin.
La consumacin
El delito es consumado cuando ocurren todos los elementos de su
tipificacin realizando voluntariamente actos propios del delito y
configurando los elementos que lo integran, lesionando o poniendo en
peligro el bien jurdico objeto de proteccin penal y se sancionar de
acuerdo con el art. 62 del C.P:
4.14 La tentativa.
La tentativa
la tentativa cuando con el fin de cometer un delito se comienza su
ejecucin por actos externos, idneos, y no se consuma por causas
independientes de la voluntad del agente, el sujeto activo mantiene la
finalidad de cometer el delito, esta finalidad se identifica plenamente
con la intencionalidad de tal manera que slo cabe en los delitos
dolosos, ya que en los delitos culposos existe ausencia de volunta
intencional, los actos encaminados a la ejecucin del delito deben ser
idneos y dirigidos a la perpretacin del mismo, se sanciona de
acuerdo a los arts. 63 y 64 del C.P.

4.15 La tentativa imposible.

La tentativa imposible
Si la tentativa se efecta con medios normalmente inadecuados o
sobre un objeto de tal naturaleza que la consumacin del hecho
resulta absolutamente imposible, el autor solamente quedar sujeto a
medidas de seguridad. En este caso no obstante la voluntad del
sujeto activo, el delito no puede llegar a consumarse nunca, porque
las medidas que utiliza son inadecuadas (envenenamiento con
azcar) o porque el objeto sobre que recae la accin hace imposible la
consumacin del hecho (pretender matar a un muerto), en este caso
la ley supone evidentemente un indicio de peligrosidad en el sujeto
activo y ordena las medidas de seguridad correspondientes.
4.16 El desistimiento.
El desistimiento
Cuando comenzada la ejecucin de un delito el autor desiste
voluntariamente de realizar todos los actos necesarios para
consumarlos. Solo se le aplicar sancin por los actos ejecutados, si
estos constituyen delitos pos s mismos. No hay que confundirlo con
el desistimiento procesal, aqu se trata de que el sujeto activo a pesar
de que puede consumar el delito y habindolo iniciado desiste
voluntariamente de consumarlo, entonces su conducta es impune a
menos que de los actos realizados se desprenda la comisin de otro
delito el cual deba sancionarse.

4.17 La instigacin delictiva.

5. La autora y participacin.
5.1 El autor.
El autor
Concepto unitario de autor: los sujetos que prestan una
contribucin causal a la realizacin del tipo, con independencia de la
importancia que corresponda a su colaboracin para el conjunto del
hecho. Bajo este punto de vista prevalece el criterio de causalidad,
reservando al Juez el castigo de cada uno de los cooperadores segn
la intensidad de su voluntad criminal y la importancia de su
contribucin al hecho.
Concepto dualista: Cuando varias personas participan de un hecho
punible, entre autora como forma de participacin principal y
complicidad e induccin como formas de participacin secundaria.
5.2 La autora mediata.
La autora mediata

Se manifiesta como dominio de la voluntad, que consiste en dominar

el hecho a travs del dominio de la voluntad de otro.
Para la existencia de la autora mediata es indispensable la
participacin de dos o ms personas, toda vez que ser indispensable
la participacin de dos o ms personas, toda vez que ser
indispensable la presencia de un sujeto que domina el hecho (llamado
autor mediato) y otro sujeto que es utilizado por el autor mediato
para la realizacin del delito (instrumento). La participacin del autor
mediato y el instrumento es indispensable para esta forma de autora,
solo que en esta forma de autora no puede haber acuerdo comn
entre determinado e instrumento.
La autora mediata no se diferencia de la inmediata desde el punto de
vista de la causalidad: tanto la accin del autor inmediato como el
autor mediato deben esta en relacin de causalidad con la realizacin
de hecho tpico. La diferencia entre ambas formas de autora sta en
el modo como el autor mediato contribuye al resultado. Lo hace
mediante el acto de conectar para la ejecucin de la accin tpica de
una tercera persona.
Conforme lo anterior se puede afirma que mientras la autora
inmediata identifica al sujeto que realiza la accin con su propia
mano, la autora mediata requiere la presencia de dos o ms
personas, una quien tiene el dominio del hecho a travs del dominio
de la voluntad de otra persona que es utilizada como instrumento Es
indispensable que entre autor mediato e instrumento no exista
acuerdo en comn en cuanto a la realizacin del delito, toda vez que
de haber acuerdo el instrumento dejara de ser tal para convertirse en
coautor.
Clases de autora mediata:

Autora mediata con instrumento inimputable: En forma de

autora mediata aparece cuando el autor mediato utiliza a un menor o
a un inimputable como instrumento, para realizar por su medio, el
tipo penal.
Autora mediata con instrumento sometido a error: Bajo esta
forma de autora mediata, dentro de otros podemos analizar dos
supuestos que son, el de la autora mediata que existe cuando el
autor mediato hace caer en error al instrumento o bien cuando el
autor mediato se aprovecha del error en que se encuentra el
instrumento.
Autora mediata con instrumento sometido a coaccin: La
autora mediata puede presentarse en aquellos casos en los que el
determinado cra o se aprovecha de un estado de coaccin en que se
encuentra el instrumento. Poco importa, en tales hiptesis, que sea el
mismo autor mediato quien haya producido la causa de inculpabilidad
en que consiste la coaccin, o simplemente que se aproveche de un
estado de inculpabilidad por coaccin creada por un tercero.

5.3 La coautoria.
La coautora
Se caracteriza por la intervencin igualitaria, ms o menos, de dos o
mas personas todas como autores inmediatos, sin que sus conductas
dependan de la accin de un tercero, bien que realicen las mismas
acciones o bien que se dividan las necesarias para la comisin del
hecho. Pueden ser coautores tambin a pesar de que uno sea autor
material, el que haya ejecutado materialmente los actos propios del
delito,
y otro autor intelectual, el instigador que ha ideado y
planificado la comisin del delito, lo importante es que ambos tengan
la misma responsabilidad penal dentro del asunto. Es importante que
el ejecutor o autor material tenga la plena conciencia de que el acto
que realiza es delictivo, de lo contrario, entonces la responsabilidad
penal recaer en el autor intelectual nicamente.

5.4 La participacin.
La participacin
La participacin es intervencin en un hecho ajeno. El partcipe se
halla en una posicin secundaria respecto al autor. El hecho principal
pertenece al autor, no al partcipe. Este no realiza el tipo principal
sino un tipo dependiente de aqul. Puede consistir en una conducta
de induccin o de cooperacin. El inductor a un homicidio no mata,
no realiza el tipo de homicidio, sino slo el tipo de induccin a
homicidio, que consiste en determinar a otro a que mate.
Existen dos teoras principales que tratan de explicar el fundamento
del castigo de la participacin:
3. Teora de la corrupcin o de la culpabilidad
4. Teora de la causacin o del favorecimiento
Segn la primera, el partcipe es castigado por convertir a otra
persona en delincuente o contribuir a hacerlo. Esta teora considera
esencial que el partcipe haga o contribuye a hacer al autor
culpable del hecho.
La teora de causacin o del favorecimiento, en cambio, ve el desvalor
de la particicin en el hecho de que causa o favorece la lesin no
justificada de un bien jurdico por parte del autor. No es importante
aqu que el autor obre o no culpablemente, sino basta la causacin o
favorecimiento e un hecho antijurdico del autor por parte de un
partcipe que acta culpablemente.
Teoras de la participacin:

a. Teora objetiva de la participacin: Segn esta corriente autor

es quien comete por si mismo la accin tpica, mientras que la sola

contribucin a la caucin del resultado mediante acciones no
tpicas no puede fundamentar autora alguna (prestar el arma para
el homicidio), desde el punto de vista de esta teora la induccin y
la complicidad son categoras que amplan la punibilidad a
acciones que quedan fuera del tipo ya que con este criterio solo
podra sancionarse al que por s mismo mata lesiona o roba. Para
esta teora lo importante es establecer si el sujeto realiz o no la
accin tpica para as considerarlo como autor.
b. Teora subjetiva de la participacin: para esta teora es autor
tode aquel que ha contribuido a causar el resultado tpico, sin
necesidad de que su contribucin al hecho consista en una accin
tpica, desde este punto de vista, tambin el inductor y el cmplice
son en s mismo autores, toda vez que el sujeto que prest el ama
homicida, contribuy con el resultado tpico, aunque no realizara
en forma directa la accin homicida, para esta teora no interesa el
grado de contribucin que un sujeto tuvo en la comisin de un
delito, basta con su intencin delictiva y su contribucin an
mnima en el hecho para ser considerado autor.
c. Teora del dominio del hecho: Segn esta teora la actuacin
del sujeto en el delito puede darse como autor, en el supuesto de
que el sujeto domine el hecho o bien como cmplice en el caso de
que se coopere en la realizacin de un delito, en tanto que la
induccin se constituye en una forma de participacin secundaria
por la cual un sujeto provoca o crea en otra la resolucin de
cometer un delito, entonces autor es quien como figura central del
suceso, tiene el dominio del hecho conductor conforme a un plan y
de esta manera est en condiciones de frenar o no, segn su
voluntad, la realizacin del tipo.

5.5 El delito de muchedumbre.

5.6 El linchamiento y su relacin con el delito de muchedumbre.
5.7 El delito de masas.
6. La imputabilidad y su aspecto negativo.
Concepto
Como ya habamos expuesto, la capacidad psquica, dado que el
delito es una conducta, puede influir en los diferentes estratos del
anlisis, as la incapacidad psquica, en determinado momento puede
eliminar la conducta, o bien la tipicidad {en los casos de error de tipo,
psquicamente condicionado}, o en al antijuricidad {es necesario que
quien acta a su amparo reconozca los elementos de la situacin
objetiva de la justificacin, lo que requiere cierta capacidad psquica},
en la culpabilidad se requiere de un cierto grado de capacidad

psquica que le haya permitido disponer de un cierto grado de

determinacin.
Para poder imputar a un sujeto un reproche de injusto, la capacidad
psquica que se requiere es la necesaria para que le haya sido posible
comprender la naturaleza del injusto, de lo que haca y que le haya
podido permitir adecuar su conducta conforme a esa comprensin de
la antijuricidad.
"...Quien padece una psicosis delirante, que le lleva a un delirio de
referencia en que cree que el vecino le esta matando con polvos
venenosos, cuando el pobre hombre est matando hormigas en su
jardn, no puede ser reprochado por su conducta de agredir al vecino
porque no puede exigrsele que comprenda la antijuricidad de la
misma.
Por otro lado quien comprende la antijuricidad de su
conducta, pero no puede adecuarla a la comprensin de la
antijuricidad, porque no tiene capacidad psquica para ello, tampoco
puede ser reprochado por su injusto: el que padece una fobia a los
insectos, sabe que es injusto empujar ancianas por la calle, pero si ha
visto una cucaracha y eso le desencadena un pnico incontenible, no
podr adecuar su conducta a la comprensin de la antijuricidad, por
mucho que razonando se percate de que su miedo no tiene una causa
real y de que empujar a una anciana en esas circunstancias es un
acto deplorable y malvado.
La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Bajo este trmino se
incluyen aquellos supuestos que se refieren a la madurez psquica y a
la capacidad del sujeto para motivarse (edad, enfermedad mental,
etc.) Es evidente que si no se tienen las facultades psquicas
suficientes para poder ser motivado racionalmente, no puede haber
culpabilidad.
6.1 Acciones liberae in causa.
Acciones liberae in causa
Para que exista delito, en un mismo momento, la conducta debe ser
tpica, antijurdica y culpable.
No obstante, cuando en forma intencional (voluntaria), antes de la
realizacin de la conducta, el sujeto trata de excluir alguno de estos
elementos, procurndose una inimputabilidad (excusa) (o bien para
facilitarse la comisin del hecho), el ordenamiento jurdico establece
que se retrotrae en el tiempo (a la actio praecedens) el elemento o la
culpabilidad faltante.
La "actio libera in causa" ocurre cuando en el momento de la
accin faltan los presupuestos requeridos por los respectivos tipos
penales y si el agente ha producido voluntariamente la exclusin del
elemento faltante, para realizar el hecho punible en estado de
incapacidad.
6.2 Aspecto negativo. Inimputabilidad.
Aspecto negativo: inimputabilidad

La inimputabilidad tiene dos niveles, el primero es la incapacidad de

comprensin de la antijuridicidad, lo que elimina la culpabilidad
porque cancela la posibilidad exigible de comprensin de la
antijuridicidad; la segunda es la incapacidad para autodeterminarse
conforme a la comprensin de la antijuridicidad, elimina la
culpabilidad porque estrecha el mbito de autodeterminacin del
sujeto.
6.3 Eximentes de responsabilidad penal.
Eximentes de responsabilidad penal
Este es uno de los elementos negativos del delito, el cual tiene como
consecuencia eliminar la responsabilidad penal del sujeto activo.
En la doctrina cientfica del Derecho Penal, las causas de justificacin
son el negativo de la antijuricidad o antijuricidad como elemento
positivo del delito, y son aquellas que tienen la virtud de convertir en
lcito un acto ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece
una causa de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad
del delito (porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera
de responsabilidad penal al sujeto activo.
6.4 Causas de imputabilidad.
Causas de inimputabilidad
En el derecho penal guatemalteco actualmente tiene vigente como
causas de inimputabilidad, a) El menor de edad; b) Quien en el
momento de la accin u omisin, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado
o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el
carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido
buscado
de
propsito
por
el
agente.
Conforme a dicha norma legal, todas ellas responden a la idea de
las eximentes de responsabilidad penal. La minora de edad como
causa de inimputabilidad, est establecida buscando la seguridad
jurdica, de un modo tajante que no admite gradacin. De tal modo
que solo a partir de los dieciocho aos se puede responder y no
antes a la responsabilidad penal, aunque en el caso concreto se
pudiera demostrar que el menor de esa edad tiene la capacidad de
culpabilidad
suficiente.
Algo similar sucede con la alteracin en la percepcin; aqu el
legislador exige, sin embargo, que la afeccin lo sea de nacimiento
o desde la infancia y que tenga alterado gravemente la conciencia
de la realidad, con lo que se alude ya a un dato que afecta a la
capacidad
de
culpabilidad.
Finalmente la enajenacin y el trastorno mental transitorio inciden
de lleno en la capacidad de motivacin y, con ello, se convierte en
la
causa
de
inimputabilidad
por
excelencia.

La
Minora
de
Edad:
La ley declara exento de responsabilidad penal al menor de 18
aos. Por razones de seguridad jurdica, el legislador guatemalteco
ha optado por marcar un lmite exacto, dejando fuera del derecho
penal al menor de 18 aos que comete un delito, y el Organo
Jurisdiccional est obligado a remitirlo a un tribunal de menores
para
que
se
atienda
su
caso.
Esta actitud parece correcta por cuanto, cualquiera que sea la
opinin que se tenga sobre la bondad de dichos tribunales, est
claro que los menores de 18 aos no deber ser objeto, en ningn
caso,
de
pena.
Sin embargo el criterio utilizado por el legislador en la actualidad
es criticable en cuanto que, apenas se sobrepasan los 18 aos,
aunque solo sea un da, en el momento de la comisin del hecho,
el menor entra de lleno a enfrentar un proceso penal en el derecho
penal
diseado
para
adultos.
Hay otras legislaciones ms modernas que ya consideran al menor
de 16 aos como sujeto de derecho penal, y han establecido que si
el menor de 16 aos, pero que por su estado se encuentra prximo
a los 18 aos, se le atena la pena o se le permite al Tribunal que
le imponga una medida de seguridad en el lugar de la pena
estipulada al delito, cosa que no sucede en nuestro pas.
El problema de la criminalidad juvenil no es, sin embargo, un
problema de atenuacin de la pena, sino un problema de
adecuacin del trmite procesal y del tratamiento al menor
trasgresor.
Est claro que, a partir de una determinada edad, se debe
responder de los hechos cometidos, pero no lo es con tanta
claridad, el que un delincuente primario de 19 aos no puede ser
tratado igual e internado en el mismo establecimiento que un
reincidente de 50 aos. La falta de un derecho penal especfico
para jvenes delincuentes ( de 16 a 21 aos) es una de las ms
lamentables lagunas de nuestra legislacin legal en general.
La propuesta que ha de hacerse al Congreso de la Repblica, de
que ponga en vigencia el Cdigo de Menores es de carcter
urgente, pues la ley se encuentra en suspenso por tiempo definido.
En la misma se fija la mayora de edad penal, acorde al derecho
constitucional y a tratados internacionales en materia de los
derechos humanos del menor. En otras palabras, la ley que el
Congreso de la Repblica ha dejado en suspenso por tiempo
indefinido, toma de base los 18 aos de la persona transgresora de
la norma penal y contempla la adopcin de medidas reeducativas
sustitutivas de la pena para menores entre 18 y 21 aos, y la
forma como ha de ser tratado aqul menor transgresor cuyas
edades oscilen entre los 15 y los 18 aos, la cual a mi criterio es
acorde a la realidad social, pues est creado en dicha ley, el
derecho
penal
juvenil
acorde
a
nuestra
realidad.
Alteracin
en
la
Percepcin
Esta causa de inimputabilidad la encontramos en el artculo 22, del

Cdigo Penal, el que dice que, no es imputable, quien en el

momento de la accin u omisin, no posea, a causa de
enfermedad mental, de desarrollo psquico incompleto o retardado
o de trastorno mental transitorio, la capacidad de comprender el
carcter ilcito del hecho o de determinarse de acuerdo con esa
comprensin, salvo que el trastorno mental transitorio, haya sido
buscado
de
propsito
por
el
agente.
Nuestra legislacin no tiene contemplada la referencia a la
sordomudez y considero que es correcto, puesto que, conforme al
cdigo Civil, las perturbaciones mentales transitorias no
determinan la incapacidad de obrar, y quienes padezcan de
ceguera congnita o adquirida en la infancia, y los sordomudos
tienen incapacidad civil para ejercitar sus derechos, pero son
capaces los que puedan expresar su voluntad de manera
indubitable.

6.5 Causas de justificacin.

Causas de justificacin
Son aquellas que tienen la virtud de convertir en lcito un acto
ilcito, es decir, que cuando en un acto delictivo aparece una causa
de justificacin de lo injusto, desaparece la antijuricidad del delito
(porque el acto se justifica), y como consecuencia se libera de
responsabilidad penal al sujeto activo. Nuestro Cdigo Penal
describe como causa de justificacin la legtima defensa, el estado
de necesidad y el legtimo ejercicio de un derecho. Las causas de
justificacin tienen elementos objetivos y subjetivos.
Para
justificar una accin tpica no basta con que se d objetivamente la
situacin justificante, sino que es preciso, adems que el autor
conozca esa situacin e, incluso, cuando as se exija, que tenga las
tendencias subjetivas especiales que exige la ley para justificar su
accin.
Por ejemplo, solo puede actuar en legtima defensa quien sabe que
se
est
defendiendo.
Para la justificacin de una accin no es suficiente, por tanto, que
el autor alcance un resultado objetivamente lcito, sino que es
preciso, adems que haya actuado acogiendo en su voluntad la
consecucin de ese resultado.
No acta, por ejemplo, en legitima defensa quien mata por
venganza a otro sin saber que la vctima estaba esperndolo
precisamente para matarlo.
La exclusin de la legtima defensa en este caso no se debe a que se
mate por venganza, sino a que el autor no saba subjetivamente que
estaba
defendindose
de
la
agresin
de
la
vctima.
El elemento subjetivo de justificacin no exige, por lo tanto, que los
mviles de quien acta justificadamente sean valiosos, sino
simplemente que el autor sepa y tenga la voluntad de actuar de un
modo
autorizado
o
permitido
jurdicamente.

Legitima
defensa
Esta causa de justificacin se encontraba, en la jurisprudencia de
otros pases recogida dentro de las eximentes dentro de una triple
forma: como legtima defensa propia, legtima defensa de
parientes
y
legtima
defensa
de
extraos.
Nuestro Cdigo Penal, la tiene, pero en un solo artculo y
englobando a los parientes del sujeto al decir: Quien obra en
defensa de su persona, bienes o derechos, o en defensa de la
persona, bienes o derechos de otra (Art. 24 primera parte del
numeral
1.
CP)
a) Requisitos para que se de una legitima defensa: .
1) Agresin ilegtima. Este requisito es el presupuesto de la
legtima defensa y lo que la diferencia de otras causas de
justificacin (por ejemplo, del estado de necesidad descrito en
el Art. 24 numeral 2. CP) es decir, que sta sea ante todo un
acto antijurdico en contra del que se ha de defenderse de ella,
en otras palabras, acto ilcito frente a quien acte lcitamente.
Quien por ejemplo, acte en legtima defensa a su vez o ejerza
legtimamente un derecho, no cabe hablar de que se est ante
una
legtima
defensa.
Necesidad racional del medio empleado para impedir o repeler
la agresin. Este requisito supone la concurrencia de dos
extremos
distintos:
2) La necesidad de defensa, que solo se da cuando es
contempornea a la agresin y que persiste mientras la
agresin dura, siempre que sea, adems, la nica va posible
para
repelerla
o
impedirla.
La racionalidad del medio empleado que exige la
proporcionalidad.
El cdigo penal dice as: "Necesidad racional del
medio
empleado para impedirla o repelerla".
Tanto en la especie como en la medida, de los medios
empleados para repeler la agresin. Es decir, la entidad de la
defensa, una vez que esta sea necesaria, es preciso que se
adecue a la entidad de la agresin, de lo contrario no habra
justificacin plena y, todo lo dems, vendr en consideracin de
la eximente y en consecuencia, el de ser incompleta.
3) Falta de provocacin suficiente por parte del que se defiende.
En principio, una interpretacin estricta de este requisito
llevara a la injusta conclusin de que cuando
la agresin es consecuencia de una previa provocacin de la
que luego se defiende ante ella, en ningn caso, cabe apreciar
legtima defensa.
Legitima defensa privilegiada:
Nuestra ley tambin contempla la llamada Legitima Defensa
Privilegiada, que se da cuando el defensor rechaza al que
pretende entrar o ha entrado en morada ajena o en sus
dependencias, si su actitud denota la inminencia de un peligro

para la vida, bienes o derechos de los moradores.

Legitima defensa putativa:
Consiste en rechazar o defenderse d una agresin inexistente
que solo existe en la mente del defensor, Nuestro cdigo lo
contempla como Error de Hecho dentro de la causas de
inculpabilidad.

Estado de necesidad
Quien haya cometido un hecho obligado por la necesidad de
salvarse o de salvar a otos de un peligro, no causado por l
voluntariamente, ni evitable de otra manera, siempre que el
hecho sea en proporcin al peligro Esta exencin se extiende al
que causare dao en el patrimonio ajeno, si concurriere las
condiciones siguiente: a) Realidad del mal que se trate de
evitar, b) que no haya otro medio practicable y menos
perjudicial para impedirlo. No puede alegar estado de necesidad
quien tenga el deber legal de afrontar el peligro o sacrificarse.
6.6 Causas de inculpabilidad.
Causas de inculpabilidad
Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del
agente no existe o no est justificada, es el elemento negativo de la
culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:
a)

b)

c)

Miedo Invencible: Cuando no se acta de acuerdo a la libre

voluntad se da la vs compulsiva, o sea un tipo de violencia
psicolgica o moral que influye directa y objetivamente en el
nimo del sujeto, que se ve amenazado de sufrir un dao igual
o mayor al que se pretende que cause. En cuando al miedo,
debe ser invencible, que no sea posible sobreponerse; y en
cuanto al mal, debe ser real y que sea injusto.
Fuerza Exterior: Se refiere a la vs absoluta, o sea la violencia
fsica o material que se torna en irresistible, ejercida
directamente sobre la humanidad del sujeto activo, o sea que
un tercero le hace obrar como un instrumento; existe falta de
accin, la fuerza irresistible debe ser empleada directamente
sobre el sujeto activo.
Error: Es un conocimiento equivocado, un juicio falso sobre algo;
la importancia de esto es que el sujeto debe actuar con
conocimiento y querer hacer, lo que hace o bien no haberlo
sabido y querido, teniendo al menos la posibilidad de prever el
carcter tpicamente antijurdico de la accin por el realizada
(culpa), este aspecto es conocido en nuestra legislacin como
legtima defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo rechaza
una supuesta agresin contra su persona, al creerse realmente

d.-

e.-

atacado, pero sta solo ha existido en la mente del agente. De

igual manera se habla del error de derecho que es una
equivocacin que versa sobre la existencia de la ley que
describe una conducta como delictiva; nuestra ley la denomina
ignorancia, y es atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), tambin
denominado error impropio, es el error en el golpe, que es la
desviacin entre lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente
ocurrido, cuando va dirigido contra una persona, causando
impacto en otra --error in personae-- art. 21.
Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en cumplimiento
de un deber jurdicamente fundado de obedecer a otra persona,
y como consecuencia de ello aparece la comisin de un delito;
opera esta eximente y se da la responsabilidad de quien orden
el acto, pero el mandato no debe tener notoria infraccin clara y
terminante de la ley, debido a que si es ilcito, no es obligatorio;
debe emanar de una autoridad superior al que se debe
obediencia.
Omisin Justificada: Es la conducta pasiva en contra de una
obligacin de actuar que imponen algunas normas, cuando el
sujeto se encuentra materialmente imposibilitado para hacerlo,
quedando exento por inculpabilidad; pero esa causa debe ser
legtima (real) e insuperable que impide el actuar.

6.7 La culpabilidad y su aspecto negativo. Definicin y naturaleza.

5. LA CULPABILIDAD Y SU ASPECTO NEGATIVO
Concepto
Es un comportamiento consiente de la voluntad que da lugar a un
juicio de reproche debido a que el sujeto acta en forma antijurdica,
pudiendo y debiendo actuar diversamente.
Funcin subjetiva de la Culpabilidad:
La culpabilidad adems de constituir un elemento positivo, para la
construccin tcnica de la infraccin, tiene como caracterstica
fundamental ser el elemento subjetivo del delito, refirindose pues a
la voluntad del agente para la realizacin del acto delictivo. La
culpabilidad radica pues, en la manifestacin de voluntad del sujeto
activo de la infraccin penal que puede tomarse dolosa o bien
culposa, dependiendo de la intencin deliberada de cometer el delito,
o bien de la comisin del delito por negligencia, imprudencia o
impericia.
Recordamos que un delito es una conducta, de la que se puede
predicar que es tpica, antijurdica y culpable. La culpabilidad no
puede ser ms, por tanto, que una cualidad de la accin y, ms
propiamente, de la conducta que ya hemos calificado de tpica y
antijurdica.

Existe culpabilidad, como vimos, segn Zaffaroni, cuando: "...la

conducta tpica y antijurdica le sea reprochable al autor en razn de
que tuvo la posibilidad (exigible) de actuar de otra manera, lo que no
sucede, por ejemplo en el caso del loco.
El concepto normativo de culpabilidad se funda en que el sujeto poda
hacer algo distinto a lo que hizo y le era exigible en esas
circunstancias que lo hiciese.
Naturaleza
A este respecto se dan dos teoras.
Teora Psicolgica: Indica que la culpabilidad es la relacin psquica
de causalidad entre el autor y el acto, o bien entre el autor y el
resultado; es decir, el lazo que une al agente con el hecho delictivo es
puramente psicolgico; su fundamento radica en que el hombre es un
sujeto de conciencia y voluntad, y de sta depende que contravenga
la norma jurdico o no.
Teora Normativa: No basta la relacin psquica entre el autor y el
acto, sino que es preciso que ella de lugar a una valoracin
normativa, a un juicio de valor que se traduzca en reproche, por no
haber realizado la conducta deseada. Sus aspectos fundamentales
son:
La culpabilidad es un juicio de referencia, por
referirse al hecho psicolgico;
La culpabilidad es un hecho atribuible a una
motivacin reprochable del agente;
La reprochabilidad de la conducta (activa u
omisiva), nicamente podr formularse cuando se
demuestre la exigibilidad de otra conducta diferente a la
emitida por el agente;
La culpabilidad tiene como fundamentos, en
consecuencia, la reprochabilidad y la exigibilidad.
Por lo tanto se puede decir que la naturaleza de la culpabilidad es
subjetiva debido a la actividad psquica del sujeto, formada por los
motivos, las decisiones de voluntad que toma o deja de tomar el
sujeto y los elementos subjetivos del injusto que de no computarse la
culpabilidad no podran ser imputados.
6.8 Aspecto negativo. Inculpabilidad.
Aspecto negativo: inculpabilidad
Las causas de inculpabilidad no son causas que eliminan la
antijuricidad de la conducta; su razn de ser jurdico-penal es
simplemente reducir o hacer desaparecer el reproche personal del
injusto Queda, por tanto claro que, en nuestro derecho, la
culpabilidad es un juicio de reproche, de carcter normativo, en los
dos niveles expuestos, y queda claro que las causas de inculpabilidad
(en uno y otro nivel) no son "nmerus clausus", puesto que las
hiptesis que menciona el legislador son puramente ejemplificativas.

Opera cuando el elemento subjetivo del delito que es la voluntad del

agente no existe o no est justificada, es el elemento negativo de la
culpabilidad. Se contempla en 5 casos a saber:
a. Miedo Invencible: Cuando no se acta
de acuerdo a la libre voluntad se da la vs compulsiva, o
sea un tipo de violencia psicolgica o moral que influye
directa y objetivamente en el nimo del sujeto, que se ve
amenazado de sufrir un dao igual o mayor al que se
pretende que cause. En cuando al miedo, debe ser
invencible, que no sea posible sobreponerse; y en cuanto al
mal, debe ser real y que sea injusto.
b. Fuerza Exterior: Se refiere a la vs
absoluta, o sea la violencia fsica o material que se torna en
irresistible, ejercida directamente sobre la humanidad del
sujeto activo, o sea que un tercero le hace obrar como un
instrumento; existe falta de accin, la fuerza irresistible
debe ser empleada directamente sobre el sujeto activo.
c. Error: Es un conocimiento equivocado,
un juicio falso sobre algo; la importancia de esto es que el
sujeto debe actuar con conocimiento y querer hacer, lo que
hace o bien no
d. haberlo sabido y querido, teniendo al
menos la posibilidad de prever el carcter tpicamente
antijurdico de la accin por el realizada (culpa), este
aspecto es conocido en nuestra legislacin como legtima
defensa putativa, que es un error en hecho (aberratio
ictus), o error propio, que es cuando el sujeto activo
rechaza una supuesta agresin contra su persona, al
creerse realmente atacado, pero sta solo ha existido en la
mente del agente. De igual manera se habla del error de
derecho que es una equivocacin que versa sobre la
existencia de la ley que describe una conducta como
delictiva; nuestra ley la denomina ignorancia, y es
atenuante (art. 26, num. 9 C.P.), tambin denominado error
impropio, es el error en el golpe, que es la desviacin entre
lo imaginado por el sujeto y lo efectivamente ocurrido,
cuando va dirigido contra una persona, causando impacto
en otra --error in personae-- art. 21.
d.- Obediencia Debida: Es cuando existe un actuar en
cumplimiento de un deber jurdicamente fundado de
obedecer a otra persona, y como consecuencia de ello
aparece la comisin de un delito; opera esta eximente y se
da la responsabilidad de quien orden el acto, pero el
mandato no debe tener notoria infraccin clara y
terminante de la ley, debido a que si es ilcito, no es
obligatorio; debe emanar de una autoridad superior al que
se debe obediencia.
e.
Omisin Justificada: Es la
conducta pasiva en contra de una obligacin de

actuar que imponen algunas normas, cuando el

sujeto se encuentra materialmente imposibilitado
para hacerlo, quedando exento por inculpabilidad;
pero esa causa debe ser legtima (real) e
insuperable que impide el actuar.

7. La Punibilidad y su aspecto negativo. Definicin y naturaleza.

6. La punibilidad y su aspecto negativo
Concepto
Es la abstracta descripcin de la pena que plasma como una amenaza
de prevencin general, el legislador en la ley penal. O sea que es la
determinacin de la sancin en la ley penal.
Naturaleza
El delito es accin punible. La punibilidad es uno de sus caracteres
ms destacables, para que una accin constituya delito; adems
de los requisitos de antijuricidad, tipicidad y culpabilidad debe
reunir el de punibilidad.
Una accin puede ser antijurdica y culpable y sin embargo no ser
delictuosa, podr constituir una accin de carcter civil o
administrativo, pero par que constituya un delito es necesario que
su ejecucin se halle conminada por la ley con una pena que sea
punible. Por lo tanto, la punibilidad viene a ser un elemento de la
tipicidad, pues el hecho de estar la accin regulada con una pena
constituye un elemento del tipo delictivo.
La doctrina europea ha ubicado la punibilidad con el ltimo
requisito del delito por lo que define que el delito es la accin
tpica, antijurdica, culpable y punible.
Caso contrario a la doctrina latinoamericana, la cual no incluye la
punibilidad como un elemento del delito y entiende que el delito es
slo la accin tpica, antijurdica y culpable.
Pena
Es la real privacin o restriccin de bienes del autor del delito, que
lleva a cabo el rgano ejecutivo para la prevencin especial,
determinada en su mximo por la culpabilidad y en su mnimo por la
personalizacin. O sea que la pena consiste en la ejecucin de la
punicin impuesta por el Juez en su sentencia condenatoria.
Sancin

La sancin es utilizada como un sinnimo de pena y es considerada

como un castigo o carga a que se hace merecedor quien quebranta
una disposicin no penal. La sancin es exclusivamente impuesta por
una autoridad administrativa. Ej. Multa, clausura, etc. Hay que tener
presente que no se podr imponer una pena si previamente no existe
una ley que la establezca nullum pena sin e lege.
Variacin de la pena
A delito igual pena igual: Si A mata, la pena imponible ser igual a
la que se impondr a B, quien tambin mat. Sin embargo,
existen tres variantes que modifican la penalidad:
Arbitrio Judicial: Es el margen senalado por la
ley en cada norma que establezca una pena, al considerar
que sta tiene un margen de acuerdo con un mnimo y
un mximo, dentro del cual el juez podr imponer la que
e4stime ms justa.
Esto significa que el juzgador
impondr la pena que a su arbitrio (juicio) considere ms
adecuada.
Circunstancias Atenuantes o Privilegiadas:
Son las consideraciones del legislador para que en
determinados casos, la pena correspondiente a un delito
se pueda disminuir.
Circunstancias
Agravantes:
Son
las
consideraciones del legislador contenidas en la ley para
modificar la pena y agravarla. Estas variantes obedecer a
las circunstancias o factores que la propia ley tiene en
cuenta para variar la pena de modo que sta sea ms
justa.
Privilegio de la pena relativamente indeterminada
Consiste en que cada delito se elija un mnimo y un mximo dentro
de los extremos que el juez debe imponer la pena. (art. 65, 123 del
Cdigo Penal).
Aspecto negativo: excusas absolutorias
Constituyen la razn o fundamento que el legislador consider para
que un delito, a pesar de haberse integrado en su totalidad, carezca
de punibilidad.
Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo
Aunque en este case se trate de un elemento del delito, su naturaleza
es muy controvertida, pues la mayora de los autores niegan que s4e
trate de un verdadero elemento del delito, pero se incluye en el tema
de la punibilidad por su estrecha relacin.
Al igual que la punibilidad, la condicionalidad objetiva no es
propiamente integrante del delito, ste puede existir sin aquellas.
a.
Nocin de condicionalidad
Objetiva: Est constituida por requisitos que la ley
senala eventualmente para que se pueda
perseguir el delito.

Algunos autores senalan que son requisitos de

procedibilidad, mientras que para otros son
similares hechos adicionales, exigibles y para
otros constituyen un autntico elemento del delito.
En realidad, las condiciones objetivas son
elementos del tipo, algunas veces tiene que ver
con la intencionalidad del sujeto, otras con
respecto de la perseguibilidad.
Jimnez de Asu las denomina condiciones
objetivas de punibilidad y afirma que son
presupuestos procesales que a menudo se
subordinan a la persecucin de ciertas figuras
delictivas.
b.
Aspecto Negativo: Ausencia
de condicionalidad objetiva.
La ausencia de condicionalidad objetiva llega a ser
el aspecto negativo, de las condiciones objetivas
de punibilidad. La carencia de ellas hace que el
delito no se castigue.

7.1 Pena.
7. LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
Teora de la determinacin de la pena
Esta teora indica que en la ley tiene que estar claramente
determinada la pena, es decir, que la ley debe ser concreta indicando
la sancin y la pena que se impone para cada delito o falta.
Aplicacin en Guatemala
En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el
Ttulo VI (De las Penas) Captulo II (De la aplicacin de las penas)
como lo indica en los Artculos siguientes:
Artculo 62. El autor del delito consumado
Artculo 63. El autor de tentativa y al cmplice del delito consumado
Artculo 64. Al cmplice de tentativa
La penologa. Clasificacin doctrinaria y legal
Clasificacin doctrinaria
Por sus consecuencias
Reversible
Por su aplicacin
principal
accesoria
complementaria
Por su finalidad que persigue
correctiva
intimidatoria o preventiva


Por el bien

eliminatoria
jurdico que afecta
Capital
Corporal
Pecuniarias
Laborales
Informantes

Medidas sustitutivas
Condena condicional
Libertad preparatoria
Libertad provisional

Clasificacin legal
Penas principales (Art. 41)
La de muerte
La de prisin
El arresto y
La multa
Penas accesorias (Art. 42)
Inhabilitacin absoluta
Inhabilitacin especial
Comiso y prdida de los objetos o
instrumentos del delito
Expulsin de extranjeros del
territorio nacional
Pago
de
costas
y
gastos
procesales
Publicacin de la sentencia y
todas aquellas que otras leyes sealen
Medidas de seguridad (Art. 88)
Internamiento en establecimiento
siquitrico
Internamiento en granja agrcola,
centro industrial u otro anlogo
Internamiento en establecimiento
educativo o de tratamiento especial
Libertad vigilada
Prohibicin de residir en lugar
determinado
Prohibicin
de
concurrir
a
determinados lugares
Caucin de buena conducta
La individualizacin
de la pena
Concepto de individualizacin de la pena
Actividad legislativa, judicial y administrativa. Suele decirse que
hay una etapa legal, otra judicial y otra administrativa de

individualizacin de la pena. Ello no es del todo exacto, porque

en realidad, las actividades judicial y administrativa se combinan
para realizar la voluntad de la ley.
La individualizacin de la pena es la precisin que en cada caso
concreto se hace para determinar la cantidad y calidad de los
bienes jurdicos de que es necesario y posible privar al autor de
un delito para procurar su resocializacin.
Lo que nos ocupar aqu es la individualizacin que debe hacer el
tribunal en el caso concreto. Para ello, frecuentemente la ley
contiene escalas generales o especiales, dentro de las que el
tribunal debe moverse, a la ley le es imposible la previsin
casustica de todas las circunstancias que es necesario ponderar
en el caso concreto, por lo que no le resta otro camino que
conceder esta facultad de ponderacin al tribunal. Las normas a
aplicar para la particularizacin de la pena en cada caso han
dado lugar a un captulo especial del derecho penal que
ltimamente se ha llamado, particularmente en Alemania,
"derecho de cuantificacin de la pena".
Entendemos que el criterio general es que la pena debe guardar
cierto grado de relacin con la magnitud del injusto y de la
culpabilidad, sin perjuicio de admitir el correctivo de la
peligrosidad. Al margen de estas reglas generales, el CP
establece escalas especiales, agravadas o atenuadas, en razn
del mayor o menor contenido de injusto del delito, o de la mayor
o menor reprochabilidad del injusto, dentro de las que, a su vez,
el tribunal debe individualizar la pena atendiendo siempre al
criterio general antes sealado.
Por ltimo, al individualizar la coercin penal, el tribunal tiene
tambin en algunos casos, la posibilidad de condenar en forma
condicional.
Rehabilitacin:
Se entiende la accin y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a
una persona en la posesin de lo que se le haba desposedo.
Para Camarzo, la rehabilitacin es el derecho que adquiere el
penado, despus de haber observado una buena conducta durante
cierto tiempo, una vez extinguida su responsabilidad penal, y
satisfecha en lo posible la civil, a que cesen todos los dems efectos
de la condena mediante la oportuna decisin judicial.
Readaptacin:
Si la persona puede recuperarse se va a la readaptacin o
reeducacin.
PREVENCION
Como la medida de seguridad busca de alguna manera evitar una
condena de prision, mediante el estableciemiento de ciertas
medidas establecidas en el Cdigo Penal en su artculo 88, que
son de alguna manera menos graves que una pena de prisin, uno

de los fines de la imposicion de estas medidas, es la prevencin

dentro de la readaptacin, ya que si se habla de rehabilitar al
acusado, se habla de tratar de que ste vuelva a la sociedad ya
reformado, no obstante de dicha reforma, las medidas de
seguridad buscan prevenir que se vuelva a cometer un delito, y
este es el fin de dichas medidas al igual que una pena de prisin,
prevenir los actos ilcitos.
Prevencin general: La pena es til porque
cuando est establecido un castigo en una norma, toda la
sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevencin busca evitar que se cometan ms delitos
mediante la ejemplificacin. Esta ejemplificacin se dirige
a toda la sociedad, no slo a una persona.
Prevencin
especial:
Tiene
como
fundamento que el que comete un delito siempre hay
amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata que
las personas no cometan nuevos delitos.
En la prevencin especial, lo que tiene importancia es
quin lo hizo no lo qu hizo, o sea que analiza al autor del
delito, las causas antropolgicas y biolgicas.
La pena de muerte a la luz de la Constitucin
guatemalteca y tendencias actuales nacionales e
internacionales
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carcter
extraordinario y se aplica solo por los delitos sealados en la ley,
regulados en los artculos 131, 132, 175, 201 y 383 del Cdigo Penal.
La pena de muerte, consiste en la eliminacin fsica del delincuente,
debido a la gravedad del delito cometido y la peligrosidad criminal del
mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos a favor de que
se contina con esta prctica y otros que sea abolido, as:
Teora Abolicionista:

Los exponentes de esta teora, analizan la cuestin desde dos puntos

de vista: Moral y Jurdico.
Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impo, al
imponerse se arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto
contrario a los principios de la sociabilidad humana; va en contra de
la conciencia colectiva, por el desprecio que se manifiesta al verdugo
en forma universal.
Punto de Vista Jurdico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en
relacin con ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a
que se convierte en un riego profesional; el espectculo de la
ejecucin produce en las masas un estado desmoralizador; su
aplicacin es escasa en proporcin; la pena de muerte es irreparable;
carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teora Antiabolicionista: Sus argumentos son:
El particular que se defiende legtimamente,
puede quitar la vida, el Estado debe tambin tener igual
derecho contra el que le ataca.

 Es un procedimiento excelente y nico de

seleccin que asegura perpetuamente a la sociedad
contra el condenado y una saludable mejora de la raza.
Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un
ser que le es enemigo.
Es una justa retribucin contra los delitos
contra la vida.
La pena de muerte es menos cruel que las
privaciones de libertad.
Teora Eclctica:

Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de

normalidad, pero si en circunstancias extremas de descomposicin
social, por cuanto la pena capital, constituye un acto de legtima
defensa por parte del poder pblico. Para su aplicacin deben darse
los supuestos siguientes:
Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos
gravsimos.
La existencia de plena prueba y humanamente cierta la
culpabilidad del condenado.
Su ejecucin debe ser de modo que haga sufrir menos al
delincuente.
No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que
excite la crueldad de las almas.
En nuestro pas se sigue la corriente eclctica.

8. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DE LA PENA

Extincin de la responsabilidad penal
Despus que se ha comprobado la existencia de un delito y que se
atribuye a una persona determinada, esta deviene en responsable del
mismo y se sujeta a las consecuencias penales y civiles por la
comisin del mismo.
Sin embrago nuestra legislacin considera la extincin del derecho de
accin penal (extincin de la responsabilidad) y la extincin del
derecho de ejecucin de la pena (extincin de la pena)
En la extincin del derecho de accin penal de cuyo ejercicio
conforme lo prescribe el art. 24 del C. Procesal Penal, es titular el
Ministerio Pblico, pero que alternativa y eventualmente pueden
ejercer adems, los agraviados y cualquier persona o asociacin de
personas cuando se tata de delitos cometidos por funcionarios o
empleados pblicos que hubieren violado Derechos Humanos.
Las causas de extincin de la responsabilidad penal son determinadas
circunstancias que sobrevienen despus de la comisin del delito y
anulan la accin penal
Extincin de la pena
El derecho a la ejecucin de la pena que nuestra ley llama

extincin de la pena, tiene las siguientes causas: ( art. 102 CP)

1. POR SU CUMPLIMIENTO: Cuando el reo cumple la pena
impuesta por el Estado a travs del rgano jurisdiccional
competente por lo que es indudable que la responsabilidad
penal se ha extinguido (art. 493 CPP)
2. POR MUERTE DEL REO: Se extingue la pena pecuniaria
impuesta, si hubiere y todas las consecuencias penales. Es
cuando el reo se encuentra cumpliendo la condena y fallece. Se
extingue el derecho a la ejecucin de la pena y sus
consecuencias penales, solo las responsabilidades civiles pasan
a ser un gravamen del patrimonio del reo fallecido.
3. AMNISTIA: es la ms completa expresin del derecho de
gracia y supone completo del delito y sus consecuencias. Solo
podr otorgarse por delitos polticos y comunes conexos cuando
lo exija la conveniencias pblica. La concede el congreso. Es el
olvido de los delitos polticos.
4. INDULTO: es una gracia concedida tradicionalmente al jefe
del ejecutivo y ha quedado como resabio de los derechos que
las reyes o soberanos ejercan remitiendo a atenuado las penas
impuestas con base en el poder omnimodo que ejercan. Solo
extingue la pena principal.
5. PERDON DEL OFENDIDO: se da en los delitos perseguibles
mediante denuncia o querella, solo se aplica en los casos
permitidos por la ley (arts. 116,172 y 234 CP)
6. PRESCRIPCIN: su base es el transcurso del tiempo. El
fundamento de la prescripcin de la pena es la falta de
utilizacin por el Estado, no obstante haber transcurrido el
tiempo. Las penas impuestas por sentencia firme prescriben por
el transcurso de un doble de la pena fijada, sin que pueda
exceder de 30 aos, comenzando a contarse el trmino desde
la fecha en que la sentencia queda firme desde el
quebrantamiento de la condena. Se interrumpe la pena
quedando sin efecto el tiempo transcurrido por la comisin de
un nuevo delito o porque el reo se presente o sea habido.
Modalidades de la imposicin de la pena
Principales y accesorias.
General
MODALIDADES DE LA IMPOSICION DE LA PENA
Tambin se puede referir, la forma que se impone una pena,
deacuerdo a la participacin de una persona en el delito, siendo estas
la de delito consumado, tentativa y complice de delito consumado
rebajada en una tercera parte, complice de tentativa, rebajada en dos
terceras partes.
Al extinguitse la responsabilidad penal se extingue el cumplimiento
de la pena, en los casos establecidos en el articulo 102 del CODIGO

PENAL, por lo que aqu ya no hay imposicin de la pena.

7.2 Privilegio de la pena relativamente indeterminada.

7.3 Aspecto negativo. Excusas absolutorias.
7.4 Condicionalidad objetiva y su aspecto negativo.
7.5 Teora del delincuente. El delincuente. Frecuencia del comportamiento
delictivo.
9. TEORA DEL DELINCUENTE
Generalidades
El Derecho Penal gira en torno a la ley, el delito, el delincuente, y la
pena y no puede pasar por alto al protagonista del crimen.
Aunque a la criminologa le corresponde analizar al criminal desde un
enfoque interdisciplinario (sociologa, biologa, antropologa y
psicologa), tambin es necesario que desde el punto de vista del DP
se puedan apreciar ciertos aspectos necesarios para comprender los
problemas que ofrece esta ciencia jurdica.
El delincuente
No existen enfermedades, sino enfermos, de la misma manera que no
existen delitos, sino delincuentes.
Nocin de Delincuente: Delincuente es la persona fsica que lleva a
cabo la conducta delictiva. Los animales solo son un instrumento que
eventualmente utiliza el hombre, pero la responsabilidad recae en el
ser humano.
Diversas denominaciones:
a.
Desde el punto de vista
jurdico se conoce al delincuente o sujeto activo o
agente.
b.
En la criminologa se le
conoce como criminal o antisocial, o sujeto
desviado.
c.
En el Derecho Procesal
Penal se le conoce como sindicado, inculpable,
procesado, sentenciado y reo.
Depender del
momento procesal.
Teora del Delincuente Nato:
Csar Lomborso. (escuela positiva), antroplogo y mdico italiano,
leg al DP y a la criminologa la Teora del Delincuente Nato, la cual
ha sido criticada severamente y es considerada como el primer
estudio cientfico realizado.
Esta teora se resume as: Lombroso preocupado por la conducta o
comportamiento humano, en especial por la conducta criminal, se
dedic a estudiar a los criminales de su poca y clasific a los
criminales de acuerdo con sus caracteres antropolgicos y

psicolgicos. Afirma que el hombre al evolucionar del simio, en

algunos cosos queda un espacio que corresponde al hombre
delincuente, es decir, es un ser que lleg o no
evolucion
completamente y se qued en una etapa intermedia; dividi simio y
hombre. Desde luego dicha postura ha sido superada; pero muchas
notas de Lombroso han sido rescatadas.
Muchas de las nociones manejadas actualmente en ciencias penales y
afines parten del estudio de Lombroso como la peligrosidad, los
factores crimingenos la predisposicin criminal, el concepto de
delincuente como ser biopsicosocial, la clasificacin del delincuente,
los tratamientos de ste, etc.
Frecuencia del comportamiento delictivo
Aqu se hace referencia a la pericidad y nmero de ocasiones
que el delincuente
infrinje la ley.
Primodelincuencia: Ubicacin de aquellos sujetos que
cometen un acto delictivo por primera vez. El juez deber
tomar en acta esta circunstancia al aplicar la pena.
Reincidencia: Se presenta cuando un sujeto delinque por
segunda vez, siempre que haya sido sentenciado por el primer
delito. La reincidencia puede ser:
Genrica: Se produce cuando el agente delinque por
segunda vez al cometer un delito de distinta naturaleza que el
primero.
Especfica: Se presenta cuando el primero y el segundo
son de la misma naturaleza.
Habitualidad: Existe cuando el sujeto reincide en cometer
a veces mas un delito de la misma naturaleza, siempre que los
tres delitos se cometan en un perodo que no exceda de diez
anos.
Para la criminologa, la delincuencia habitual es cuando el
sujeto hace de su conducta
una forma habitual de actividad.
Ocasionalidad: Se produce cuando el sujeto comete el
delito en funcin de habrsele presentado la ocasin. Puede
tratarse de un delincuente primario o de un reincidente.
Delincuencia
Profesional:
Es
desarrollar
un
comportamiento o profesin, incluso el sujeto trata de
perfeccionarse y llegar a hacer especialidades para poder llevar
a cabo la comisin del delito. Para su ejercicio se requiere de
una capacidad intelectual superior a la comn, adems de toda
una organizacin. Crimen Organizado.
7.6 Identificacin del delincuente.
Identificacin del delincuente
Cuando se detiene a un sujeto como presunto responsable del delito
imputado, la autoridad procede a identificarlo. No bastan los datos de
identificacin aportados por la vctima y los testigos, sino tambin es

necesaria la intervencin de especialistas para que puedan identificar

al delincuente. La identificacin se puede hacer tanto con el detenido
o sin l a travs del retrato hablado.
Criminalstica: Esta disciplina es de gran ayuda para el DP, pues
rene los conocimientos tcnicos y cientficos que disipan los
cuestionamientos formulados.
Actualmente existen los siguientes sistemas de identificacin:
1. dactiloscpico: Mediante el examen de las huellas dactilares se
puede identificar a un
sujeto.
2. Antropomtrico: consiste en un a serie de medidas, proporciones
y caractersticas del
cuerpo humano que sirven para distinguir a la personas y lograr su
identificacin.
3. Retrato Hablado: Es la tcnica por medio de la cual un sujeto
(vctima o testigo) aporta l
los datos o caractersticas del delincuente, mientras que un
dibujante especializado en la
rama, realiza la descripcin grfica conforme a los datos
proporcionados. Su validez
depender de la exactitud con que el informante proporcione.
4. Qumica y Biologa Forense: Mediante el anlisis de sangre,
semen, cabello, ropa y
diversas sustancias orgnicas e inorgnicas, se puede identificar a
un sujeto.
Los avances de al criminalstica han hecho ms fcil la identificacin
del sujeto; y se requiere un nivel alto de preparacin de los tcnicos,
as como capacitacin y actualizacin, sin olvidar la tica de dicho
personal.
7.7 Concurso aparente de leyes.

Concurso de personas
Es la reunin de dos o ms personas, como sujetos activos del delito.
En principio, los delitos son cometidos por una persona y otras veces
por dos o ms personas, pero en algunas situaciones la propia ley
exige concurrencia de dos o ms sujetos que pueda existir el delito.

8. Concurso del delito.

8.1 Concurso real de delitos.

8.2 Concurso ideal de delitos.

8.3 Delito continuado.
9. La pena y las medidas de seguridad.
10. LA PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD
Teora de la determinacin de la pena
Esta teora indica que en la ley tiene que estar claramente
determinada la pena, es decir, que la ley debe ser concreta indicando
la sancin y la pena que se impone para cada delito o falta.
Aplicacin en Guatemala
En Guatemala, se aplican las penas de acuerdo a lo preceptuado en el
Ttulo VI (De las Penas) Captulo II (De la aplicacin de las penas)
como lo indica en los Artculos siguientes:
Artculo 62. El autor del delito consumado
Artculo 63. El autor de tentativa y al cmplice del delito consumado
Artculo 64. Al cmplice de tentativa
9.1 La penologa. Clasificacin doctrinaria y legal.
La penologa. Clasificacin doctrinaria y legal
Clasificacin doctrinaria
Por sus consecuencias
Reversible
Por su aplicacin
principal
accesoria
complementaria
Por su finalidad que persigue
correctiva
intimidatoria o preventiva
eliminatoria
Por el bien jurdico que afecta
Capital
Corporal
Pecuniarias
Laborales
Informantes
Medidas sustitutivas
Condena condicional
Libertad preparatoria
Libertad provisional

Clasificacin legal

 Penas principales (Art. 41)

La de muerte
La de prisin
El arresto y
La multa
Penas accesorias (Art. 42)
Inhabilitacin absoluta
Inhabilitacin especial
Comiso y prdida de los objetos o
instrumentos del delito
Expulsin de extranjeros del
territorio nacional
Pago
de
costas
y
gastos
procesales
Publicacin de la sentencia y
todas aquellas que otras leyes sealen
Medidas de seguridad (Art. 88)
Internamiento en establecimiento
siquitrico
Internamiento en granja agrcola,
centro industrial u otro anlogo
Internamiento en establecimiento
educativo o de tratamiento especial
Libertad vigilada
Prohibicin de residir en lugar
determinado
Prohibicin
de
concurrir
a
determinados lugares
Caucin de buena conducta
9.2 La individualizacin de la pena.
La individualizacin
de la pena
Concepto de individualizacin de la pena
Actividad legislativa, judicial y administrativa. Suele decirse que
hay una etapa legal, otra judicial y otra administrativa de
individualizacin de la pena. Ello no es del todo exacto, porque
en realidad, las actividades judicial y administrativa se combinan
para realizar la voluntad de la ley.
La individualizacin de la pena es la precisin que en cada caso
concreto se hace para determinar la cantidad y calidad de los
bienes jurdicos de que es necesario y posible privar al autor de
un delito para procurar su resocializacin.
Lo que nos ocupar aqu es la individualizacin que debe hacer el
tribunal en el caso concreto. Para ello, frecuentemente la ley
contiene escalas generales o especiales, dentro de las que el
tribunal debe moverse, a la ley le es imposible la previsin
casustica de todas las circunstancias que es necesario ponderar

en el caso concreto, por lo que no le resta otro camino que

conceder esta facultad de ponderacin al tribunal. Las normas a
aplicar para la particularizacin de la pena en cada caso han
dado lugar a un captulo especial del derecho penal que
ltimamente se ha llamado, particularmente en Alemania,
"derecho de cuantificacin de la pena".
Entendemos que el criterio general es que la pena debe guardar
cierto grado de relacin con la magnitud del injusto y de la
culpabilidad, sin perjuicio de admitir el correctivo de la
peligrosidad. Al margen de estas reglas generales, el CP
establece escalas especiales, agravadas o atenuadas, en razn
del mayor o menor contenido de injusto del delito, o de la mayor
o menor reprochabilidad del injusto, dentro de las que, a su vez,
el tribunal debe individualizar la pena atendiendo siempre al
criterio general antes sealado.
Por ltimo, al individualizar la coercin penal, el tribunal tiene
tambin en algunos casos, la posibilidad de condenar en forma
condicional.
Rehabilitacin:
Se entiende la accin y efecto de rehabilitar, es decir, de reponer a
una persona en la posesin de lo que se le haba desposedo.
Para Camarzo, la rehabilitacin es el derecho que adquiere el
penado, despus de haber observado una buena conducta durante
cierto tiempo, una vez extinguida su responsabilidad penal, y
satisfecha en lo posible la civil, a que cesen todos los dems efectos
de la condena mediante la oportuna decisin judicial.
Readaptacin:
Si la persona puede recuperarse se va a la readaptacin o
reeducacin.
PREVENCION
Como la medida de seguridad busca de alguna manera evitar una
condena de prision, mediante el estableciemiento de ciertas
medidas establecidas en el Cdigo Penal en su artculo 88, que
son de alguna manera menos graves que una pena de prisin, uno
de los fines de la imposicion de estas medidas, es la prevencin
dentro de la readaptacin, ya que si se habla de rehabilitar al
acusado, se habla de tratar de que ste vuelva a la sociedad ya
reformado, no obstante de dicha reforma, las medidas de
seguridad buscan prevenir que se vuelva a cometer un delito, y
este es el fin de dichas medidas al igual que una pena de prisin,
prevenir los actos ilcitos.
Prevencin general: La pena es til porque
cuando est establecido un castigo en una norma, toda la
sociedad se inhibe de cometer el delito.
Esta prevencin busca evitar que se cometan ms delitos

mediante la ejemplificacin. Esta ejemplificacin se dirige

a toda la sociedad, no slo a una persona.
Prevencin
especial:
Tiene
como
fundamento que el que comete un delito siempre hay
amenaza que cometa nuevos delitos y la pena trata que
las personas no cometan nuevos delitos.
En la prevencin especial, lo que tiene importancia es
quin lo hizo no lo qu hizo, o sea que analiza al autor del
delito, las causas antropolgicas y biolgicas.
9.3 La pena de muerte a la luz de la Constitucin guatemalteca y tendencias
nacionales e internacionales.
La pena de muerte a la luz de la Constitucin
guatemalteca y tendencias actuales nacionales e
internacionales
Al respecto de la pena de muerte, se puede indicar que tiene carcter
extraordinario y se aplica solo por los delitos sealados en la ley,
regulados en los artculos 131, 132, 175, 201 y 383 del Cdigo Penal.
La pena de muerte, consiste en la eliminacin fsica del delincuente,
debido a la gravedad del delito cometido y la peligrosidad criminal del
mismo. Al respecto de esta pena, se dan argumentos a favor de que
se contina con esta prctica y otros que sea abolido, as:
Teora Abolicionista:

Los exponentes de esta teora, analizan la cuestin desde dos puntos

de vista: Moral y Jurdico.
Punto de Vista Moral: La pena de muerte es un acto impo, al
imponerse se arrogan calidades de omnipotencia divina; es un acto
contrario a los principios de la sociabilidad humana; va en contra de
la conciencia colectiva, por el desprecio que se manifiesta al verdugo
en forma universal.
Punto de Vista Jurdico: Carece de eficacia intimidatoria en general, en
relacin con ciertos delincuentes, carece de toda eficacia, debido a
que se convierte en un riego profesional; el espectculo de la
ejecucin produce en las masas un estado desmoralizador; su
aplicacin es escasa en proporcin; la pena de muerte es irreparable;
carece de divisibilidad y proporcionalidad; no es correccional.
Teora Antiabolicionista: Sus argumentos son:
El particular que se defiende legtimamente,
puede quitar la vida, el Estado debe tambin tener igual
derecho contra el que le ataca.
Es un procedimiento excelente y nico de
seleccin que asegura perpetuamente a la sociedad
contra el condenado y una saludable mejora de la raza.
Ahorra a la sociedad el mantenimiento de un
ser que le es enemigo.
Es una justa retribucin contra los delitos
contra la vida.
La pena de muerte es menos cruel que las
privaciones de libertad.

Teora Eclctica:

Indica que la pena de muerte no debe aplicarse en tiempo de

normalidad, pero si en circunstancias extremas de descomposicin
social, por cuanto la pena capital, constituye un acto de legtima
defensa por parte del poder pblico. Para su aplicacin deben darse
los supuestos siguientes:
Solo ha de aplicarse cuando se trate de delitos
gravsimos.
La existencia de plena prueba y humanamente cierta la
culpabilidad del condenado.
Su ejecucin debe ser de modo que haga sufrir menos al
delincuente.
No aplicarse en presencia del pueblo, para evitar que
excite la crueldad de las almas.
En nuestro pas se sigue la corriente eclctica.

9.4 La conmuta de la pena de muerte.

9.5 La conversin.
9.6 El comiso.
9.7 Extincin de la responsabilidad de la pena.
11. EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD DE LA PENA
Extincin de la responsabilidad penal
Despus que se ha comprobado la existencia de un delito y que se
atribuye a una persona determinada, esta deviene en responsable del
mismo y se sujeta a las consecuencias penales y civiles por la
comisin del mismo.
Sin embrago nuestra legislacin considera la extincin del derecho de
accin penal (extincin de la responsabilidad) y la extincin del
derecho de ejecucin de la pena (extincin de la pena)
En la extincin del derecho de accin penal de cuyo ejercicio
conforme lo prescribe el art. 24 del C. Procesal Penal, es titular el
Ministerio Pblico, pero que alternativa y eventualmente pueden
ejercer adems, los agraviados y cualquier persona o asociacin de
personas cuando se tata de delitos cometidos por funcionarios o
empleados pblicos que hubieren violado Derechos Humanos.
Las causas de extincin de la responsabilidad penal son determinadas
circunstancias que sobrevienen despus de la comisin del delito y
anulan la accin penal
9.8 Extincin de la responsabilidad penal.
9.9 Extincin de la pena.
Extincin de la pena
El derecho a la ejecucin de la pena que nuestra ley llama
extincin de la pena, tiene las siguientes causas: ( art. 102 CP)

7. POR SU CUMPLIMIENTO: Cuando el reo cumple la pena

impuesta por el Estado a travs del rgano jurisdiccional
competente por lo que es indudable que la responsabilidad
penal se ha extinguido (art. 493 CPP)
8. POR MUERTE DEL REO: Se extingue la pena pecuniaria
impuesta, si hubiere y todas las consecuencias penales. Es
cuando el reo se encuentra cumpliendo la condena y fallece. Se
extingue el derecho a la ejecucin de la pena y sus
consecuencias penales, solo las responsabilidades civiles pasan
a ser un gravamen del patrimonio del reo fallecido.
9. AMNISTIA: es la ms completa expresin del derecho de
gracia y supone completo del delito y sus consecuencias. Solo
podr otorgarse por delitos polticos y comunes conexos cuando
lo exija la conveniencias pblica. La concede el congreso. Es el
olvido de los delitos polticos.
10. INDULTO: es una gracia concedida tradicionalmente al jefe
del ejecutivo y ha quedado como resabio de los derechos que
las reyes o soberanos ejercan remitiendo a atenuado las penas
impuestas con base en el poder omnimodo que ejercan. Solo
extingue la pena principal.
11. PERDON DEL OFENDIDO: se da en los delitos perseguibles
mediante denuncia o querella, solo se aplica en los casos
permitidos por la ley (arts. 116,172 y 234 CP)
12. PRESCRIPCIN: su base es el transcurso del tiempo. El
fundamento de la prescripcin de la pena es la falta de
utilizacin por el Estado, no obstante haber transcurrido el
tiempo. Las penas impuestas por sentencia firme prescriben por
el transcurso de un doble de la pena fijada, sin que pueda
exceder de 30 aos, comenzando a contarse el trmino desde
la fecha en que la sentencia queda firme desde el
quebrantamiento de la condena. Se interrumpe la pena
quedando sin efecto el tiempo transcurrido por la comisin de
un nuevo delito o porque el reo se presente o sea habido.

9.10 La amnista.
13. AMNISTIA: es la ms completa expresin del derecho de
gracia y supone completo del delito y sus consecuencias. Solo
podr otorgarse por delitos polticos y comunes conexos cuando
lo exija la conveniencias pblica. La concede el congreso. Es el
olvido de los delitos polticos.
9.11 El Indulto.
14. INDULTO: es una gracia concedida tradicionalmente al jefe
del ejecutivo y ha quedado como resabio de los derechos que
las reyes o soberanos ejercan remitiendo a atenuado las penas
impuestas con base en el poder omnimodo que ejercan. Solo
extingue la pena principal.

9.12 Modalidades de la imposicin de la pena.

Modalidades de la imposicin de la pena
Principales y accesorias.
General
MODALIDADES DE LA IMPOSICION DE LA PENA
Tambin se puede referir, la forma que se impone una pena,
deacuerdo a la participacin de una persona en el delito, siendo estas
la de delito consumado, tentativa y complice de delito consumado
rebajada en una tercera parte, complice de tentativa, rebajada en dos
terceras partes.
Al extinguitse la responsabilidad penal se extingue el cumplimiento
de la pena, en los casos establecidos en el articulo 102 del CODIGO
PENAL, por lo que aqu ya no hay imposicin de la pena.

9.13 La pena relativamente indeterminada.

Privilegio de la pena relativamente indeterminada

Consiste en que cada delito se elija un mnimo y un mximo dentro
de los extremos que el juez debe imponer la pena. (art. 65, 123 del
Cdigo Penal).
10. mbito de Aplicacin de la Ley Penal.
10.1 Aplicacin temporal.
Aplicacin temporal
Cuando la doctrina se refiere al la ley penal es el especio, lo hace
con el fin de explicar el campo de aplicacin que puede tener la ley
penal en un pas determinado. La determinacin del mbito
especial de validez de la ley penal es el resultado de un conjunto de
principios jurdicos que fijan el alcance de la validez de las leyes

penales del Estado con relacin al espacio. el mbito especial de

validez de una ley es mucho ms amplio que el denominado
territorio, la ley penal de un pas regularmente trasciende a regular
hechos cometidos fuera de su territorio.
Vigencia y derogacin
Irretroactividad
El el ambito penal, las disposiciones applicables son las referentes al
articulo 6, 7, 8 de la LOJ, siendo vigente la ley que se ha publicado, y
han pasado los ocho das despus de dicho acto, a menos que la
misma amplie su termino, y siempre y cuando diche ley tipifique los
delitos que se le imputan a una persona, es ley vigente.
En cuando a la vigencia, al hablar de aplicacin de la ley, se refiere al
artculo 36 de la LOJ.
La derogacin tiene lugar, ya sea por declaracion expresa,
parcialmente, totalmente, total o parcialmente, segn lo establecido
en el artculo 8 de la LOJ.
La retroactividad en materia penal, establece que la ley no tiene
efecto retroactivo, ni modifica derechos adquiridos, se excepta la ley
penal en lo que favorezca al reo (art. 7 LOJ)
10.2 Retroactividad de la ley favorable.
Retroactividad de la ley favorable
Retroactividad: consiste en aplicar una ley vigente con efectos
hacia el pasado, a pesar de que se haya cometido el hecho bajo
el imperio de una ley distinta y ya se haya dictado sentencia
10.3 Ultractividad de la ley penal.
10.4 Principio de territorialidad.
Principio

de

territorialidad
Sostiene que la ley penal debe aplicarse nicamente a los hechos
cometidos dentro del los limites del territorio del Estado que la
expide y dentro de ese limite la ley penal debe aplicarse a autores
o a cmplices de los delitos, sin importar su condicin de nacional o

extranjero, residente o transente, ni la pretensin punitiva de otro

Estado. Se fundamenta en la soberana de los Estados, por lo que la
ley penal no puede ir ms all del territorio donde ejerce su
soberana determinado territorio. Ver art. 4 del C.P.

10.5 Extraterritorialidad.
Extraterritorialidad
Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene
que la ley penal de un pas, si puede aplicarse a delitos cometidos
fuera de su territorio teniendo como base los siguientes principios
(ver art. 5 y 6 del C.P.)
Principio
o de proteccin de intereses

real

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un

Estado no puede permanecer aislado frente a ataques contra la
comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen el
en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el
ejercicio de la actividad punitiva esta determinada porque el
inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional.
Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art.
5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
Principio

de

personalidad
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este
vaya, de modo que la competencia se determina por la
nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad aplicacin
cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente
nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre
en su propio pas. Se fundamenta en una desconfianza existente
respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho
cometido por un nacional de un pas extranjero. ver art. 5 inciso 3

del CP.

Principio
universal
Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la
ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas
las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de
determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de
comisin de delito, ni el inters jurdico vulnerado, la nica
condicin es que el delincuente se encuentre en el territorio de su
Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5
del CP.

10.6 Lugar de comisin del delito.

Extraterritorialidad
Es una partcula excepcin al principio de territorialidad y sostiene
que la ley penal de un pas, si puede aplicarse a delitos cometidos
fuera de su territorio teniendo como base los siguientes principios
(ver art. 5 y 6 del C.P.)
Principio
o de proteccin de intereses

real

Fundamenta la extra territorialidad de la ley penal, diciendo que un

Estado no puede permanecer aislado frente a ataques contra la
comunidad que representa por el solo hecho de que se realicen el
en extranjero de tal manera que la competencia del Estado para el
ejercicio de la actividad punitiva esta determinada porque el
inters lesionado o puesto en peligro por el delito sea nacional.
Ejemplo: falsificacin de moneda nacional en el extranjero. Ver art.
5 inciso 1, 2, 4 y 6 del CP.
Principio

de

personalidad
La ley penal del Estado sigue al nacional donde quiera que este
vaya, de modo que la competencia se determina por la
nacionalidad del autor del delito y tiene en la actualidad aplicacin
cuando se dan las siguientes circunstancias: Que el delincuente
nacional no haya sido penado en el extranjero y que se encuentre

en su propio pas. Se fundamenta en una desconfianza existente

respecto de una posible falta de garantas al enjuicia el hecho
cometido por un nacional de un pas extranjero. ver art. 5 inciso 3
del CP.

Principio
universal
Principio universal o de comunidad de intereses: Sostiene que la
ley penal de cada Estado tiene validez universal, por lo que todas
las naciones tienen derecho a sancionar a los autores de
determinados delitos, no importando su nacionalidad, lugar de
comisin de delito, ni el inters jurdico vulnerado, la nica
condicin es que el delincuente se encuentre en el territorio de su
Estado y que haya sido castigado por este delito. Ver art 5 inciso 5
del CP.

10.7 Teora de la accin.

TEORA DE LA ACCIN
Toma en cuenta el tiempo y el lugar donde se realizo el movimiento
corporal, sus defensores afirman que lo que da lugar a la accin
represiva no es el acto prohibido por la ley en si mismo, sino el hecho
de cometerlo, el hecho de obrar de manera contraria al orden
establecido por el legislador.
10.8 Teora del resultado.
TEORA DEL RESULTADO
El delito se comete en el lugar y en el tiempo en que se produjo el
resultado de la accin. Contra esta, puede objetarse que en ciertos
delitos no puede determinarse ni el tiempo ni el lugar del resultado,
por ejemplo en los delitos que no pasan del grado de tentativa. Por
otro lado existen delitos que pueden producir resultado en diversos
lugares y la aplicacin de esta teora provocara posibles conflictos
jurisdiccionales.
10.9 Teora de la ubicuidad.
TEORIA DE LA UBICUIDAD
Tambin llamada teora de conjunto. El delito se comete tanto donde
se desarrolla, total o parcialmente, la actividad delictuosa como
donde se produce el resultado.
Para solucionar el problema relativo al lugar del delito, la doctrina
mas aceptada es la de la ubicuidad ya que es la que favorece a los

intereses sociales y porque asegura el castigo del delito, tanto en el

caso que la accin se haya ejecutado en el territorio del Estado como
cuando su resultado se haya producido dentro de sus fronteras,
evitandose as lamentables impunidades.
Para solucionar el problema relativo al tiempo del delito, la teora
aplicable es la de la actividad, pues el principio de legalidad que
inspira casi la totalidad de legislaciones penales, la mxima Nullum
crimen sine lege, toma como punto de relevancia el momento en que
el agente desarrollo su actividad criminal, es decir el momento en que
realizo la accin delictiva.
Los delitos de omisin deben considerarse cometidos en el lugar
donde hubiera debido ejecutar la accin positiva que tena el deber
jurdico de realizar, comienzan en el momento en que se exige la
ejecucin del acto y duran cuanto dura el deber de ejecutarlo.
Las cuestiones relativas a la determinacin del tiempo y del lugar de
la accin no poseen solo un inters cientfico, sino una considerable
trascendencia practica.
En el caso que una ley nueva aplicable al hecho punible, antes no
sancionado haya entrado en vigor despus de la ejecucin de la
accin, pero antes de la produccin de su resultado, la actividad
desarrollada por el agente ser punible? Este caso se resuelve
conforme la teora del resultado o de la ubicuidad, los hechos
realizados sern punibles, pues en ambos se toma en cuenta el
resultado, el cual se produjo despus de haber entrado en vigor una
nueva ley. Con arreglo a la doctrina de la actividad, que es aplicable
los hechos realizados por el agente no sern punibles porque en el
momento de su ejecucin la ley no los defina como delitos por lo
tanto no constituan acciones penadas por la ley.

10.10 Extradicin y reextradicin.

DERECHO PENAL INTERNACIONAL
Se refiere al derecho interno de cada pas (derecho nacional) que
regula la aplicacin extraterritorial de la ley penal nacional, es decir la
aplicacin de la ley penal del Estado a casos o hechos ocurridos en
territorio de pas extranjero
Abarca a parte de las normas referentes al auxilio jurdico
internacional ( especialmente la extradicin) las disposiciones
dictadas por la colectividad de los estados civilizados. En este
sentido, los estados firmantes de tratados internacionales se obligan
a establecer sus leyes penales nacionales, semejantes todas ellas y
protectoras de anlogos bienes jurdicamente garantizados.
DERECHO INTERNACIONAL PENAL: es el derecho que surge de la
comunidad
internacional
con
el
objeto
de
protegerse
internacionalmente, a travs de un conjunto de normas jurdica a las
que pudieran estar sometidas los ciudadanos de todas las naciones y
pueden ser aplicadas por tribunales internacionales que tutelaran
bienes o valores de inters nacional.

El derecho penal internacional es una rama del derecho penal, el

derecho internacional penal es una rama del derecho internacional.
El establecimiento de una Corte Penal Internacional a autnoma y
permanente supone el inicio de un proceso que pueda producir
indudables avances en la proteccin de los DH violados por los ms
graves crmenes internacionales. Por su carcter permanente puede
evitar los condicionamientos polticos y coyunturales derivados de la
correlacin de fuerzas internacionales que inciden en la constitucin
de tribunales ad-hoc destinados a actuar tras un conflicto blico o
poltico.
El derecho penal internacional regula el derecho nacional o interno de
cada pas, la eficacia de la ley penal en el espacio, contempla como
uno de sus temas ms importantes dentro de la cooperacin jurdica
internacional, la extradicin como consecuencia del principio
internacional de inmunidad de jurisdiccin.
EXTRADICIN

E
xtradicin
Es el acto en virtud del cual el gobierno de un Estado entrega al de
otro un sujeto a quien se le atribuye la comisin de un determinado
delito para someterlo a la accin de los tribunales de justicia de ste.
Clases de Extradicin

g.

a.Extradicin Activa: Se da cuando el gobierno

de un estado, solicita al de otro, la entrega de un delincuente,
tambin se le denomina extradicin propia.
b.
Extradicin Pasiva: Se da cuando el
gobierno de un Estado, mediante la solicitud de otro, entrega a
un delincuente para que sea juzgado en el pas requirente.
c.
Extradicin Propia.
d.
Extradicin Voluntaria: Se da cuando el
delincuente voluntariamente se entrega al gobierno del Estado
que lo busca para someterse a la justicia penal. Extradicin
Impropia.
e.Extradicin Espontnea: Se da cuando el
gobierno del Estado donde se encuentra el delincuente, lo
entrega espontneamente sin haber sido requerido para ello
con anterioridad.
f. Extradicin en Trnsito: Es el permiso que
concede el gobierno de un Estado para que uno o ms
delincuentes extraditados pasen por su territorio.
La Re extradicin: Surge cuando un tercer Estado pide la
entrega al pas que lo haba extrado, basndose en que el
delincuente cometi un delito en su territorio antes que
cometerlo en el pas que logr primero su extradicin.

Fuentes de la Extradicin
Sus principales fuentes se encuentran en el Derecho Interno y en el
Derecho Internacional.
a.-Derecho Interno: Se encuentra en el Cdigo Penal. Art. 8
b.-Derecho Internacional: Se contempla los siguientes:
Tratados de Extradicin: Consiste en Acuerdos o Convenios que se
llevan a cabo entre diferentes Estados.
Declaraciones de Reciprocidad: Esta se da cuando no hay tratados
y se realiza con el requerido a conceder la extradicin,
comprometindose a que cuando exista un caso anlogo se responda
de la misma manera.
Principios que la regulan
.-No entrega de nacionales, salvo pacto de reciprocidad.
.-Se excluye el caso de faltas o contravenciones, solo opera
para delitos o crmenes.
.-Se excluye los delitos polticos o comunes conexos.
.-Se excluyen los delincuentes polticos-sociales.
.-Se excluyen los desertores.
.-No aplicacin al extraditado de pena distinta de la ley penal
interna.
Principios observados en los tratados internacionales firmados por Guatemala

a.

En cuanto al delito

Si el delito no est contemplado en el tratado, basta con

el exilio en que se somete como pena;
No se da la extradicin cuando el hecho que se persigue
no est considerado como delito en la Ley Nacional y la de los
pases suscriptores
Son extraditables los procesados por delitos cuya pena
sea mayor de un ao de prisin, generalmente se logra la
extradicin por los delitos que atentan contra la vida, la
propiedad, el pudor, la fe pblica, libertad y seguridad
individual;
Solo se extraditan por delitos comunes y no por los delitos
polticos
No se concede la extradicin por delitos sociales, o sea los
que
e atentan contra la organizacin institucional del Estado;
La desercin como delito militar no es extraditable;
No se concede la extradicin por faltas.
b.

En cuanto al delincuente
Por la extradicin se entregan a los autores y cmplices,
pero los pases no estn obligados a entregar sus connacionales;
Los militares no se extraditan por delitos similares a los
polticos;
No estn incluidos los delitos polticos.

c.

En cuanto a la pena

 No puede imponerse la pena de muerte cuando ha sido

condicin de extradicin del delincuente;
No se concede la extradicin cuando el acusado ha sido
absuelto o cuando la accin penal para perseguir el delito o
para ejecutar la pena ya prescribi.
APLICACIN CON RELACIN A LAS PERSONAS
Uno de los caracteres ms salientes del antiguo derecho era la injusta
desigualdad en que se hallaban las personas ante la ley. Los nobles,
poderosos, los colocados en esferas superiores eran castigados con
penas ms suaves, mientras que a los humildes y plebeyos se les
reservaban las penalidades ms duras e infames.
La Declaracin de los Derechos del Hombre proclam que todos los
hombres son iguales ante la ley dando paso para la desaparicin de la
desigualdad jurdica del antiguo rgimen. Actualmente el principio de
igualdad ante la ley constituye una garanta jurdica que reviste 2
aspectos:
a. Todos estn sometidos a las mismas leyes
penales, a todos se les aplican las mismas penas
b. todos son objeto de idntica proteccin penal.
Excepto:
JEFES DE ESTADO: los reyes constitucionales gozan de
una prerrogativa en el orden penal, son irresponsables y as lo
declaran las constituciones de los pases monrquicos. Se
extiende a los delitos del orden comn. Su razn poltica se
halla en la independencia recproca de poderes ejecutivo,
legislativo y judicial, pues la independencia del poder ejecutivo
desaparece si el rey pudiera ser juzgado por los Tribunales del
Justicia. Esta irresponsabilidad no se extiende a los presidentes
del rgimen republicano los cuales solo gozan de un especial
rgimen procesal que no constituye inmunidad (antejuicio)
MIEMBROS DEL PARLAMENTO: gozan de la inmunidad
parlamentaria, que es una inmunidad relativa a las opiniones y
votos emitidos en el desempeo de sus funciones y destinadas
a garantizar el libre ejercicio de estas.
MINISTROS: no gozan de inmunidad penal alguna, son
responsables penalmente como los dems ciudadanos, en caso
de responsabilidad poltica suelen quedar sometidos a un
procedimiento penal que consiste en ser juzgados por los
representantes del poder legislativo pero cuando se les exige
otro orden de responsabilidad son juzgados por tribunales
especiales
JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS: con carcter pblico se
encuentran en el territorio nacional, estn fuera del alcance de
la ley penal vigente en ste y no pueden ser perseguidos si
cometen algn delito. Este privilegio est consagrado por
costumbre internacional.
REPRESENTANTES
DIPLOMTICOS:
gozan
de
independencia respecto de las leyes penales del pas ante el

que est acreditados y su razn es que no pueden ser

sometidos a la ley extranjera y porque necesita libertad para
desempear sus funciones. No pueden ser detenidos ni
procesados por ningn delito. Es concedido a los embajadores,
ministros,
plenipotenciarios,
encargados
de
negocios,
secretarios de embajadas y agregados, y todos los miembros de
la familia. Su duracin comienza desde el momento en que
empiezan a representar a su pas, cuando cesan en el cargo o
son despedidos, cesa el privilegio. Tambin gozan de inmunidad
durante el viaje para llegar a su residencia o para marchar de
ella. La inmunidad diplomtica se extiende a la independencia
de la legislacin penal territorial, tambin a la inviolabilidad de
la persona, residencia, muebles, etc.
10.11 Principio de inviolabilidad.
PRINCIPIO DE INVIOLABILIDAD
Este principio supone que aquel que goza de ella no puede ser
castigado.
1. DEL JEFE DE ESTADO. La persona del rey es sagrada e
inviolable, este es que la accin penal no le puede ser dirigida.
No es inviolable pero puede y debe ser inmune. En Espaa el
presidente responda de su conducta y de los delitos de ndole
comn, pero no se le poda perseguir hasta que expirara su
perodo presidencial, y la accin no prescriba para mientras.
2. DE PARLAMENTARIOS: los miembros de la cmara no son
responsables por las opiniones que emitan en ellas.
3. DE JEFES DE ESTADO EXTRANJEROS Y DIPLOMTICOS: es
un privilegio personal de su funcin y no se deduce de la ficcin
territorial del pas a que la misin diplomtica pertenece. Se
extiende a su familia y muchas veces a su sequito. (297-298 C.
Bustamante)
10.12 Principio de inmunidad.
PRINCIPIO DE INMUNIDAD
Es aquel que lo resguarda contra toda persecucin penal mientras el
cargo transitorio dura.
1. DE DIPUTADOS Y SENADORES: son inviolables y gozan de
inmunidad por los delitos que cometan. Su objetivo estriba en la
necesidad de mantener la independencia de los parlamentarios.
(161 b CN)
ANTEJUICIO
Los miembros del Congreso gozan de privilegios de carcter personal,
pues para poder ser sometidos a proceso penal previamente debe
declararse con lugar el trmite de antejuicio. (161 a CN).
Los diputados no pueden ser detenidos ni juzgados si la CSJ no
declara previamente que da lugar a formacin de causa. En casos de
delito flagrante no pueden permanecer detenidos, sino que tienen

que ser puestos a disposicin de la Junta Directiva o de la Comisin

Permanente del Congreso.
Tambin para el Presidente, jueces y magistrados del poder judicial.

10.13 Lmites all ius poniendi del estado.

12. LMITES AL IUS PUNIENDI DEL ESTADO
El IUS PUNIENDI del Estado es la facultad que tiene ste para imponer
una pena, sin embargo existen lmites a esta imposicin del Estado
como lo son los:
10.14 Lmites materiales.
Lmites materiales
La necesidad de intervencin
El IUS PUNIENDI intervendr cuando no halla otro medio posible como
el Derecho Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el ltimo
recurso que se debe utilizar para resolver cualquier problema.
El bien jurdico
No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurdico.
De acuerdo a lo anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni
sealar lo que no se refiere a bienes jurdicos o que los lesionen si no
estn establecidos en la Constitucin o Ley penal.
La dignidad de la persona
El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el
proceso va dirigido a l y puede ser objeto cuando se vuelve medio
del proceso como en el caso de prevencin general, como es la
ejemplificacin.
Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se
mide en funcin de la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.
En lneas generales, la proporcin se medira en funcin del bien
jurdico afectado.
Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad
de la persona. Es independiente de la personalidad del hombre.
10.15 La necesidad de intervencin.
La necesidad de intervencin
El IUS PUNIENDI intervendr cuando no halla otro medio posible como
el Derecho Penal, esto quiere decir que el Derecho Penal es el ltimo
recurso que se debe utilizar para resolver cualquier problema.
10.16 El bien Jurdico.
El bien jurdico

No se pueden sancionar conductas que no lesionan el bien jurdico.

De acuerdo a lo anterior, el Derecho Penal no puede prohibir ni
sealar lo que no se refiere a bienes jurdicos o que los lesionen si no
estn establecidos en la Constitucin o Ley penal.
10.17 La dignidad de la persona.
La dignidad de la persona
El hombre nunca puede ser objeto, ya que es sujeto cuando el
proceso va dirigido a l y puede ser objeto cuando se vuelve medio
del proceso como en el caso de prevencin general, como es la
ejemplificacin.
Las penas no puedes ser ni inhumanas ni degradantes.
Inhumanas: cuando no sea proporcional al hecho cometido como se
mide en funcin de la culpabilidad de la persona y de la peligrosidad.
En lneas generales, la proporcin se medira en funcin del bien
jurdico afectado.
Degradantes: Son aquellas que por su contenido afecta la dignidad
de la persona. Es independiente de la personalidad del hombre.
10.18 Lmites formales.
formales Lmites
LIMITES FORMALES
NULLUM CRIMEN, NULLA POENA SINE LEGE: actualmente, su
jerarqua constitucional es indiscutida. Esta se aplica no solo a
las sanciones propiamente penales, sino que a toda sancin que
pueda aplicarse por una sancin del ordenamiento jurdio. La
consecuencia lgica de este principio es que ninguna sentencia
condenatoria puede aplicarse dictando una pena que no est
fundada en una ley previa, es decir una ley en la que el hecho
imputado al actor sea amenazado con pena. Tanto el delito
como la pena deben estar determinados en la ley previa.
PROHIBICIN DE LA ANALOGA: la teora y la prctica admiten
como consecuencia del principio de legalidad la prohibicin de
la analoga.
Se entiende por analoga la aplicacin de una ley a un caso
similar al legislado, pero no comprendido en su texto. Suele
distinguirse de la interpretacin extensiva: mientras esta
importa la aplicacin ms amplia de la ley hasta donde lo
consciente el sentido literal de la misma
Un amplio consenso cientfico, estima que la prohibicin de la
analoga solo rige cuando se trata de la llamada analoga IN
MALAM PARTEM, es decir lo que resulte extensiva de la
punibilidad. La analoga IN BONAM PARTEM, por el contrario
estara legitimando la interpretacin de la ley penal. La
prohibicin de la analoga impide un tratamiento igualitario de
las acciones que el declara punibles, siendo la posicin que se
ha impuesto.
Dndose primaca a la interpretacin teleolgica se ha afirmado

que la analoga puede tener significacin en forma indirecta en

la fundamentacin de la punibilidad, sin embrago esta
interpretacin analgica tolerada tendra sus lmites en el
sentido literal posible del texto. Partiendo que toda
interpretacin requiere analoga, se entiende que la analoga es
un procedimiento habitual de discusin de la lgica jurdica que
es utilizada en el derecho penal y no solo in bonam partem
LA EXCLUSIN DEL DERECHO CONSETUDINARIO: la ley es la
nica fuente del derecho penal, un segundo aspecto contenido
en el principio de legalidad es la prohibicin de fundamentar la
punibilidad en el derecho consuetudinario. Su aplicacin in
bonam partem, es reconocida en principio como legtima, pero
esta debe responderse de modo negativo en relacin con la
parte especial del derecho penal, es decir a la creacin
consuetudinaria de tipos penales no contenidos en la ley formal.
LA PROHIBICIN DE LA RETROACTIVIDAD DE LA LEY PENAL: la
retroactividad de la ley penal ser admitida nicamente cuando
favorezca al reo, constituyendo una excepcin a la regla general de la
irretroactividad. Cuando no rena este presupuesto la ley penal no
podr aplicarse retroactivamente.

11. Delitos contra la vida y la Integridad de la persona.

22
DELITOS CONTRA LA VIDA Y LA INTEGRIDAD DE LAS
PERSONAS EL DELITO DE HOMICIDIO SIMPLE
Generalidades:
Desde el punto de vista de nuestra legislacin definimos el delito de
homicidio como la muerte de una persona causada por otro.
Elementos del tipo de homicidio:
Previa existencia de la vida humana.
El hecho de dar muerte, o sea la supresin de
la vida;
La muerte se debe a la culpabilidad del
activo, ya sea dolosa o culposa.
Los homicidios realizados con ausencia de dolo o culpa no sern
delictivos.
11.1 El bien jurdico tutelado.
El bien jurdico tutelado
El bien jurdico tutelado es la vida de un ser humano.
11.2 Elementos genricos de estos delitos. (Sujeto activo, y sujeto pasivo).
Elementos genricos de estos delitos (SUJETO

ACTIVO Y SUJETO PASIVO)

Sujeto Activo:
Es la persona que realiza la accin u omisin de la que depende la
muerte del pasivo.
Sujeto Pasivo:
Debe ser una persona viva, debe tratarse de una persona humana sin
distincin de cualidades.
11.3 Homicidio simple.

homicidio simple
"ARTICULO 123.- * HOMICIDIO. Comete homicidio quien diere
muerte a alguna persona.
Al homicida se le impondr prisin de 15 a 40 aos"
11.4 Homicidio en estado de emocin violenta.

homicidio en estado de emocin violenta

ARTICULO 124.- Quien matare en estado de emocin violenta, se le
impondr prisin de dos a ocho aos.
Dentro de las formas del homicidio simple, con penalidad atenuada
por la existencia de la circunstancia calificante de la emocin
violenta, aparece la del Artculo 124. Este es el llamado tambin
homicidio pasional, pues toma como gua la emocin pasional
violenta.
Desde luego, la figura queda establecida para todos los casos de
emocin violenta, no solamente para el crimen pasional. En
nuestra jurisprudencia aparece que la emocin violenta
contemplada por el arto. 124 del Cdigo Penal, tipifica nicamente
un delito de homicidio simple, y en el caso de los homicidios
calificados, el aparecimiento de esta circunstancia no desvirta la
calificante, y nicamente puede servir para la atenuacin de la
responsabilidad.
Caractersticas del homicidio en estado de emocin violenta.
a. Una alteracin psquica de carcter temporal, que
incide sobre la capacidad de razonamiento del autor sin que
se llegue a una causa de inimputabilidad
b. Es indispensable que la causa que produjo la
alteracin sea extrema, no buscada de propsito por el
agente, que impida la capacidad de razonar, de prever y de
aceptar el resultado daoso.

c. Que la causa externa se proyecte sobre la

culpabilidad disminuyendo la voluntad criminal del sujeto
activo.
11.5 Homicidio en ria tumultuaria.

Homicidio en ria tumultuaria

ARTICULO 125.- Cuando riendo varios y acometindose entre s,
confusa y tumultuariamente, hubiere resultado muerte de una o ms
personas y no constare su autor, pero s los que hubieren causado
lesiones graves, se impondr a stos prisin de seis a doce aos.
No constando quin o quines causaron las lesiones, se impondr a
todos los partcipes prisin de dos a seis aos.
El acto rijoso, es bsicamente una contienda de obra entre ms de
dos personas. El acto del homicidio requiere no solamente la ria,
sino que sta sea tumultuaria. El trmino confuso, que alude
nuestro Cdigo equivale a tanto como: mezclado, revuelto, obscuro,
dudoso, poco perceptible, difcil de distinguir; se refiere entonces a
que en la ria, participen ms de dos personas, puesto que as, no
ser perceptible un agresor directo. La expresin tumultuaria, se
refiere a un alboroto producido por una multitud, confusin agitada
o desorden ruidoso. De tal manera, lo expresado en nuestra ley,
que verdaderamente es un pleonasmo, sirve para indicarnos que
en este tipo de homicidio, hay una confusin tal que no puede
determinarse finalmente el autor del hecho. Nuestra ley
comprende dos situaciones:

a. Que no conste el autor de la muerte, pero s,

quienes hubieren causado lesiones graves.
b. Que no conste quin o quines causaron las
lesiones
Aparece aqu entonces la responsabilidad correspectiva de los
partcipes, pues la simple intervencin en el tumulto o ria, hace

responsables a quienes hallan intervenido en el tumulto. Es ste

pues, un homicidio con mltiples autores, en defecto de no poderse
determinar, por la realizacin de la confusin y el tumulto, quien es
realmente el autor directo del mismo. Los que lesionaron son, no
exclusivamente lesionadores, sino tambin copartcipes en el
homicidio.
En este tipo de homicidio existe falta de ubicacin de la voluntad
criminal entre los partcipes de la ria, no es que exista ausencia de
dolo, se puede decir que existe dolo indirecto porque an no
persiguiendo la muerte de alguno de los contendientes, los que rien
se lo representan como posible y no se detienen en la ejecucin del
acto.
Caractersticas:
a. La existencia de ms de dos personas que actan
como sujetos activos y pasivos simultneamente.
b. Que en la ria los sujetos se acometan entre s
confusa y tumultuariamente.
c. Que la confusin en la ria sea de tal naturaleza
que sea imposible identificar a los responsables.
d. Que no se pueda establecer quin o quines de los
contendientes causaron las lesiones que produjeron la
muerte.
11.6 Homicidio preterintencional.

Homicidio preterintencional
ARTICULO 126.- Quien cometiere homicidio preterintencional, ser
sancionado con prisin de dos a diez aos.
El homicidio preterintencional se produce cuando el agente
proponindose causar un mal menor, realiza un homicidio. El sujeto
activo deseaba causar un mal, pero no de tanta envergadura como la
muerte que finalmente se produjo. De quedar evidente que el hecho
no se diriga a causar un mal tan grave como el efectivamente
causado.
Caractersticas del homicio preterintencional:
La produccin de un resultado daoso ms
grave que el querido, que es la muerte del sujeto pasivo.
El dolo de muerte aqu esta limitado, por
cuanto se tena
11.7 Homicidio culposo.

Homicidio culposo
ARTICULO 127.- Al autor de homicidio culposo se le sancionar con

prisin de dos a cinco aos. Cuando el hecho causare, adems,

lesiones a otras personas o resultare la muerte de varios, la sancin
ser de tres a ocho aos de prisin.
Si el delito fuere cometido al manejar un vehculo bajo
influencia de bebidas alcohlicas, drogas txicas o
estupefacientes, que afecten la personalidad del conductor o
con temeridad o impericia manifiestas o en forma imprudente o
negligente en situacin que menoscabe o reduzcan su
capacidad mental, volitiva o fsica, se impondr al responsable
el doble de la pena que le correspondera en caso de no existir
alguna de estas circunstancias.
Si el delito se causare por pilotos de transporte colectivo en
cualquiera de las circunstancias relacionadas en el prrafo anterior,
ser sancionado con prisin de diez a quince aos.
El prrafo primero del artculo citado se adecua y constituye el
supuesto jurdico genrico del tipo; en ese caso no interesa a la ley
el medio utilizado para su comisin. En nuestro medio es
frecuente, y vamos a insistir en esto al hablar de las lesiones,
identificar como culposo todo suceso del trnsito de vehculos en
que se lesionan la vida o la integridad corporal. Sin embargo, para
la ley, son idneos todos los medios con los cuales se puede
verificar la muerte, y que sean susceptibles de ser utilizados
culposamente. En cuanto al segundo y tercer prrafo del texto
citado, la ley selecciona el medio y una determinada conducta del
sujeto activo del delito. El medio que escoge la ley es material, o
sea, ocasionar la muerte culposamente al manejar vehculo en
estado de ebriedad. En tales circunstancias, la razn que induce al
legislador a tachar de negligente o imprudente una conducta en la
que eventualmente hay una causa de dao contenida en aqulla.

Sujetos de la infraccin.
En lo referente al prrafo primero del texto legal, el sujeto activo
puede ser cualquiera. En el segundo y tercer prrafo se seala un
sujeto activo determinado: el conductor de vehculo en estado de
ebriedad. Sujeto activo es el conductor, no sus acompaantes an
cuando se hallaren tambin bajo influencia de bebidas alcohlicas,
a menos que realizaren tambin actos de conduccin.

Aqu es necesaria la acotacin al texto legal. Nos exige un estado

de ebriedad, que consiste en el estado que alcanza el individuo que
habindo ingerido alcohol etlico y habindolo absorbido en su
torrente circulatorio, causa ya, alteraciones psquicas, neurolgicas,
sensoriales, motoras y generales. De manera que no es suficiente,
como requiere otro tipo penal (arto. 157) que se conduzca bajo
efectos alcohlicos, lo cual es diferente y deber quedar
plenamente establecido para responsabilizarse a una persona por
este delito.

Elementos del delito.

a. Se requiere un resultado material, la muerte de una
persona, no causada de propsito por el agente, pero s
previsible, a diferencia del homicidio doloso en la ausencia
del animus necandi.
b. El acto inicial ha de ser lcito.
c. Se requiere una determinada conducta del agente.
Ebriedad.

11.8 Induccin o ayuda al suicidio.

INDUCCIN O AYUDA AL SUICIDIO

ARTICULO 128.- Quien indujere a otro al suicidio o le prestare ayuda
para cometerlo, si ocurriere la muerte, se le impondr prisin de
cinco a quince aos.
Si el suicidio no ocurre, pero su intento produce lesiones de las
comprendidas en los artculos 146 y 147 de este Cdigo, la pena de
prisin ser de seis meses a tres aos.
El Cdigo Penal se refiere a dos supuestos:
a. Quien induce a otro al suicidio;
b. Quien le preste ayuda para cometerlo.
En el primer supuesto estamos ante el caso de excitar, instigar al
suicidio. En el segundo equivale, a prestar auxilio, prestar medios
tales como armas, veneno o cualquier otro gnero de cooperacin,
auxilio intelectual, como indicaciones acerca del modo de ejecutar
el suicidio, de servirse del arma, etc.

Inducir equivale entonces, a tanto como despertar en otro el nimo

suicida hasta entonces existente. Esta incriminacin es
sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la induccin es
sumamente peligrosa por subjetiva, puesto que la induccin es
sumamente difcil de quedar fincada en bases materiales, ya que
puede perpetrarse por simple sugestin, una representacin
exagerada de los males o peligros que aquejaran a la vctima o por
consejos, y debe prevenirse tambin por la colindancia tan prxima
que tiene el nimo en el sujeto activo, no se cometera, y que
queda librado siempre a la conviccin subjetiva del juez.

11.9 El infanticidio.

EL INFANTICIDIO
ARTICULO 129.- La madre que impulsada por motivos ntimamente
ligados a su estado, que le produzcan indudable alteracin squica,
matare a su hijo durante su nacimiento o antes de que haya cumplido
tres das, ser sancionada con prisin de dos a ocho aos.
En el Cdigo Penal de 1936 se sancion el infanticidio honoris causa,
esto es, el realizado por la madre para ocultar su deshonra, o por los

abuelos maternos para ocultar la deshonra de su hija.

En la
legislacin actual priva la tsis del infanticidio determinado por
motivos psicopatolgicos, que es, desde luego, ms amplia que la del
Cdigo Penal anterior. Se refiere a la madre, como sujeto activo
nico y determinado, que da muerte a su hijo, en el momento de su
nacimiento o antes de que haya cumplido tres ds, siempre que haya
sido impulsada por motivos ntimamente ligados a su estado, que le
produzcan indudable alteracin psquica (Arto. 129). En este caso
existen elementos constitutivos del hecho que deben delinearse:
a. El hecho constitutivo de dar muerte al
nio en el momento de su nacimiento o dentro de los
tres das de ocurrido el mismo.
b. El sujeto activo en este delito es
determinado. Slo puede serlo la madre, y siempre
que se evidente que fue impulsada por motivos
ntimamente ligados a su estado, los cuales le
produjeron indudable alteracin psquica.
c. Elementos normativos temporales. La
referencia a los tres das del nacimiento, es un criterio
netamente emprico; en algunas otras legislaciones
dicho trmino es diferente, cinco das, por ejemplo. Sin
embargo, si la muerte se produce despus del referido
trmino, la incriminacin sera distinta.
d. Elementos
psicopatolgicos.
La
expresin Indudable alteracin psquica es realmente
amplia. Tal y como lo presenta nuestro Cdigo, el dolo
de muerte (animus necandi)se encuentra limitado o
disminuido en la madre por dos circunstancias:

que la madre sufra o tenga

impulsos motivados por el embarazo o alumbramiento;

que estos impulsos le produzcan

alteracin psquica y como consecuencia se produzca la
muerte de su hijo.
El sujeto pasivo aqu slo puede ser un nio a quien la madre da
muerte durante su nacimiento y hasta los tres das de nacido (72
horas).

11.10 Suposicin de muerte.

SUPOSICIN DE MUERTE
ARTICULO 130.- Quien maliciosamente se hiciere pasar por muerto
o conociendo la existencia de proceso instruido con ocasin o con
motivo de su fallecimiento, no se manifestare, ser sancionado con
prisin de uno a cinco aos.

Analizando el contenido del artculo 130que indica, que este hecho

consiste en hacerse pasar por muerto, maliciosamente, o bien
conociendo la existencia de proceso instruido con ocasin o motivo de
su fallecimiento no se manifestare, nos encontramos ante una
incriminacin que se coloca entre los delitos que atentan contra la
vida, y sin embargo, no existe lesin o puesta en peligro de ninguna
vida.
Como el sujeto activo del delito es la persona que se hace pasar por
muerta, no hay realmente un sujeto pasivo determinado; el pasivo en
todo caso tendra que ser el Estado, nicamente, pues con el hecho
se realiza una simulacin del hecho que da fin a la vida, como es la
muerte.

12. Homicidios Calificados.

HOMICIDIOS CALIFICADOS
La aparicin de circunstancias calificativas al momento de la comisin
del homicidio han dado lugar a los homicidios calificados.
12.1 El parricidio.
EL PARRICIDIO
"ARTICULO 131.- * PARRICIDIO. Quien conociendo el vnculo,
matare a cualquier ascendiente o descendiente, a su cnyuge o a la
persona con quien hace vida marital, ser castigado como parricida
con prisin de 25 a 50 aos. Se le impondr pena de muerte, en lugar
del mximo de prisin, si por las circunstancias del hecho, la manera
de realizarlo y los mviles determinantes, se revelare una mayor y
particular peligrosidad en el agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito, no
podr concedrseles rebaja de pena por ninguna causa"
Podemos indicar que los elementos son los siguientes:
1. Sujeto Activo:
Lo ser nicamente quien este vinculado con el
pasivo en la relacin a que se refiere la ley.
2. Sujeto Pasivo:
El ascendiente, descendiente, cnyuge o conviviente
del activo, elemento subjetivo del tipo, quien le da
muerte.
3. Elemento Interno:
El conocimiento por el sujeto activo de la relacinque
le une con el pasivo, como ascendiente, descentiente,
marido o mujer, o conviviente.
Se requiere siempre un actuar doloso, y al dolo aqu referido se ha
llamado dolo duplicado en razn de que se quiere privar de la vida no

a un hombre cualquiera sino a una persona con quien se tiene un

nexo, que la poltica criminal del Estado se interesa en proteger con
especialidad.
4. Elemento Material:
La materialidad del hecho es dar muarte a una
persona, que como ya vimos est calificada por el
vnculo anteriormente relacionado.
Elemento
constitutivo es no solamente dar muerte, sino la
existencia del vnculo ya referido, consecuentemente:
Si la muerte recae en un sujeto
no cualificado por la relacin a que se refiere la ley,
el resultado previsto en la ley, queda incluido
dentro del homicidio.
Si la relacin de parentesco o de
convivencia existe pero no es conocida por el
activo, el resultado es tambin un delito de
homicidio.
Si la relacin consagunea o de
convivencia existe, pero el activo causa la muerte
del pasivo culposamente, no existir parricidio sino
un homicidio culposo.
12.2 El asesinato.
EL ASESINATO
"ARTICULO 132.- * ASESINATO. Comete asesinato quien
matare a una persona:
1) Con alevosa
2) Por precio, recompensa, promesa, nimo de lucro
3) Por medio o en ocasin de inundacin, incendio, veneno,
explosin, desmoronamiento, derrumbe de edificio u otro
artificio que pueda ocasionar gran estrago.
4) Con premeditacin conocida
5) Con ensaamiento
6) Con impulso de perversidad brutal
7) Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o
para asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para
coparticepes o por no haber obtenido el resultado que se
hubiere propuesto al intentar el otro hecho punible.
8) Con fines terroristas o en desarrollo de actividades
terroristas.
Al reo de asesinato se le impondr prisin de 25 a 50 aos, sin
embargo se le aplicar la pena de muerte en lugar del
mximo de prisin, si por las circunstancias del hecho y de la
ocasin, la manera de realizarlo y los mviles determinantes,
se revelare una mayor particular peligrosidad del agente.
A quienes no se les aplique la pena de muerte por este delito,

no podr concedrsele rebaja de pena por ninguna causa"

Consiste en dar muerte a alguna persona en cualquiera de las
circunstancias establecidas en el artculo 132 del Cdigo Penal, o sea
con alevosa, recompensa, promesa o nimo de lucro, por medio o
con
ocasin
de
inundacin,
incendio,
veneno,
explosin,
demoronamiento, derrumbe de edificio u otro artificio que pueda
ocasionar gran estrago, con premeditacin conocida, con
ensaamiento, con impulso de perversidad brutal y tambin para
preparar, facilitar, consumar u ocultar otro delito o para asegurar sus
resultados o la impunidad para s o para sus copartcipes o por no
haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al intentar el
otro hecho punible, o con fines terroristas o en desarrollo de
actividades terroristas.
Elementos:
Bsicamente en el asesinato existe el elemento que tambin es
fundamental en el homicidio,como es la privacin de la vida de un
hombre por otro, agregndose como elemento, la existencia de las
cualificantes que se encuentran en el hecho, de las sealadas por la
ley.
Calificativas del asesinato:
Premeditacin:
los elementos de la premeditacin son:
a) Tiempo ms o menos largo entre la resolucin y la
ejecucin;
b) Reflexin fra y madura de la decisin.
Hay premeditacin conocida cuando se demuestre los actos externos
realizados revelen que la idea del delito surgi en la mente de su
autor, con anterioridad suficiente a su ejecucin, para organizarlo,
deliberarlo o planearloy que, en el tiempo que medi entre el
propsito y su realizacin, prepar stay la ejecut fra y
reflexivamente (Artculo 27 inciso 3 Cdigo Penal)
Los elementos arriba indicados son inseparables, pues no es
suficiente la demostracin de que el delito se efectu despus de
cierto tiempode que el agente lo resolvi, sino que es necesario que
haya existido un clculo mental fro y reflexivo; ello pudiera
observarse por ejemplo en el caso de la persona que fuera de s es
impulsada por la clera que le da la agresin sexual a su hija, va en
busca de un arma y regresa a matar al violador; si existe el intervalo
de tiempo entre la voluntad y la ejecucin pero dentro de ese tiempo
no ha existido un examen calculado y sereno de las circunstancias, o
como dice nuestra ley, no se revele que la idea del delito surgi antes
en la mente del autor, no habr premeditacin.
La Alevosa:
El Cdigo Penal en el Artculo 27 inciso 2 dice: ALEVOSIA 2. Ejecutar

el hecho con alevosa. Hay alevosa, cuando se comete el delito

emplea medios modos o formas, que tiendan directa o especialmente
a asegurar su ejecucin, sin riesgo que proceda de la defensa que
pudiera hacer el ofendido, o cuando ste, por sus condiciones
personales o por circunstancias en que se encuentra, no pueda
prevenir, evitar el hecho o defenderse.
En la legislacin mexicana,al igual que la argentina y la nuestra, no
se requiere que exista premeditacin para que haya alevosa.
Elemento importante del concepto, es el riesgo que puede correr el
agresor, ste es el extremo psicolgico caracterstico de la alevosa,
ya que el sujeto espere el momento o lo aproveche, debe ser para
actuar sin riesgo.
As pues cuando se habla de alevosa se comprenden varios
aspectos: el acecho, la emboscada, el ataque artero, la insidia, y la
prodicin.
La doctrina suele dividir la alevosa en dos grandes grupos:
Alevosa Moral:
Cuando la ocultacin que el delincuente hace, es de su intencin
criminal, como cuando antes del ataque se finge amistad o se
disimula la enemistad (por lo cual antiquamente se denomin
proditorio al homicidio cometido a traicin); y
Alevosa Material:
Corresponde al ocultamiento fsico, ya sea del acto o del cuerpo.
La otra forma aceptada por nuestra ley, se refiere propiamente a
circunstancias del ofendido: se da, cuando el ofendido por sus
condiciones personales o por circunstancias en que se encuentre, no
pueda prevenir, evitar el hecho o defenderse, con lo cual hay una
referencia genrica a quien se encuentre en situacin de indefensin,
como los casos de dar muerte a quien se encuentra dormido, o a un
recien nacido.
1.Por precio, recompensa o promesa:
Es el crimen cometido por sicarios. Supone la intervencin de dos
personas y un objeto: la suma de dinero o efecto de valor con que se
recompensa la accin o se promete recompensar. En este acto casi no
es posible indicar la ausencia del elemento premeditacin. Se seala
como elemento preponderante, el estado objetivo de indefensin de
la vctima: si es difcil en s precaverse del enemigo que premedita la
ofensa, lo es an ms de un tercero, a quien muchas veces la vctima
ni siquiera conoce.
Con ocasin de inundacin, incendio, veneno, explosin,
desmoronamiento, derrumbe de edificiou otro artificio que pueda
ocasionar gran estrago:
Realmente estas formas especficas llevan intrnsecamente alguna
expresin de la alevosa, y en algunas ocasiones de premeditacin,

pues es indudable la frialdad de nimo de quien da muerte a una

persona con tal formas.
Ensaamiento:
Para los efectos penales, el ensaamiento consiste en aumentar
deliberadamente los efectos del delito, causando otros innecesarios
para su realizacin o emplear medios que aadan la ignominia a la
accin delictiva.
El diccionario de Derecho Usual nos refiere que ensaarse es
deleitarse o complacerse el causar a la vctima de un crimeno al
enemigo ya rendido, el mayor
dao y dolor posibles, an
innecesarios para su muerte, a fin de prolongar su agona y hacerla
ms cruel, en general se refierea todo mal fsico innecesario infringido
al sujeto pasivo.
Con impulso de perversidad brutal:
En este aspecto, la ley puede referirse tanto al homicidio ejecutado
sin causa alguna como al ejecutado mediante corrupcin moral o
haciendo gala de degeneracin o depravacin sexual. En el primer
caso estamos frente al llamado delincuente nato. En el segundo caso,
estamos ante aquellos casos revelarores de grave vicio o anormalidad
en el sujeto activo (se trata de un homicidio sdico, horrible
contubernio entre la sangre y el goce sexual).
Para preparar, facilitar, consumar y ocultar otro delito o para
asegurar sus resultados o la inmunidad para si o para coparticepes o
por no haber obtenido el resultado que se hubiere propuesto al
intentar el otro hecho punible:
Aqu hay varias calificantes
Preparar, facilitar, consumar y ocultar
otro delito o para asegurar sus resultados. En este
caso la muerte del pasivo sirve de medio para
cometer otro hecho. Ocultarlo o asegurar sus
resultados, como quien para asegurar un robo mata
al pasivo;
Tambin se realiza para asegurar la
impunidad o la de los copartcipes, es decir, para
no dejar huellas del hecho; y
Por no haber obtenido el resultado que
se hubiere propuesto al intentar el otro hecho
punible. De tal manera que efectivamente se da un
concurso de delitos, en una misma figura, pues para
cometer elhecho se da muerte, o bien para
asegurarse impunidad, o bien por no haberse
obtenido el resultado propuuesto de antemano.
12.3 Ejecucin extrajudicial.
EJECUCIN EXTRAJUDICIAL

"ARTICULO 132.- *-BIS-. EJECUCIN EXTRAJUDICIAL. Comete el

delito de ejecucin extrajudicial, quien por orden, con autorizacin
apoyo o aquiescencia de autoridades del Estado, privare, en
cualquier forma, de la vida a una o ms personas, por motivos
polticos; en igual forma comete dicho delito el funcionario o
empleado pblico, perteneciente o no a los cuerpos de seguridad del
Estado, que ordene, autorice apoye d la aquiescencia para la
comisin de tales acciones.
Constituye delito de ejecucin extrajudicial, la privacin de la vida de
una o ms personas, an cuando no medie mvil poltico, cuando se
cometa por elementos de los cuerpos de seguridad del Estado,
estando en ejercicio de su cargo, cuando acten arbitrariamente o
acten con abuso o exceso de fuerza. Igualmente cometen delito de
ejecucin extrajudicial, los miembros o integrantes de grupos o
bandas organizadas con fines terroristas, insurgentes , subversivos o
con cualquier otro fin delictivo, cuando como resultado de su accionar
resultare la muerte de una o ms personas.
El reo de ejecucin extrajudicial ser sancionado con prisin de
veinticinco a treinta aos.
Se impondr la pena de muerte en lugar de mximo de prisin, en
cualesquiera de los siguientes casos.
a) Cuando la vctima sea menor de doce aos de edad o
persona mayor de sesenta aos.
b) Cuando por circunstancias del hecho o de la ocasin, la
manera de realizarlo y los mviles determinantes, se
revelare una mayor peligrosidad del agente."
Este hecho consiste en privar de la vida a una o ms
personas por motivos polticos con orden, autorizacin,
apoyo o aquiescencia de las autoridades del Estado.
Tambin comete este delito el funcionario o empleado
(perteneciente o no a cuerpos de seguridad) que ordena,
autoriza o apoye o de la aquiescencia para la comisin de
dichas acciones.
El delito se comete aun cuando no medie mvil poltico,
cuando se realiza por elementos de los cuerpos de
seguridad del Estado, estando en ejercicio de su cargo, si
lo realizan arbitrariamente o con abuso o exceso de
fuerza.
As tambin los miembros integrantes de grupos o de
bandas con fines terroristas, insurgentes, subversivos o
con cualquier otro fin delictivo.

12.4 El aborto.


EL ABORTO
CONCEPTO
ARTICULO 133.- Aborto es la muerte del producto de la concepcin
en cualquier momento de la preez.
Conceptos de la palabra aborto:
Concepto Obsttico:
Es la expulsin del producto de la concepcin cuandono es
viable o sea hasta el final del sexto mes del embarazo, y
llaman a la expulsin en los ltimos tres meses, parto
prematuro.
Concepto Mdico Legal:
La medicina legal limita la nocin del aborto a aquellos
casos que pueden ser constitutivos de delito, o sea,
solamente los abortos provocados, independientemente de
la edad cronolgica del fetoo de su aptitud para la vida
extrauterina.
Concepto Estrictamente Legal:
Las legislaciones se dividen en dos vertientes respecto al
aborto:
1.
Algunas definen o reglamentan
este delito atendiendo por tal, la maniobra abortiva
(aborto propio), sin atender a que tenga o no por
resultado la muerte del feto.
2.
Otras, como la mexicana y la
nuestra, definenel delito por su consecuencia final, o
sea, la muerte del feto (aborto impropio o feticidio).
12.5 Agresin.

Agresin
El delito de agresin consiste en acometer a otro, cuando amboso
nos e encuentran riniendo. Art. 141 C.P.. El acometimiento puede
ser de dos maneras: embistiendo con armas o lanzando cualquier
objeto capaz de causar lesin.
Tales actividades son,
ostensiblemente accesorias de cualquier otro evento delictivo,
pero en este caso el legislador penal requiere la autonoma del
acto. Si no se da la autooma del acto, por ser evidentge su
relacin caausal por ejemplo,con las lesiones, slo habr sancin
por estgas ltimas.
Elemento interno:
ser la intencin y voluntad de embestir
nicamente con la finalidad de agredir.
12.6 Disparo de arma de fuego.

Disparo de arma de fuego

Concepto: Consiste este delito en disparar arma de fuego contra
otro, siempre que sea de propsito.
Al realizarse el disparo de arma de fuego, pueden establecerse las

siguientes alternativas:
a) que el disparo se haga con intencin de matar
b) que para amenazar o amedrentar se dispare contra otro,
pero no sobre l sino cerca de l.
Esta ltima corresponde al delito analizado, en el que como
puede verse lo importante es la accin (disparar sobre otra persona)
no la intencin.
El artculo 142 nos hace referencia que no es aplicable este delito
cuando concurran cincunstancias necesarias para constituir tentativa
de delito que tenga senalada pena mayor. segn la ms avanzada y
rica doctrina el hecho de disparar hacia una persona o grupo de
personas es en realidad un homicidio en grado de tentativa y ante
la dificultad de probar un dolo eventual se ha optado por hacer
autnoma una conducta que en realidad es accesoria (Carranc y
Rivas)
El tipo penal de disparo de arma de fuego representa una creacin
artificial de notoria imprecisin tcnica pues instituye un verdadero
premio en beneficio de autores de atentados gravsimos contra la
vida humana quien en ve de ser sancionados con la pena del
homicidio en grado de tentativa, lo son con la especial y mucho ms
benigna a que se refiere nuestra ley;
Sin embargo, es posible que disparo de arma de fuego no produzca
la ms mnima lesiny, entonces lo que prevalece es el disparo:.
Dice Carranca: que este delito debe desaparecer, pues como se
insiste, se crea un absurdo al afirmar que : alguien dispare un arma
de fuego, y que el disparo se haga sobre otro, pueda ser, sin ms una
figura autnoma del delito.
12.7 Lesiones.
Lesiones
BREVE HISTORIA
En principio la legislacin penal, sancion como lesiones nicamente
los traumatismos y heridas que dejan una huella material externa,
tales como las equimosis, cortaduras, rupturas o prdidas de
miembros exteriores. Posteriormente el concepto de lesiones se
extendi a las lesiones internas perturbadoras de la salud hasta
llegarse a la poca actual en que las lesiones abarcan adems de los
aspectos ya mencionados, perturbaciones psquicas resultantes de
causas externas.
CONCEPTO
Segn la doctrina dominante, como el bien jurdico protegido es la
integridad fsica y mental de la persona, esa partir del mismo que se

ha conceptualizado; as lo hace nuestra ley, que indica (articulo 144)

que "Comete delito de lesiones quien, sin intencin de matar, causare
a otro dao en el cuerpo o en la mente".
Opinin del maestro mexicano Enrique Jimnez Huerta [citado por
Palacios Vargas, 1978: 102 /"por lesin debe entenderse todo dao
inferido a la persona, que deje huella material en el cuerpo o le
produzca una alteracin en su salud", Gonzlez de la Vega [citado por
Palacios Vargas, 1978: 102] afirma que "por lesiones debemos
entender cualquier dao exterior o interior, perceptible o no
inmediatamente por los sentidos. el cuerpo, en la salud o en la mente
del hombre". La lesin se refiere entonces, a todo dano causado en el
aspecto fsico o mental.
ELEMENTOS
De acuerdo con lo expresado, los elementos seran:
a) Material, que segn la ley y la doctrina consistira en todo dao
interior o exterior, perceptible o no, en la mente o en el cuerpo de un
ser humano. "Dentro del concepto general del dao alterador de la
salud podemos mencionar las siguientes hiptesis:
lo. Las lesiones externas, o sea, aquellas que por estar colocadas
en la superficie del cuerpo humano, son perceptibles
directamente, golpes traumticos, equimosis, quemaduras; y, las
lesiones traumticas o heridas propiamente dichas...;
2o. Las perturbaciones psquicas o mentales" [Gonzlez de la
Vega,1981].
b) Es preciso que los daos relacionados hallan sido causados por
alguna circunstancia externa. La causa externa puede ser fsica,
moral o bien alguna omisin que la implique. Dentro de las causas
fsicas, es sencillo comprender que tenemos todas aquellas acciones
positivas como dar un golpe con algn objeto, inferir una pualada,
disparar un arma de fuego, etc. Es perfectamente posible segn
nuestra ley, ya que no hace relacin negativa en cuanto a ello, el
empleo de medios morales, como estados de terror, impresiones
desagradables; sin embargo, es sumamente difcil establecer las
relaciones de causalidad, como ya indicamos cuando nos referimos al
tema del homicidio mediante medios morales, pero la dificultad
prctica en la obtencin de pruebas no significa la no existencia del
delito.
c) Elemento interno. Es necesario que la lesin se deba a la
realizacin intencional o imprudente del acto del sujeto activo. La
intencin delictuosa, es el animus leadendi, se presume segn las
prescripciones de los artculos 10 y 11 de nuestra ley, no importa que
el sujeto activo haya realizado las lesiones con dolo eventual (como
cuando se dispara un arma de fuego contra una multitud) o con dolo
determinado (cuando se dispara sobre persona determinada pero sin
propsito especial de causarle una clase de lesin). El grado de
tentativa de este delito presenta problemas de existencia real dado el

sistema de punibilidad seguido, en que se atiende al resultado de la

lesin, por lo que si bien la existencia terica de la tentativa de
lesiones es perfectamente posible segura Io establecido en el articulo
14 del Cdigo Penal, en cada caso concreto siempre quedar la
pregunta: Tentativa de qu clase de lesiones? la cual se disipa al
establecerse finalmente dentro del proceso la clase de lesiones
causadas.
SISTEMAS DE PENALIDAD DE LAS LESIONES
Los criterios que se han establecido para la medicin o
establecimiento de penas en el delito de lesiones, se agrupan en los
siguientes sistemas:
a) Objetivo: se basa en el dao causado en el ofendido; este
sistema "parece recordar los viejos sistemas punitivos de la
compensacin pecuniaria y del talin... desgraciadamente, este
sistema primitivo, por su facilidad de aplicacin prepondera en la
mayor parte de las legislaciones contemporneas, en las que
apenas se concede importancia a los elementos morales del delito
y a las condiciones personales del delincuente" [Gonzlez de la
Vega, 1981: 121].
b) Subjetivo. Se basa en la mayor o menor gravedad del propsito
o la intencin del sujeto activo independientemente del resultado
material obtenido. La polmica estriba en las dificultades prcticas
de establecer la motivacin, Es obvio apreciar que nuestra
legislacin no escapa a la tradicin causista y objetiva del primer
sistema ya indicado, incluso la clasificacin que se hace de las
lesiones, como veremos a continuacin, es desde el punto de vista
de la gravedad del resultado de las mismas.
CLASES DE LESIONES
Lesiones especficas:
En este grupo coloca la ley lesiones que por su resultado se aprecian
como efectos extremadamente graves tales como las siguientes:
a) La castracin. Comprendindose dentro de este hecho la
realizacin de la castracin, o sea, la extirpacin de los rganos
genitales masculinos o femeninos; y su elemento interno, o sea"
la intencin de castrar. En este caso, estamos ante una mutilacin
realmente, pero especfica, la de los rganos sexuales.
b) La esterilizacin. Como lesin especifica, el dao causado en
este-hecho no supone la importancia de la castracin, o sea que
el hecho no debe realizarse mediante la extirpacin de los
rganos sexuales, constituyendo el hecho material provocar un
estado de incapacidad para fecundar en el hombre, o de concebir

en la mujer, interviniendo dolo especfico, propsito de esterilizar.

c) La mutilacin. En este caso el hecho material consiste en
cercenar un miembro de el cuerpo humano, exceptundose,
naturalmente los rganos de la generacin (que configuran la
castracin); el elemento subjetivo consiste en el propsito
especfico de mutilar. (nuestra legislacin habla de una cuarta
alternativa: dejar ciego)
Estas tres alternativas, requieren la voluntad del activo de vulnerar la
salud del pasivo, su integridad personal, en la forma directa y
determinada por la ley. Antecedentes de estos delitos para nuestra
legislacin se encuentran en la legislacin espaola.
Lesiones gravsimas
En algunas legislaciones, signo distintivo de la gravedad de las
lesiones, es que la vida haya estado en inminente riesgo, lo cual no se
especfica en nuestra ley, aunque no es de desestimarse la
posibilidad que en las descripciones que hace nuestra ley, como
resultado de la accin delictiva que efectivamente la vida haya
estado en peligro; tales son:
a) Enfermedad mental o corporal, de naturaleza incurable. La
materialidad del hecho es que se cause enfermedad mental o
corporal de naturaleza incurable, es decir danos absolutos v
permanentes que priven definitivamente a la vctima de sus
facultades mentales o que causen enfermedad incurable. En este
caso, es cuando puede apreciarse, que con la lesin, la vida estuvo, y
estar en inminente peligro.
b) Inutilidad permanente para el trabajo. Esta referencia de "nuestra
ley, es para la tradicional incapacidad permanente para "trabajar", de
otras legislaciones, incluso antecedentes de la nuestra. Sin embargo,
queda la antigua polmica, de si dicha incapacidad o "inutilidad"
como seala nuestra ley, lo es para todo tipo de trabajo, o solamente
para el tipo de trabajo que ha desempeado el pasivo.
De acuerdo con una interpretacin puramente gramatical
entendemos que se refiere nuestra ley, al trabajo propio del pasivo.
c) Prdida de un miembro principal , o de su uso, prdida de la
palabra. En este caso, el resultado ha de ser la prdida de un
miembro principal, aunque la realidad, hayamos de acogernos a lo
que nuestra jurisprudencia, no en forma ordenada por cierto, ha
tenido como miembro principal, pues aqu tambin subsiste la antigua
polmica, de si el miembro ha de reputarse principal para quien lo
pierde, o para quien lo estima, dada la utilizacin del mismo por el
pasivo en sus actividades. Sin embargo, pueden reputarse como
principales, los brazos y las piernas. En cuanto a la prdida de habIa

o prdida de la palabra, se refiere a la prdida de la facultad de

expresarse oralmente mediante las palabras.
d) Perdida de un rgano o de un sentido. La referencia de la ley es a
una prdida total de algn rgano calificado como tal desde el punto
de vista mdico legal, o de un sentido como el odo por ejemplo, (se
excepta la vista).
e) Incapacidad para engendrar o concebir. Aqu resulta inexcusable la
duplicidad de prescripcin legal en cuanto a la esterilidad y la
incapacidad para engendrar o concebir, existente en los artculos 145
y 146 del Cdigo Penal, ms inexcusable an, resulta el hecho de que
siendo fundamentalmente ambas actividades, una sola, la pena que
se establece en uno y otro caso son distintas. (Posiblemente la
diferencia quiere establecerse con la palabra de propsito que se
encuentra en el primero. Sin embargo, como opina Palacios, y es el
criterio de muchos no debe entenderse que la lesin sea un
resultado. Aceptar la segunda forma, equivale a decir que el delito
tiene dos resultados: uno, dejar herido al sujeto; y otro, que se
produzca el resultado sealado en el articulo 146, [Palacios Vargas, J.
Ramn, 1978: 105])..
Lesiones graves
El resultado de estos delitos es el menoscabo en la salud en alguna
de las siguientes formas:
a) Debilitacin de la funcin de un rgano, de un miembro principal
o de un sentido. Es necesario que tal debilitacin, sea permanente
como lo indica la ley. La diferencia como lo estimado en el artculo
146 es que ste se refiere a la prdida, y en el 147 nos encontramos
con debilitacin permanente.
b) Anormalidad permanente del uso de la palabra. En este caso la
ley se refiere a la anormalidad en el uso de la palabra, como por
ejemplo, tartamudos y no la prdida, que sera el caso ya analizado.
c) Incapacidad para trabajo por ms de un mes. Aqu ya se habla de
incapacidad; sta no debe ser menor de treinta das, pero su
extremo no debe ser tal, que produzca la incapacidad permanente.
d) Deformacin permanente en el rostro. Tambin ha sido objeto de
polmica la incriminacin a que nos referimos, en vista de que se
requiere una deformacin permanente y no una cicatriz perpetua y
notable como requieren otras legislaciones; verbigracia, la
mexicana, pues lo relativo a deformacin se presta a la
interpretacin subjetiva, no solamente de quien la sufre, sino de
quien la aprecia, pues una seal consecutiva de un traumatismo,
por pequea, puede ser, para una actriz de cine, una deformacin,
tanto que para otra persona no significar mucho; de tal manera
queda el problema de llamar deformacin a toda cicatriz, que es el
criterio ms usado, pues, en definitiva, toda cicatriz, lo es, o bien,

aquellas alteraciones traumticas que contribuyen a desfigurar, que

es a lo que realmente el vocablo alude; se auna a lo antedicho. La
opinin de que
"Si bien... las marcas en el rostro constituyen huellas infamantes,
no es cierto que causen siempre serio perjuicio al ofendido: los
pugilistas, los hampones, y an personas de gran cultura, como se
dice de los viejos estudiantes duelistas de Heildelberg, ostentan con
orgullo, sus, para ellos, gloriosas cicatrices. La agravacin sera
correcta si el agente del delito al causar el dao hubiera tenido
conciencia del resultado final unindose los propsitos de lesionar y
de injuriar permanentemente a la vctima, afendola o exponindola
al pblico desprecio, el sfregio italiano, porque entonces existiran
para la determinacin de la penalidad las circunstancias internas y
materiales, como acontece en los bajos dramas de los celos, de la
chulera y de la prostitucin" [Palacios Vargas, 1978J.
Lesiones leves
En los casos de estas lesiones es evidente que la vida nunca estuvo
en peligro, y que el trmino en que sanan es relativamente corto este
es el elemento material importante en las diversas incriminaciones
contenidas en el artculo 148 del Cdigo Penal y que son:
a) Enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de diez das
sin exceder de treinta. La penalidad en este tipo se fundamenta
en el transcurso del tiempo en que el ofendido se encuentra
impedido (incapacitado) de trabajar, o la duracin de la
enfermedad, cualquiera de los dos casos constituye del delito.
Cuando se trata de lesiones que tardan en curar diez das o
menos, estamos ante una falta contra las personas (artculo 481,
inciso lo. del Cdigo Penal).
b) Prdida o inutilizacin de un miembro no principal. En ese caso,
se tendr que estar a lo que la jurisprudencia ha tenido por
"miembro no principal" aunque la connotacin de dicha frase no
siempre equivaldr lo mismo para todas las personas, puesto que
el dedo pulgar del pie izquierdo puede ser para nosotros un
miembro no principal, pero no para Maradona, por ejemplo, para
quien sera un miembro principalsimo.
c) Cicatriz visible y permanente en el rostro. En este caso, ya no
se habla de deformacin, sino de cicatriz, pero como decamos
antes, queda el problema de que si eventualmente toda cicatriz,
como elemento extrao produce o no deformacin, ya que la
palabra calificante aluda a alteracin de forma de la cara, o el
rostro como dice nuestra ley.
"De acuerdo con la medicina legal y los autores, especialmente
Carrara y Sodi, por cara debemos entender la parte que va desde la
frente a la extremidad del mentn y de una a otra oreja" [Gonzlez de

la Vega. 1981:27].
Lesiones en rina:
Nuevamente hacemos referencia a que la ria a que alude nuestra
ley, es la actitud mutua de violencia material entre tres personas oms, pues el carcter tumultuario indica la falta de individualizacin
de las agresiones; as que es aparte una ria, (una subitnea Iota
insorta fra due o piu personae per prvata cagione, Carrara); y, una
ria tumultuaria, siendo esta ltima la que nuestra ley recoge. La
comisin de delitos de sangre en ria, como homicidio y las lesiones
est provista de una penalidad atenuada o privilegiada como ya
sealamos oportunamente, contrariando la moderna "tendencia
criminolgica utilitaria que funda la represin de los de los delitos en
principios social endemonsticos, de defensa en contra de los
criminales segn su menor o mayor temibilidad, es incon- cebible un
sistema como el vigente, de atenuacin para todos los participantes
de una ria. sin atender al grado de antisociabilidad que representan"
[Gonzlez de la Vega, 1981: 591].
Lesiones culposas
De acuerdo con lo establecido en el artculo 12 de nuestra ley penal,
estaremos en presencia del delito de lesiones culposas cuando
comprobadas stas, se demuestre que se debieron a imprudencia'
negligencia o impericia del agente. El elemento interno del delito
integrado por un estado de imprevisin, se puede manifestar en
acciones u omisiones que consistan en tales negligencias o
imprudencias. El delito culposo de lesiones causadas al manejar
vehculo en estado de ebriedad o bajo efecto de drogas o frmacos
que afecten la personalidad o en situacin que menoscabe o reduzca
su capacidad mental, volitiva o fsica, y el hecho de lesiones por el
piloto de transporte colectivo tambin sufren de diferente penalidad
en atencin a las circunstancias de ebriedad y conducir transporte
colectivo sealadas en la ley.

12.8 El delito deportivo.

Delito deportivo
CONCEPTO
Las lesiones causadas en el mbito deportivo, estn, en trminos
generales exentas de sancin penal, si ellas provienen de la
aplicacin rigurosa de las reglas del deporte que se trate. Sin
embargo, algunas lesiones causadas en los deportes llegan a ser
objeto de incriminacin penal.
En cuanto a las primeras, o sea, las que son justificadas, encuentran
la base de su legitimacin en algunos de los siguientes
planeamientos:
a) Doctrina del consentimiento. Se sostiene por esta doctrina

que la legitimidad de los sucesos, incluso aquellos en que

resulten lesiones, se debe al consentimiento tcito existente
entre los participantes. Sin embargo, esta tesis no es suficiente
para justificar aquellos casos en que el hecho es delictivo, pues
por razones de orden pblico, el consentimiento de la vctima
de un delito, no excluye la responsabilidad. Este
consentimiento, se basa en una especie de contrato existente
entre el lesionador y el lesionado, que al mismo tiempo es un
finiquito.
b) La ausencia de finalidad dolosa envos sucesos deportivos.
Aunque en principio, en todo evento deportivo, es inexistente la
finalidad dolosa; sin embargo, no pueden descartarse aquellos
casos en que el agente aprovecha la situacin deportiva para
desarrollar una conciencia de lesionar, en el mismo evento o
con anterioridad al encuentro o evento deportivo.
Por tal razn, el artculo 152 de nuestro Cdigo Penal, establece
las formas dolosa y culposa, con aprovechamiento del
encuentro deportivo.
c) Tambin se ha querido legitimar el suceso deportivo, en que
se trata de una finalidad o actividad, permitida, y an,
fomentada por el Estado.

ANTECEDENTES Y CLASES
En nuestra legislacin no existe antecedente sobre la regulacin de
las lesiones causadas en los deportes, sino hasta la actual, que se
basa en las estipulaciones, preferentemente del Cdigo Penal tipo
para Latinoamrica.
Establece dos clases: el delito doloso, cuando el agente:
a) Aprovecha su participacin en un suceso deportivo;
b) De propsito;
c) Infringiendo las reglas o indicaciones al deporte de que se
trata;
d) Causa un resultado daoso.
Aunque la ley no lo dice, es evidente que se refiere a un resultado
corporal.
Cuando el agente causa ese resultado daoso, sin
propsito, pero con infraccin de las reglas o indicaciones deportivas
comete el delito de lesiones a ttulo de culpa.
Al respecto, hay que anotar, que existen algunos deportes en los que
la friccin personal est ausente, como la natacin, o algunas formas
de atletismo: saltos, carreras, etc., y en ellos cuando el deportista
resulta lesionado, fcil es apreciar, que salvo el hecho de propsito, la
lesin ser producto ms de la casualidad.
En otros deportes, en donde se aprecia la confrontacin personal
aunque no sea ese el objeto, como el ftbol, en sus diversas clases,
en ellos el riesgo de lesin es muy grande, pero como dijimos antes, y

lo hace ver el cdigo, salvo los casos de propsito con infraccin de

reglas o de imprudencia, los lesionados no pueden ser imputados
como sujetos de delito.
Pero existen deportes en que precisamente la finalidad es la agresin,
son aquellos deportes calificados como violentos por nuestra ley (art.
153). En ellos, se obtiene la victoria a base de lesionar consciente y
voluntariamente al adversario. Este es el caso del boxeo, en donde la
intencionalidad y la finalidad lesiva prevalecen, y en donde la
justificacin puede darse en la legitimacin establecida por el Estado,
el reconocimiento o legalizacin que el Estado da a estos deportes.
Por tal razn nuestra ley indica que quienes causen lesiones en un
deporte violento autorizado no incurren en responsabilidad penal,
siempre que no haya infraccin de las reglas o indicaciones
respectivas.

12.9 La exposicin de personas a peligro.

12.10 Contagio venreo.
Contagio venreo
El contagio de las enfermedades denominadas venreas, como sfilis,
gonorrea, chancros, etc. es constitutivo de lesiones, cuando el mismo
se causa en forma dolosa, es decir, quien conociendo que padece de
enfermedad venrea, expone a otro al contagio. Este es el caso de un
enfermo que conociendo de su dolencia practica relaciones sexuales,
de tal manera, deber estar demostrado que el activo conozca la
infeccin, y no obstante, expuso al pasivo al contagio por el contrario,
si el contagio se debe a la negligencia o falta de atencin y cuidados
del autor, no existir el delito pues no tiene ste Prevista la forma
culposa. Este delito, es de los denominados procesalmente. de accin
privada, pues la autoridad solamente puede Proceder a la instruccin
de las diligencias encaminadas al procesamiento del autor cuando
existe denuncia o querella del ofendido Ntese, que. de acuerdo con
el texto de nuestra ley, es un delito de los llamados, de peligro, toda
vez que se sanciona el mero hecho de exponer a otro al contagio,
independientemente de si ste ocurre o no de manera que el hecho
no es, como lo sugiere el hombre del delito, el contagio, sino el
peligro del contagio. En este delito, entonces hay dos formas: el
peligro y el contagio en s.
CONTAGIO VENEREO
Art. 151
SE refiere a aquella persona, que contagiare o que simplemente
expusiere a contagio a otra persona, comete contagio venereo, por
una enfermedad grave. La pena es en el caso de dars el contagio de

prisin de dos meses a un ao, y el hecho de exposicin es por Q.

50.00 a Q. 300.00
El

bien

juridico

tutelado

aqu

es

la

integridad

fisica.

12.11 Delitos contra la seguridad de transito.

De los delitos contra la seguridad del trnsito
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRNSITO COMETIDOS POR
CONDUCTORES
Conforme lo dicho por nosotros en los resmenes de clases [vase
Resmenes de Derecho Penal Segundo Curso (Parte Especial)},
consideramos poco probable establecer el elemento culpabilidad de
estos delitos. En defecto de una legislacin adecuada a a realidad del
trfico de vehculos y al mismo tiempo operante el legislador dio, a
los aspectos mencionados en los artculos 157 y 158, que ms seran
objeto de disposiciones administrativo policiales, el carcter de
figuras delictivas. El Derecho de Trfico o del trnsito de vehculos,
como lo considera abundante doctrina [Cuello Caln, 1971], es objeto
de regulacin especial, tomndose en cuenta que, salvo el caso de
personas que usaran vehculos con el propsito especifico de causar
lesiones o an la muerte, los conductores de vehculos estn ajenos a
la comisin de hechos delictivos An la forma de lesiones culposas,
cuyo trmite corresponde a los llamados Juzgados de Trnsito" nos
parece sumamente discutible. De acuerdo con los elementos
aceptados dentro de la moderna teora de la culpa [Vela Trevio,
1981], debe hacerse un gran esfuerzo, presumiendo siempre contra el
conductor del vehculo, para llegar a la conclusin que, (al menos
para una culpa con representacin), pudo haber previsto el hecho.
Los llamados delitos contra la seguridad del trnsito cometidos por
conductores pueden ser dos:
a) El hecho de conducir vehculo de motor bajo influencia de
bebidas alcohlicas o fermentadas, frmacos, drogas txicas o
estupefacientes. En este caso puede apreciarse que el objeto con
el cual se comete el hecho es un vehculo de motor, no en
cualquier vehculo como se indica en lo relativo a lesiones y
homicidio culposos. De manera que si stos pueden cometerse
an maniobrando un bicicleta, en sta ltima no se puede
verificar el delito contra la seguridad del trnsito analizado.
Adems, en cuanto a la situacin personal del activo, es suficiente
que se encuentre bajo influencia de las bebidas o txicos
indicados.
b) Conducir un vehculo de motor con temeridad o impericia
manifiesta, o en forma imprudente o negligente, poniendo en
riesgo o peligro la vida de las personas, su integridad o sus bienes
o causando intranquilidad o zozobra pblicas. En tal caso, bajo la

sancin prevista se encontrarn las acciones de quien conduzca

con temeridad o impericia, o bien en forma imprudente o
negligente, pero siempre que se cause: riesgo o peligro para la
vida de las personas, su integridad o sus bienes, o causando
intranquilidad o zozobra a la colectividad.
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL TRNSITO COMETIDOS POR
OTRAS PERSONAS
Las personas que no siendo conductores de vehculos pueden incurrir
en estos delitos son:
a) Quienes pongan en grave e inminente riesgo o peligro la
circulacin de vehculos;
b) Alterando la seguridad del trnsito mediante colocacin de
obstculos imprevisibles, derramamiento de sustancias deslizantes o
inflamables, mutacin o destruccin, total o parcial de la sealizacin
u otro medio;
c) No restableciendo los avisos indicadores de seguridad de la va,
cuando por circunstancias necesarias debieron ser interrumpidos o
removidos.

De la exposicin de personas a peligro

EXPOSICIN DE PERSONAS A PELIGRO
Los trminos a que se refiere este captulo, nos indican, que se trata
de protegerla integridad de las personas a peligro. Lo comn en
ellos,_es que se desprotege o desampara a ciertas personas que
tienen necesidades de ser protegidas. Algunos autores como
Gonzlez de la Vega [1981] se manifiestan contrarios a la colocacin
de los abandonos como delitos contra la vida y la integridad de las
personas,
"porque si bien algunos de ellos pueden producir como
consecuencia final del desamparo una alteracin de la
salud y an la misma muerte, los daos de lesiones u
homicidio no son constitutivos de los abandonos".
Como el nombre del captulo lo seala, estos delitos se realizan por la
posibilidad de que se ocasione un dao en el sujeto pasivo Estas
incriminaciones se convierten en delictivas, no por la realizacin de
un dao, sino por la posibilidad de convertirse en causas de un
determinado resultado lesivo.
De tales situaciones de peligro, encontramos las siguientes clases:
a) Las situaciones que se revelan en lo que pudiera denominarse
abandono simple, es decir, en que se aprecia que nicamente se

produce el desamparo, como las de los artculos 154 y 155

prrafo primero.
b) Aquellas en que hay circunstancias consecutivas al abandono
como las descritas en el prrafo segundo de los artculos
precedentemente sealados.
ABANDONO DE NIOS Y DE PERSONAS DESVALIDAS
2.1. Concepto y elementos
El hecho se produce cuando se abandona a un menor de diez aos o
a un incapaz de valerse por s mismo, que se tenga bajo cuidado o
custodia (artculo 154). El sujeto pasivo es la persona abandonada
que puede ser un menor de 10 aos o un incapaz de valerse por s
mismo. El sujeto activo, puede ser cualquier persona siempre que se
encuentre encargada del cuidado o custodia del menor o invlido.
"No es menester que se trate de un encargo conferido por
la ley, basta un encargo de hecho ordenado por persona
competente para ello, y an de breve duracin; por
ejemplo, para conducir al nio a la escuela, para llevarlo a
casa de un pariente" [Cuello Caln, 1971].
ABANDONO POR ESTADO AFECTIVO
En este caso debe atenderse al mvil y el sujeto activo especfico: la
madre, que actuando con motivos ligados ntimamente a su estado
que le produzcan indudable alteracin psquica abandone al hijo que
no ha cumplido tres das de nacido. ste era anteriormente, el
abandono honoris causa, pues se refera al abandono de un recin
nacido para ocultar la deshonra materna y se inclua, a los abuelos
maternos; sin embargo, en nuestra legislacin vigente se ha excluido.
El sujeto pasivo es el nio que no ha cumplido tres das de nacido.
OMISIN DE AUXILIO
Comete este delito quien encontrando perdido o desamparado a: Un
menor de 10 aos y a una persona herida, invlida o amenazada de
inminente peligro, omite prestarles auxilio, cuando segn las
circunstancias puede hacerlo 'sin riesgo personal. Al definir el delito,
el artculo 156 crea una norma que en lugar de prohibir algo como la
generalidad, implica una accin. Por ello se coloca como un tpico
delito de omisin, pues las absteciones son aqu las sancionadas

13. Delitos contra el honor.

. DELITOS CONTRA EL HONOR

Generalidades

Las figuras delictivas contra el honor, comprendidas dentro de la

regulacin del Cdigo Penal guatemalteco, son una expresin de la
sistemtica valorativa del orden constitucional, referida a los atributos
de la personalidad humana, dentro de los cuales aparece el honor.
En la idea del honor debe distinguirse el aspecto subjetivo, y el
aspecto objetivo. Es el primero el sentimiento de la propia dignidad
moral nacido de la conciencia de nuestras virtudes, de nuestro valor
moral; el objetivo est representado por la apreciacin y estimacin
que hacen los dems de nuetro valor social y nuestros atributos.
Aquel es honor en sentido estricto, ste es la buena reputacin. La
lesin de cualquiera de esos sentimientos es un delito contra el honor.
La proteccin penal en realidad no slo se limita en consecuencia, a la
dignidad personal o a la buena reputacin, sino que se extiende en
general a sancionar toda falsa imputacin, de hechos delictuosos, y
an la verdadera de hechos inmorales, que atenten contra la
integridad humana; por lo tanto el precepto penal protege a los que
tienen esos atributos, tanto, como a los que no los poseen, como los
indignos y deshonrados.
En este sentido, tanto la doctrina como nuestro cdigo penal
olvida el estudio de los delitos contra el honor en dos grandes grupos:
el general, que comprende la divisin del honor en subjetivo y
objetivo, la existencia de la excepcin de verdad, las acciones
imperfecta, el momento consumativo, la pluralidad de sujetos y
acciones y los efectos del perdn del ofendido, as como el delito
continuado y el rgimen de la accin; y, el especial, referido a los
tipos de delito en particulares como la calumnia, la injuria y la
difamacin.
Concepto:
Cuello Caln afirma que "En la idea del honor debe distinguirse un
aspecto subjetivo y otro objetivo. Es el primero el sentimiento de la
propia dignidad moral nacido de la conciencia de nuestras virtudes,
de nuestros mritos, de nuestro valor moral. El aspecto objetivo est
representado por la apreciacin, estimacin que hacen los dems de
nuestras cualidades morales y de nuestro valor social. Aquel es el
honor en sentido estricto, ste es la buena reputacin".
Aunque no solamente la lesin de tales sentimientos integra los
delitos contra el honor, sino tambin se sanciona
"toda falsa imputacin de hechos delictuosos y an la verdadera
de hechos inmorales as como de todo gnero de expresiones o
hechos ofensivos para la integridad moral humana, por lo cual el
precepto penal protege la integridad moral de todos". Cuello
Caln

13.1 Exceptio veritatis.

Exceptio Veritatis (La excepcin de verdad)

Esta institucin se encuentra ntimamente vinculada con el honor
objetivo y el subjetivo, por cuanto que segn se trate de atentados
contra uno u otro, as depender su aplicacin. En la doctrina es
conocida la excepcin de verdad con el trmino latino Exceptio
Veritatis cuya acepcin detallaremos a continuacin.
La excepcin de verdad, como institucin de carcter penal, referida
estrictamente a los delitos contra el honor, es una institucin,
mediante la cual, el sujeto activo en la comisin de un delito de la
categora indicada, trata de excluir su responsabilidad criminal
probando la veracidad de sus imputaciones, es decir que se trata de
una verdadera circunstancia que edxime la responsabilidad criminal,
siempre y cuando la prueba aportada sea suficiente para
establecerla.
Lo que acontece en el caso de la excepcin de verdad es lo siguiente:
en algunas oportunidades el sujeto activo de los delitos contra el
honor, ejecuta determinados actos que van en contra del honor del
sujeto pasivo, fundamentalmente tratndose de expresiones que
pueden constituir la falsa imputacin de un delito, cometido por ste
ltimo; inicialmente la conducta del sujeto activo se encuadra dentro
d una norma de tipo penal, calumnia, pero tiene la posibilidad de
excluirse de la aplicacin del precepto delictuoso, mediante la prueba
de la veracidad de lo afirmado, es decir, que efectivamente las
imputaciones hechas en contra del ofendido son verdaderas.
Por
ejemplo, una persona imputa a otra la comisin de un delito de robo,
y lo hace pblico, el imputado de robo, pasa a la categora del sujeto
pasivo de la calumnia, pero si el imputante, sujeto activo de la
calumnia, prueba la veracidad de esas afirmaciones queda excluido
de la responsabilidad criminal.
La prueba de la excepcin de verdad, nicamente podr hacerse
valer, dentro del proceso criminal que se siga en contra del ejecutor
material de los actos constitutivos del delito de calumnia, y en este
supuesto, el procesado podr promover la prueba correspondiente,
que de ser suficiente, tendr como consecuencia, su exclusin penal.
13.2 Rgimen de accin.

rgimen de la accin
Los delitos de calumnia, injuria y difamacin solo pueden ser
perseguidos, como el texto legal declara, por acusacin de la parte
agraviada, esto es, mediante la querella presentada, por el ofendido,
a menos que la misma haya sido hecha contra instituciones del
Estado, los Jefes de Estado o representantes diplomticos de naciones

amigas o aliadas y las dems personas comprenderse, en este caso la

accin corresponde al Ministerio Pblico; en cuanto a la ofensa contra
funcionario a que se refiere el artculo 169 ha de tenerse presente,
que ha de perseguirse conforme ste si la misma se efecta cuando
no se encuentre en el ejercicio de sus funciones o con ocasin de
ellas, pues de lo contrario se estar a lo dispuesto en el Artculo 411o
412 del mismo Cdigo Penal segn el caso.

13.3 Acciones.

Acciones
Acciones
encubiertas
o
equvocas
y
acciones
manifiestas
En los delitos contra el honor, dadas sus especiales caractersticas,
las formas de ejecucin material y los medios que se emplean
adquieren determinados caracteres que le son propios ya que en la
Doctrina penal Moderna se encuentran descritos como actos
encubiertos y manifiestos. La calumnia o injuria manifiesta es aquella
enla cual el sujeto activo determina con su actitud un atentado contra
loa honra o crdito de la persona, o le imputa falsamente un delito en
forma abierta y sin ninguna reticencia; por el contrario, en el caso de
las encubiertas o equvocas, el sujeto activo esconde la verdadera
intencionalidad de los hechos que realiza y los esconde bajo muy
variadas formas que necesitan una interpretacin afectiva para
descubrir el resultado que se busca. Por ejemplo, podra hacerse
mediante una caricatura, una alegora, un calco, que obligarn al Juez
a adecuar la interpretacin del precepto legal y de los objetos que se
le presenten.
13.4 Acciones encubiertas o equivocadas.
13.5 Acciones manifiestas.
13.6 Calumnias.
calumnia
HISTORIA
En el derecho romano aparece primero la palabra injuria; en la Lex
Cornelia de injuriis, se sancion como delito contra la integridad
personal, as como la violacin del domicilio. Como ofensa al honor
aparece en la ley de las XII Tablas. En el derecho espaol, el Fuero
Juzgo sancion diversas clases de injurias, apareciendo la nocin de
calumnia, en las Partidas, consistente como en la actualidad, en la
imputacin de un hecho delictivo; la legislacin nuestra, tiene en el
cdigo anterior la regulacin de la calumnia, as como en el actual,
con las mismas estipulaciones.
CONCEPTO
Nuestra ley establece (artculo 159 del Cdigo Penal) que la calumnia

consiste en la falsa imputacin de un delito de los que dan lugar a

procedimiento de Oficio.
ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere queja imputacin sea falsa, y que
el delito sea de los que dan lugar a procedimiento de oficio.
Son estos ltimos, los delitos perseguibles en razn de que lleguen a
conocimiento de la autoridad competente por cualquier medio, no
importando que el ofendido haya solicitado perseguirlo o no, dicha
autoridad tiene obligacin de proceder a su averiguacin. El elemento
interno est integrado por la conciencia del activo, de imputar un
hecho delictivo "al pasivo, sabiendo que el mismo ya sea porque el
hecho no se cometi o porque e imputado no intervino en l, es falso.
DIFERENCIAS
La calumnia tiene un gran parecido estructural con el delito definido
en el artculo 453 del Cdigo Penal (que se refiere a imputar
falsamente a alguna persona hechos que, si fueren ciertos,
constituirn delitos de los que dan lugar a procedimiento de oficio). La
diferencia ha de encontrarse en el lugar de realizacin del hecho y en
el bien jurdico tutelado. En este ltimo delito, se requiere que la
imputacin se haga ante funcionario administrativo o judicial que por
razn de su cargo debiera proceder a la correspondiente
averiguacin. El bien jurdico tutelado en ste tambin es diferente, o
sea, la administracin de justicia.
exceptio veritatis
La excepcin de yerdad puede esgrimirse como defensa, y consiste
en que, si el acusado de calumnia justifica debidamente su
imputacin deber declarrsele exento de responsabilidad penal. O
lo que es lo mismo, si el presuntp calumniante demuestra que el
hecho efectivamente sucedi y que el presunto pasivo, intervino en el
mismo.

CALUMNIA O INJURIA CAUSADA EN JUICIO

La persecucin de las calumnias o injurias causadas enjuicio queda
totalmente al arbitrio del juez de la causa en que estas ofensas se
hallan proferido, conforme lo establece el artculo 170 del Cdigo
Penal que ordena que nadie pueda deducir accin en estos delitos
causados enjuicio, sin previa autorizacin del juez o tribunal que ha
estado conociendo.
EFECTOS DEL PERDN EN ESTOS DELITOS

Como consecuencia de lo previsto en los artculos 101 inciso 3o. y

102 inciso 5o. del Cdigo Penal el perdn del ofendido extingue la
responsabilidad en estos delitos as como la pena.

13.7 Injuria.
injuria
CONCEPTO
De acuerdo con la descripcin que la ley hace de este delito (que es
bsicamente la misma del antecedente de 1936, y del Cdigo Penal
espaol) injuria es toda expresin o accin ejecutada en deshonra,
descrdito o menosprecio de otra persona.
Elementos:
a.
Material
El hecho puede realizarse a travs de expresiones, o bien por actos:
Dentro de las expresiones podrn considerarse no solamente las
verbales sino tambin las realizadas por escrito, en todo caso, dichas
acciones o expresiones han de ser aptas para ofender el honor del
pasivo. Pero desde hace mucho, la doctrina es unnime en considerar
que por la dificultad de demostrar la injuria a travs de omisiones,
solamente se acepta su comisin a travs de acciones, aunque las
mismas no sean realizadas por el propio sujeto, sino a travs de otros,
como nios, o animales.
La injuria debe ser en deshonra, descrdito o menosprecio. El
^descrdito ha de ser no solamente lesionar el renombre o prestigio
personal, sino aun, el crdito econmico. En cuanto al menosprecio,
son expresiones o acciones desfavorables para la persona de quien se
hacen.
b) Elemento interno. El elemento volitivo est constituido no
solamente de ejecutar o proferir las expresiones, sino que debe
hacerse con el nimo especial de ofender, el llamado animus
injuriandi.
Exceptio veritatis

Al contrario de lo que sucede con la calumnia, al acusadlo de injuriano

se le admite prueba sobre veracidad de la imputacin (articulo 62).
La razn de semejante diferencia estriba respecto de la calumnia en
el inters colectivo del descubrimiento y castigo de delitos que, como
los perseguibles de oficio, son de grave trascendencia social mitras
que tratndose de imputaciones meramente injuriosas Fa sociedad no
tiene inters alguno, o lo tiene muy escalen averiguar la verdad o la

falsedad de la imputacin . Cuello Caln.

Sujeto activo y pasivo en estos delitos pueden ser cualquiera,
excepcin hecha en cuanto al pasivo, si se trata de los presidentes
organismos del Estado o de una autoridad o funcionario en ejercicio
sus funciones: Si ellos fueren el sujeto pasivo intgrase el delito
relacionado en los artculos 411 y 412 del Cdigo Penal.

13.8 Difamacin.
Difamacin
En nuestra ley para que ocurra la difamacin se requiere que la
calumnia o injuria se hiciere por medio de divulgacin que puedan
provocar odio o descrdito o que menoscaben el honor, la dignidad o
el decoro del ofendido ante la sociedad.
ELEMENTOS
La materialidad del hecho requiere que se efecten calumnias o
injurias por medio de divulgacin; en cuanto a estos ltimos no esforzoso, pues de otro modo la ley as lo dira especialmente, que tales
medios de divulgacin sean los medios de comunicacin social, como
peridicos escritos, televisivos, por radio, etc., sino cualquier medio
de divulgacin con destino al seno social del ofendido. De acuerdo
con las circunstancias de cada caso, tales medios sern aquellos de
los que se vale el sujeto activo para hacer llegar la ofensa a todo el
conglomerado social del pasivo, y que d por resultado el odio o el
descrdito o que menoscabe el honor, la dignidad o el decoro del
ofendido.
PUBLICACIN DE OFENSAS
Si las calumnias o injurias son reproducidas, a sabiendas de que lo
son, por un tercero, este incurre en el delito.
ELEMENTOS
a) Material. Reproducir a sabiendas de que se trata de calumnias o
injurias, por cualquier medio, las inferidas por una persona a otra,
extraa al que la produce. En s la publicacin de las ofensas, no es
un delitio separado, sino integrante de las ofensas de que se trate.
b) Elemento interno. Es la conciencia de que se trata de calumnias e
injurias, y reproducirlas en ese entendido.
OFENSA A LA MEMORIA DE UN DIFUNTO
En este caso se trata de calumnias e injurias proferidas contra las
personas ya fallecidas, en las cuales la accin para la persecusin
penal del hecho corresponde al cnyuge, ascendiente, descendiente,

hermanos y herederos del difunto.

MODOS DE COMISIN
La calumnia, injuria o difamacin no pierden su condicin de tales aun
cuando tengan lugar por medio de alegoras dibujos, caricatura,
fotografas, emblemas, alusiones o cualquier otro medio similar.
13.9 Eximentes de la responsabilidad penal segn la Constitucin.
Eximentes de la responsabilidad penal segn la
Constitucin.
Ver Atculo 27 del la Constitucin en Liberad de Pensamiento.

14. Delitos contra la Libertad y Seguridad Sexual.

14.1 Generalidades y cuestiones de terminologa.
. De los delitos contra la libertad y la seguridad sexual
Generalidades:
En trminos generales en los delitos contra la libertad y seguridad
sexuales el hecho consiste en atentar contra la libertad y seguridad
que en materia ertica tienen las personas. Tambin aparecen
atentados contra el pudor en materia sexual.
Disposiciones comunes a los delitos sexuales
La Accin Penal: Los delitos de violacin, rapto, estupro y abusos
deshonestos. son considerados como cuasipblicos, pues son
perseguibles nicamente mediante denuncia del agraviado, sus
padres, abuelos, hermanos, tutores o protutores; pero cuando la
persona agraviada carece de capacidad para acusar o no tiene
representante legal. entonces el hecho ser perseguido por accin
pblica.
Inhabilitaciones: Para los responsables de los delitos relacionados en
los artculos 173. 174. 175 (Violacin); 178. 179.(Estupro y Abusos
Deshonestos); 181. 183. (Rapto); 188. 189 (Corrupcin de Menores);
y. 191. a196 (Contra el Pudor) si el hecho se comete con infraccin de
deberes inherentes a una profesin o actividad apareja la pena de
inhabilitacin en la misma.
14.2 El rgimen de accin.
El rgimen de accin:
a) La accin preponderante en el hecho que es de materia sexual, y
atenta contra la libertad o seguridad en tal sentido. No basta que
haya existido en la accin un antecedente de tipo sexual, sino que se
requiere acciones directas encaminadas a limitar o lesionar la libertad

o seguridad, a travs de actos manifiestamente lbricosomticos

ejecutados en el cuerpo de la persona ofendida.
b) Que la accin de finalidad ertica ejecutada sobre el pasivo
produzca inmediatamente un dao o un peligro al bien Jurdico
protegido, que en estos casos es la libertad y seguridad en cuanto a
la determinacin sexual, as como el pudor o recato en materia
sexual.
Denominaciones: Estos delitos han sido objeto de diferetes
denominaciones a travs del tiempo y de las diferentes legislaciones;
el espaol" delitos contra la honestidad" ttulo que segn Cuello
Caln, se emplea como equivalente a moralidad sexual(I), y que se
encontraba en nuestra legislacin penal anterior. En la actual se
denominan con mejor tcnica "Delitos contra la Libertad y Seguridad
Sexuales y el Pudor".
Clases: Los delitos que en el Cdigo Penal vigente incluye en el ttulo
III. con carcter de sexuales son los siguientes:
1.Violacin, en sus formas propia e impropia (artculo 173 a175)
2. Estupro (artculos 176 a 178)
3. Abusos Deshonestos (artculo 179, 180)
4.Rapto, en sus formas propio e impropio o consensual
(artculos 181 a 187)
5. Corrupcin de menores (artculos 188 a 190)
6. Distintos atentados contra el pudor: Proxenetismo. Rufianera. trata de personas. Exhibiciones Obscenas. Publicaciones y
Espectculos Obscenos (artculos 191 a 196)
Necesidad de no Confundir las Anomalas o Anormalidades Sexuales
con los Delitos Sexuales: La descripcin que hace la ley sobre los
delitos sexuales. no puede coincidir con las anormalidades,
aberraciones o desviaciones sexuales. salvo algunos casos; por
ejemplo: I. En cuanto a la frigidez en el campo sexual. esta no es
relevante para el Derecho Penal. Pero si lo es la hiperestesia sexual, la
exacerbacin en sus grados de satiriasis o ninfomana, que puede
conducir a la persona que tiene un furor lbrico de los descritos a
perturbar el orden jurdico mediante hechos delictivos, como
atentados al pudor, estupros o violaciones. En cuando al
homosexualismo, esta ha sido una de las perturbaciones sexuales
ms discutidas, especialmente en el Derecho Penal. En los pases de
tradicin latina, como el nuestro, ha existido indiferencia ante el
problema, salvo cuando los actos de sodoma "se realizan con empleo
de fuerza fsica o intimidacin moral, o cuando se practican en
menores, constituyendo as pederastia".
* EL RGIMEN DE ACCIN: El Cdigo Penal establece:
ARTICULO 197.- Los delitos comprendidos en los captulos
I, II, III y IV anteriores, sern perseguibles, nicamente
mediante denuncia del agraviado, de sus padres, abuelos,
hermanos, tutores o protutores o, en su caso, del Ministerio
Pblico, aunque no formalicen acusacin.

Sin embargo, sern perseguibles por accin pblica:

1. Si la persona agraviada careciere por su edad o por cualquier
otra circunstancia, de capacidad para acusar, no tuviere
representante legal o no estuviere bajo custodia o guarda.
2. Si el delito fuere cometido por el padre, la madre, el tutor
o la persona encargada por ley o de hecho, de la guarda o
custodia del ofendido.
3. En caso de violacin o de abuso deshonesto violento, si la vctima
fuere menor de quince aos o se encontrare, en el momento del
hecho, en situacin de trastorno mental.
14.3 El perdn expreso y presunto del ofendido o de su representante legal.
El perdn expreso y presunto del ofendido o de su
representante legal:
Perdn de la Parte Ofendida: En los delitos de violacin, estupro,
abusos deshonestos y rapto, el perdn de la parte ofendida extingue
la responsabilidad. operando expresamente el perdn corriente o
expreso. (artculo 106) y el perdn presunto. que consiste en el
matrimonio de la vctima con el ofensor (artculo 200), siempre que
sea mayor de 12 aos y con previa aprobacin del Ministerio Pblico.
ARTICULO 106.- El perdn del ofendido extingue la
responsabilidad penal y la pena si ya se hubiere impuesto,
por delitos solamente perseguibles mediante denuncia o
querella.
En los delitos cometidos contra menores o incapacitados, el
tribunal podr rechazar la eficacia del perdn otorgado por
los representantes de aqullos, ordenando la continuacin del
proceso o el cumplimiento de la condena, a solicitud o con
intervencin del Ministerio Pblico.
14.4 Las penas para los cmplices de este delito.
Las penas para los complices de este delito:
Autores y Cmplices: De acuerdo con el artculo 199, se equipara a la
calidad de autores, a quienes cooperan en los delitos de violacin,
estupro, abusos deshonestos y rapto, corrupcin de menores y contra
el pudor. siendo ascendientes. tutores. protutores. Albaceas, maestros
o actan con abuso de autoridad o confianza.
ARTICULO 199.- Los ascendientes, tutores, protutores,
albaceas, maestros o cualesquiera otras personas que, con
abuso de autoridad o de confianza, cooperen como cmplices
a la perpetracin de los delitos de violacin estupro, abusos

deshonestos, rapto, corrupcin de menores o delitos contra el

pudor, sern sancionados con las penas corresponden a los
autores.

14.5 La violacin.
la violacin
Breve historia: 'El Derecho Romano no estableci una categora
diferenciada para la violacin. sancionndola como especie de los
delitos de coaccin, y a veces, de injuria", Dentro de estos delitos
sexuales. Se sancionaba con la pena de muerte el estupro violento.
El Derecho Cannico consider violacin la desfloracin de una mujer
contra o sin su voluntad. En los cdigos penales contemporneos, la
infraccin a que nos referimos sigue castigndose con el mximo
rigor. llegndose. en nuestra legislacin a sancionar
uno de los casos de violacin (artculos 175), con la pena de muerte.
En la actual legislacin se sigue utilizando la palabra yacer como
sinnimo de acceso sexual. En trminos generales. la doctrina actual
acepta que la imposicin de la cpula sexual sin consentimiento de la
ofendida, ya sea por medio de la "coaccin fsica o la intimidacin
moral, es lo que tanto en la historia de las instituciones penales como
en la doctrina y en las legislaciones contemporneas constituye la
esencia del verdadero delito sexual de violacin. El bien jurdico
objeto de la tutela penal en este delito concierne primordialmente a la
libertad sexual contra la que el ayuntamiento impuesto por la
violencia constituye el mximo ultraje, ya que el violador realiza la
fornicacin sea por medio de la fuerza material en el cuerpo de la
ofendida "anulando as su resistencia (violencia fsica), o bien, por el
empleo de amagos, constreimientos psquicos o amenazas de males
graves que, por la intimidacin que producen o por evitar otros daos
le impiden resistir (violencia moral, metus) .Tanto en la violencia fsica
como en la moral. la vctima sufre en su cuerpo el acto sexual que
realmente no ha querido. ofendindose as el derecho personal a la
determinacin de su conducta en materia ertica. Adems. en la
violacin se contempla una de las infracciones de naturaleza
compleja ms grave, la utilizacin de medios coactivos dispositivos, al
dao causado, especficamente contra la libertad sexual. Se suman
otras ofensas a diversas categoras de bienes jurdicos que pueden
resultar comprometidos o daados; estos ataques se manifiestan en
forma de amenazas, injurias, intimidaciones, golpes, privacin
violenta de la libertad fsica. asalto. lesiones o ms o menos graves, y
an homicidio".
Modalidades: En nuestra legislacin aparecen claramente definidas
dos: modalidades de violacin; la comn, o sea la ejecutada en todo
caso inmediante violencia, y la denominada doctrinalmente violacin
presunta o delito equiparado a la violacin, consistente en el acceso
sexual con personas incapacitadas para resistir el acto por
enfermedades de la mente o en el cuerpo, por su corta edad, o por

semejantes condiciones de indetensin. Como estas hiptesis

delictivas no implican para su existencia el uso de violencia. ms bien
constituyen un delito especial provisto de su propia descripcin
legislativa y distinto a la verdadera violacin, su nombre adecuado
-dice Gonzlez de la Vega, debe ser el de delito que se equipara a la
violacin o violacin impropia. Nuestra ley hace referencia a esta
modalidad mencionada
ltimamente, en los incisos 2 y 3 del articulo 173.
ELEMENTO DE LA VIOLACION PROPIA:
a) El elemento material puede a su vez estar integrado por los
siguientes: I: Una accin de yacer con mujer. El yacimiento sin dichas
connotacin no tiene significado penal en nuestro medio. A diferencia
de otras legislaciones que estiman como violacin el acceso violento
con persona de cualquiera de los dos sexos. El yacimiento, se refiere,
en nuestra ley, al acceso sexual normal. Nuestro legislador emple la
palabra yacer, tomndola de la legislacin anterior, como significando
por la de acceso sexual; fisicamente se caracteriza por la intromisin
sexual del hombre hacia la mujer; as pues. no quedan comprendidos
aqu los ayuntamientos homosexuales. Tampoco es relevante para la
consumacin del delito, que el acto sexual se agote plenamente con
el derrame seminal o el orgasmo femenino. El dao que sufre la
ofendida en su libertad sexual existe, an cuando su violador haya
realizado la totalidad sexual existe, an cuando su violador haya
realizado la totalidad del acto. o bien, lo haya interrumpido. No tiene
tampoco que ver, para la determinacin de este delito, que a
consecuencia del mismo se haya originado la preez de la violada.
Consecuentemente: en el delito de violacin el elemento "yacer"
consiste
en
una
relacin
sexual
usando
violencia,
independientemente de su pleno agotamiento fisico o que el acto se
haya interrumpido, con independencia tambin de consecuencias
posteriores a la cpula. El momento consumativo entonces es el de la
penetracin viril. no importando incluso que despus de ella la mujer
se abandone.
a.2: La accin debe ser violenta. El elemento fundamental del delito
es la violencia. pudiendo ser fsica o moral. La violencia fisica es la
fuerza material que se emplea para cometer el hecho, es decir, la
fuerza material aplicada directamente sobre el cuerpo de la vctima,
fuerza que vence cualquier intento de resistencia y la obliga a recibir
una relacin sexual que no quera.
Algunos autores plantean dudas acerca de la posibilidad de que sin
utilizacin de armas, instrumentos o acompaantes, un solo varn de
fuerzas normales pueda violentar a una mujer tambin normal, pero,
la fuerza fisica, de alguna manera implica, en el momento, cierta
fuerza moral que puede causar igualmente una impresin moral en la
mujer sujeto pasivo, Carrnca, "observa que la violencia debe ser
ejecutada sobre la persona y precisamente sobre la persona misma
de la que se quiere abusar. No habr violencia carnal cuando se
violentasen cosas para llegar a la mujer anuente Empero, es de
advertir, los actos violentos ejercitados en tercera persona allegada a
la vctima por el parentesco o en el afecto pueden integrar casos de

violencia moral". Debe sealarse que la violencia puede consistir en

otras formas delictivas como ataques corporales, disparos, etc., y en
cuanto a la concurrencia de la violacin con el homicidio, nuestra ley
acepta la hiptesis de la unidad del acto, ya que si la muerte resulta
de la violacin o con motivo de ella, no hay un delito diferente, sino
una penalidad agravada (artculo 175).
Violencia moral: Nuestra ley penal, admite expresamente las dos
formas de violencia: la fsica y la psicolgica o moral. La primera
como se dijo, es manifestacin de la fuerza. La segunda es
intimidacin; su esencia consiste en causar o poner miedo en el
nimo de una persona o en llevar a ella una perturbacin angustiosa
por un riesgo o mal que realmente amenace o se finja.
En la violacin puede consistir en constreimientos psicolgicos,
ana1agos de daos, de tal manera que por el temor que causan
impiden resistir.
Nuestra ley admite dentro de estos casos de violencia moral, cuando
concurre hipnosis. narcosis o privacin de razn o de sentido. ya sea
que el sujeto activo provoque la situacin o la aproveche.
b) Elemento Interno: El elemento subjetivo en este delito est
integrado por conocer que se acta contra la voluntad de la violada y
el querer emplear violencia para el yacimiento. Delito doloso.
Sujetos de Hecho: En cuanto al sujeto activo, debe ser siempre un
hombre. no descartndose la posibilidad de que la mujer pueda
actuar como ta1, en caso de coparticipacinen el hecho (articulo 36
del Cdigo Penal), pero bsicamente el hecho se caracteriza por una
actividad viril.
En cuanto al sujeto pasivo, conforme la tendencia de nuestra
legislacin. ha de ser siempre una mujer. no importando que sea
mayor de edad o menor, casada o soltera, viuda, doncella o
prostituta. En efecto, Cuello Caln manifiesta que la mujer puede ser
sujeto pasivo de este delito, "sea virgen o desflorada. casada o
soltera de buena o mala fama, incluso una prostituta"; y Groizard
refirindose a la legislacin espaola, indica que: "En la violencia
ejercida sobre la meretriz se encuentran reunidas todas las
condiciones necesarias para la imputacin del delito".
Delito Equiparado a la Violacin o Violacin Impropia:
La accin en este delito consiste en tener acceso con personas
incapacitadas (mujeres siempre), para resistir psquica o
corporalmente al acto, debido a enfermedades de la mente o del
cuerpo, a la corta edad (menores de 12 aos en cualquier caso), o a
anlogas condiciones de indefensin de la vctima. Tales acciones no
implican realmente la existencia de violencia, y consecuentemente no
son propiamente violaciones. La doctrina generalmente no son
propiamente violaciones. La doctrina generalmente aceptada en la
actualidad indica que se trata de un delito especial. autnomo en su
descripcin legislativa, provisto de sus propios elementos.

manifestando que su nombre adecuado ha de ser violacin impropia o

delito que se equipara a la violacin; nuestra ley se refiere a dicho
delito en el articulo 173. incisos 2 y 3.
LOS ELEMENTOS DE DELITO SON:
a) Una accin de yacer o realizar conjuncin sexual con mujer;
b) Debe ser una de las indicadas en el articulo 173, incisos 2.
y 3., o sea, que la mujer se encuentre privada de razn 0 de sentido o
incapacitad para resistir, o bien que se trate de mujer menor de 12
aos.
Modalidades: Las modalidades que aparecen son:
a) Mujer menor de 12 aos: en los casos de que nias menores de
esta edad, prestan su voluntad para el ayuntamiento sexual, se
presume que su temprana edad no les permite conocer los alcances
de la relacin sexual.
b} Mujer que est privada de razn o de sentido o incapacitada para
resistir. No interesa en este caso que la mujer privada de razn preste
o no su consentimiento, porque el estima que no estn aptas
jurdicamente para hacerlo. Tambin queda comprendida en esta
modalidad la cpula sexual del hombre con mujer privada de sentido
por causa psquica, txica o patolgicas, como desfallecimientos o
desmayos producidos por extrema debilidad, el letardo o sueo; la
narcosis, la hipnosis e incluso el sueo provocado por ebriedad.
14.6 El estupro mediante inexperiencia, abuso de confianza y engao.

el estupro mediante inexperiencia, abuso de

confianza y engao
Evolucin del Concepto: A travs del tiempo, la conceptualizacin del
estupro ha variado. Como veiamos en la parte historica. "La palabra
estupro, dice Caitara. ha, sido empleada con significaciones
sustancialmente diversas: En el sentido figurado, preferido por los
oradores y los poetas. serva para expresar cualquier aptitud; en el
lenguaje jurdico tuvo un sentido amplsimo destinado a significar
cualquier concbito venreo, comprendiendo asi al adulterio, y
finalmente, la palabra se restringi para indicar el concbito con
persona libre. de vida honesta. siendo este el significado que ms
generalmente se le atribuy sin que faltasen quienes la usasen en
sentido muy reducido para el caso de desfloramiento de virgen,
distinguindose as entre el estupro propio y el impropio consistiendo
el primero en la desfloracin"
Actualmente se considera. que el estupro consiste en la conjuncin
sexual natural. obtenida por un hombre. sin violencia y por medios
fraudulentos o de maliciosa seduccin con mujeres muy jvenes, no
vinculadas al sujeto en matrimonio, y de conducta sexual honesta.
Por tal razn "en las legislaciones penales modernas se acuerda
proteccin especial para las mujeres de corta edad. Respecto de los
actos de ayuntamiento sexual ralizados en sus personas, aunque sea

con su consentimiento y sin el empleo de violencia. En las diversas

legislaciones, varia la edad de la mujer sea la de cmo lmite mximo
contra estos actos de yacimiento no violentos; virginidad, que los
vocablos mujer honesta. pues sta puede serio sin necesidad de que
sea fisicamente virgen.
Clases: Nuestra ley se refiere a las siguientes clases de
estupro:
1 .Mediante inexperiencia u obteniendo la confianza de la menor
comprendida entre 12 y l8 aos.
2. Mediante engao o mediante promesa de falsa de matrimonio con
mujer comprendida entre 12 y 18 aos.
3. Forma agravada: Cuando el autor es pariente dentro de los grados
de ley de la estuprada o encargado de educacin. custodia o guarda
exceptundose los parientes relacionados en el artculo 257 del
Cdigo Penal.
Elementos del Delito: Del anlisis de los artculos 176 y 177 que
contienen el concepto legal del delito, podemos extraer los siguientes
elementos.
a) Acceso Camal
b) Con menor de 18 y mayor de 12 aos.
c) Que sea honesta;
d) Movil: procurar dicho acceso mediante el consentimiento de la
ofendida a travs de su a: inexperiencia o confianza b); engao o
promesa falsa de matrimonio.
Primer elemento: La accin humana tpica del delito consiste en el
acceso sexua1 normal siendo el sujeto activo siempre un hombre y el
pasivo una mujer menor de edad. pero mayor de 12 aos; es
indiferente. al igual que en la violacin. fisiolgicamente. o que se
haya interrumpido, pues tratndose de un delito instantaneo queda
agotado o consumado en el momento mismo de la intromisin sexual.
En los procesos judiciales para la averiguacin de estos delitos sirve
de base el informe del perito mdico forense; sin embargo, puede
obtenerse en otros medios de comprobacin: testimonios en los casos
que haya sido posible, confesin etc. En los casos en que el acto deja
huella fsica. como cuando da por resultado la desfloracin o cuando
ha producido el embarazo, si es eficiente el informe mdico. Aunque
es suficiente prueba para determinar la responsabilidad. El solo
informe sobre la virginidad. resulta insuficiente, pues el cdigo no
requiere que haya existido "doncellez" como el anterior sino que
simplemente que la vctima sea honesta.
Por otra parte, hay que sealar, como lo hace el maestro Gnzlez de
La vega que hay mujeres que en el momento del reconocimiento
pericial presentan ntegros los signos anatomicos de la virginidad; es
decir, que pudieron sufrir el estupro sin ruptura del himen:; por
alguna razn anatmica, en cambio, otras pudieran presentar dicha
ruptura no necesariamente consecutiva o razones erticas sino por
razones congnitas, traumatismos o accidentes.
Segundo elemento: El nico sujeto pasivo de la infraccin es la mujer,

y exclusivamente la menor de 18 anos y mayor de 12 y que adems,

sea honesta, por lo cual la proteccin del tipo penal se restringe a las
mujeres muy jvenes y recatadas, por su escaso desarrollo psquico y
corporal y por su inexperiencia ante los problemas de la vida, no
estn en aptitud de resistir moralmente las actividades maliciosas
encaminadas a obtener su consentimiento para la relacin sexual, y si
lo otorgan, ese consentimiento est viciado por la menor edad, que
les impide darse cuenta de lo daoso para su aceptacin como por
dolo de la gente. cuando hay engao.
Tercer elemento: La mujer menor de edad ha de ser honesta. La
honestidad a que se refiere aqu la leyes la de carcter sexual;
consiste "no solo en la abstinencia corporal de los placeres libidinosos
ilcitos, sino en su incorrecta actitud moral y material en lo que se
relaciona con lo ertico. Es decir, en resumen la correcta conducta
sexual de la mujer tanto desde el punto de vista corporal como
natural. De acuerdo con reciente doctrina mexicana, es un elemento
normativo que el juez debe valorar segn los indicios existentes y
atendiendo a las normas generales de su cultura del medio y poca
en que viven los protagonistas activos y pasivos.
Cuarto elemento: La diferencia del delito de violacin, es la presencia
de la violencia en ste ltimo. En el estupro hay consentimiento o hay
engao. La figura consensual se encuentra en el artculo 176 del
Cdigo Penal. o sea, cuando el: sujeto activo aprovecha lo que
algunas 1egislaciones conocen como seduccin. La segunda forma
legal se refiere fundamentalmente en una alteracin, de la verdad
que produzca en la mujer error, confusin o equivocacin, por la que
accede a la pretensin ertica. El elemento material del hecho es que
haya cualquier engao o promesa falsa de matrimonio. Los otros tipos
de engao, aparte de la promesa falsa de matrimonios, segn Cuello
Calon. son como el caso del hombre casado que vence la resistencia
de una menor persuadindola de que es divorciado, o el de que tiene
relaciones amorosas pblicas con una menor, relaciones consentidas
por la familia pues el sujeto, activo ha hecho ver, sin decirlo
expresamente, que el propsito de las relaciones es el de un futuro
matrimonio.
14.7 El estupro agravado.

estupro agravado:
Aparece un tercer caso en el artculo 178 del Cdigo Penal, con el
epgrafe de Estupro Agravado, que es realmente lo que en doctrina se
conoce como estupro domstico, que se d cuando el autor es
pariente dentro de los grados de ley, de la estuprada, o encargado de
su educacin. custodia o guarda.
14.8 Los abusos deshonestos.

abusos deshonestos

Concepto:
1. Legal: Nuestra ley refiere en el articulo 179 que comete abuso
deshonesto quien empleando los medios o valindose de las
condiciones indicadas en los articulos 173, 174 y 175 rea1izados en
persona de su mismo o diferente sexo, actos sexuales distintos de
acceso carnal.
2. De acuerdo con la doctrina general sobre este delito, en trminos
generales se comete abuso deshonesto mediante los actos corporales
de lubricidad, distintos de la relacin sexual y que no tienden
directamente a ella, cualquiera que sea el sexo de sus protagonistas
activos o pasivos.
De dichos conceptos podemos extraer los siguientes elementos:
a.
Bsicamente se trata de actos erticos distintos del
acceso sexual, o sea, actos erticos en la persona del pasivo,
tales como caricias. o algn otro manera realizado para excitar
o satisfacer los deseos sexuales de1 activo.
b.
Ausencia de propsito de acceso sexual, material y
psicolgicamente.
En otras palabras, el nimo lbrico debe estar encaminado a que el
acto sea diferente del acceso carnal.
Modalidades o Formas de los Abusos Deshonestos: De acuerdo con el
casuismo establecido en nuestra ley puede darse:
a.
Abuso deshonesto cometido en persona de uno u
otro sexo, usando violencia, o abusos deshonestos violentos
propiamente dichos: articulo 179 inciso lo. Tambin quedaria
incluso lo relativo a la violencia presunta o equiparada de que
habla el articulo 173, inciso 2
b.
Abuso deshonesto que podramos llamar
domstico, cuando el autor sea pariente legal de la vctima, o
encargado de su educacin, custodia o guarda.
c.
Cuando se causa grave dao a la vctima.
Todos estos casos quedan comprendidos en los que nuestra ley llama
abusos deshonestos violentos.
d)Abuso deshonesto en mujer mayor de 12 aos y menor de 18 aos,
interviniendo confianza o inexperiencia del pasivo. En este caso, ha
de ser obviamente, el activo un hombre.
e) Abuso deshonesto mediante engao en mujer mayor de 12
y menor de 18 aos. En estos dos ltimos casos estaremos ante lo
que nuestra ley denomina abusos deshonestos agravados.
14.9 Delito de Rapto.

rapto
Breve Historia: La concepcin de rapto, ha atravesado por tres etapas
de penalidad. siendo ellas:
A} Epoca de Impunidad Absoluta: La de los tiempos perdidos de la
historia, cuando el rapto era el comienzo de la unin conyugal
fenmeno social y parte de la ceremonia de los matrimonios; ofrece
un testimonio elocuente de ello, el caso tan conocido del rapto de la

Sabinas, llevado a cabo por los fundadores de Roma.

b) Epoca de la Sancin Rigurosa para el Rapto: "El Derecho Penal en
sus comienzos fue siempre de una severidad singular; el espritu de
Dracn domina la orientacin de todas las legislaciones primitivas", y
en el caso de rapto no fue una excepcin. Siempre hablando de la
Roma primitiva cuando el rapto se efectuaba con violencia se
equiparaba a la violacin y cuando era sin violencia se asimilaba al
adulterio, sancionndose con las penas de tales delitos. En Espaa, el
Fuero Juzgo castig ese delito con la prdida de todos los bienes, la
prohibicin de casarse con la vctima, el azotamiento en pblico, la
entrega del delincuente en calidad de siervo a la vctima, al marido o
al padre de la misma.
c) Epoca de sancin mas Racionalizada: En la poca actual, se tiende
a racionalizar la sancin y hacerla ms acorde a su repercusin social.
Concepto:
I. Legal: Se encuentran definidas en nuestra ley, dos acciones tpicas
correspondientes a lo que ella llama rapto propio (articulo 181 del
Cdigo Penal) e impropio (articulo 182) en la siguiente forma: Rapto
Propio: Quien con propsitos sexuales sustrajere o retuviere a una
mujer, sin su voluntado empleando violencia o engao. Rapto
Impropio: Quien sustrajere o retuviere a mujer mayor de doce aos y
menor de diecisis, con propsitos sexuales, de matrimonio o de
concubinato, con su consentimiento.
2. Doctrina: Para el profesor uruguayo Irureta Goyena. "Rapto es la
sustraccin o la retencin de una persona. Ejecutada por medio de
violencia o de fraude. con propsitos deshonestos o matrimoniales".
Para el profesor mexicano Francisco Gonzlez de la Vega. "el rapto
consiste en las acciones de sustraer o retener a cualquiera persona
con propsitos lbricos o matrimoniales realizadas: a) por medios
violentos o engaosos; b) aprovechando su incapacidad de resistir; o.
c) tratndose de mujer joven. por medios seductivos".
Se piensa que consiste en la retencin o seduccin de mujer, con
propsitos sexuales, de matrimonio o convivencia, a travs de:
violencia, engao o con su consentimiento (en este ltimo caso, a
mujer mayor de 12 y menor de 16 aos). Ntese que para el profesor
mexicano es indiscutible la posibilidad de que el varn sea privado de
su libertad con fines lbricos o matrimoniales, situacin que no es
aceptada por las legislaciones.
Elementos: De las descripciones. especialmente la legal, obtenemos
los siguientes elementos:
a) Una accin de apoderamiento de la mujer, consiste en sustraerla o
retenerla. Sustraerla es tomarla, lograr que acompaara al raptor
hecho logrado mediante la violencia o engao, consensualmente
(rapto impropio o consensual), en el caso de las mujeres de 12 a 16
aos. Ese acompaar implica una movilizacin de la mujer,
movilizacin que debe dar por resultado la segregacin de la mujer de
sus condiciones familiares u ordinarias de vida para ponerla bajo la
potestad del actor, de manera que no comete tal delito, el hombre

que por ejemplo, arrastra a la mujer de un cuarto a otro de la casa,

con el propsito de forzarla sexualmente, pues no la ha privado de su
ambiente ni ha tenido nimo de conservarla a su lado. En cuanto a la
retencin esta supone que la mujer se encuentra en un mbito
diferente y sea diferente a sus condiciones familiares ordinarias y se
le mantenga en l durante un tiempo ms o menos determinado. A
diferencia de otro delito, como el de violacin, en este se requiere un
transcurso de tiempo para que se verifique, por tal razn puede
decirse, que se trata de un delito permanente, pues la accin se
prolonga en el tiempo.
b) Medios para su realizacin:
b.l: Violencia:
b:2 Engao:
b.3: Seduccin
Los medios a que aludimos permiten dividir el rapto en dos clases:
Rapto. Violento; y Rapto Consensual o impropio.
Rapto Propio o Violento: En este caso" la mujer no presta su Voluntad,
o se emplea violencia o engao. En cuanto a la violencia fisica ya
hemos referido a ella al hablar de la violacin: la fuerza material
aplicada sobre la ofendida que la obliga a trasladarse o perfi1arce en
donde se encuentra el raptor. La moral se refiere a la intimidacin de
tipo psicolgico que causa temor a la mujer .
a. Rapto propio.
Rapto propio:
Est constitudo por el rapto de una mujer, ejecutado contra su
voluntad y con propsitos sexuales.
Sujeto activo: puede ser cualquiera. Sujeto pasivo: ha de ser una
mujer mayor o menor de edad; no es menester que sea doncella ni
siquiera de vida honesta y buenas costumbres, pues el Cdigo slo
habla de mujer.
b. Rapto impropio.
Rapto impropio:
Rapto de una mujer mayor de doce anos y menor de diecisis
realizado con su anuencia, con propsitos sexuales de matrimonio o
concubinato.
Sujeto activo de este delito puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es
una mujer cualquiera, doncella, o no, menor de diecisis y mayor de
doce anos.
14.10 La corrupcin de menores.

corrupcion de menores:
Como su nombre lo indica. en este delito. solamente pueden ser
sujeto pasivo los menores de edad; segn nuestra ley, consiste
(artculo 188) en promover. facilitar o favorecer la prostitucin o la
orrupcin sexual de menor de edad. aunque la vctima consienta en

participar en actos sexuales o verlos ejecutar.

De acuerdo con la descripcin legal, los elementos son:
a) Promover. facilitar o favorecer la prostitucin o corrupcin de un
menor de edad en cualquier forma, ya sea mediante actos o an
mediante consejos o sugerencias. La ley no se refiere a los que
realizan con ellos actos impdicos, sino los intermediarios que
facilitan la prostitucin o corrupcin que cuando lo hacen para
satisfacer deseos de terceros incurren en la forma agravada sealada
en el artculo 189 inciso 2. El delito se da, an cuando en el artculo
189 inciso 2. El delito se da, an cuando el menor consiente en
participar o en ver ejecutar los actos sexuales, y basta que se den
facilidades para que se realicen los actos, no es preciso que estos
lleguen a efectuarse.
El delito se consuma, con la realizacin del acto de corrupcin una
sola vez, pues si se reitera se da la forma agravada sealada en el
artculo 189 inciso 6.
b) La edad del sujeto pasivo: Que sea un menor de edad, esto es. que
no haya cumplido los dieciocho aos. Si es mayor de edad, puede
darse el delito previsto en el artculo 191 del Cdigo Penal.
Modalidades: Nuestra ley acepta. la forma que podemos llamar
simple (artculo 188), y la agravada (artculo 189), as como la
induccin a la prostitucin o corrupcin sexual de menor de edad. Se
refiere a que exista promesa o pacto an bajo apariencia de licitud,
para inducir o dar lugar a la prostitucin o corrupcin de menor de
edad.

15. De los delitos contra el Pudor.

DELITOS CONTRA EL PUDOR

generalidades

Concepto de Pudor: Como el nombre del captulo que alberga estos

delitos puede sugerir que el bien jurdico tutelado en ellos es el pudor,
puede ser entendido que lo ser. el pudor en materia sexual.
El pudor comprende una gran amplitud de connotaciones: "El pudor
individual es un sentimiento adquirido en el curso de la vida humana
y que puede desaparecer total o parcialmente despus de formado,
consistente en la ocultacin y vergenza de los rganos sexuales, de
sus atributos, y en general. de todo lo que representa una actividad
lbrica no es sino a travs de la censura. de la educacin y de la
imitacin como en los niios se va formando el sentimiento de
vergenza acerca de lo sexual". Como se ver en los delitos que
nuestro cdigo denomina contra el pudor, no es este tipo individual
de pudor el bien jurdico objeto de la proteccin, sino un pudor sexual
colectivo.
La prostitucin y sus Implicaciones Penales: El ejercicio de la

prostitucion est ntimamente vinculado al delito de proxenetismo

que veremos ms adelante. Los aspectos que merecen ser tratados
en esta obra. son los siguientes:
a) La Prostitucin considerada en s misma no es una infraccin al
orden social; no es un delito. Tampoco constituye una perturbacin de
tipo sexual; su ejercicio, es o ha de ser motivo de medidas
preventivas y profilcticas.
b) Si bien en s misma. no es un delito. su ejercicio y explotacin trae
con frecuencia medidas preventivas y profilcticas, como el
proxenetismo, el rufianismo y la trata de mujeres as como
eventualmente la corrupcin de menores.
15.1 Proxenetismo.

Instituciones generales para los delitos contra

el pudor

proxenetismo
Concepto: Comete este delito quien con nimo de lucro o para
satisfacer deseos ajenos. promoviere. facilitare o favoreciere la
prostitucin sin distincin de sexo. El Lenocinio, celestinaje o
alcalhuetera, nombres con que se ha conocido esta infraccin a
travs del tiempo, tiene los siguientes:
Elementos:
a) El sujeto activo del delito puede ser cualquiera. as como sujeto
pasivo, no importa el sexo pues as lo indica expresamente nuestra
ley, de manera que puede darse la prostitucin masculina.
b) El hecho material del delito es facilitar o promover la prostitucin;
generalmente determinando a una mujer el ejercicio de la
prostitucin. Elemento interno del delito ser el nimo de lucro, la
satisfaccin de deseos ajenos o el aprovecho propio de alguna
otra manera.
Clases: Nuestra ley tiene previstas dos clases: Simple (artculo 191) y
Agravado (artculo 192).El proxenetismo agravado se da cuenta la
vctima es menor de edad; cuando el autor es pariente de la vctima;
y cuando hay violencia, engao o abuso de autoridad. Por engao
puede entenderse alguna maniobra para disimular el propsito, por
ejemplo; decirle a la mujer que va a llegar a servir a una casa, siendo
el objeto que realice actos de prostitucin.
15.2 Delito de proxenetismo.
15.3 Rufianera.

Rufianeria
Define el texto legal al delito de Rufianera como a toda aquella
persona quien sin estar comprendido en el proxenetismo, viviere en
todo o en parte a expensas de persona o personas que ejerzan la
prostitucin o de las ganancias provenientes de ese comercio.
Sujeto activo puede ser cualquiera, sea pariente o extrano a la
persona prostituida.
Cuando el sujeto fuere pariente, tutor, o

autoridad pblica, se aplicarn las agravantes genricas para los

delitos que se regulan en el artculo 27 del Cdigo Penal, como el c so
del marido que explota la prostitucin de su mujer, por obrar con
abuso de autoridad.
La rufianera o rufianismo consiste en que el sujeto activo del delito
puede ser cualquiera.
Elementos:
a) La materialidad se da cuando la persona vive a expensas de quien
realiza el acto de prostitucin. El delito existe an concurriendo el
consentimiento del pasivo. Tambin es elemento importante que el
activo participe de los beneficios que produzcan al pasivo; el ejercicio
de la prostitucin.
b) Elemento interno: Est constituido por la voluntad de vivir de los
beneficios de la prostitucin a expensas de las personas que la
practiquen.
15.4 Trata de personas.

trata de personas
Consiste este delito en promover, facilitar o favorecer la entrada o
salida del pas de mujeres para el ejercicio de la prostitucin.
En su primera modalidad. se refiere este delito a la prostitucin
femenina. Es en esta modalidad que se ha conocido tradicionalmente
el hecho con el nombre de "Trata de Blancas (nombre desde luego
errneo, por no ser slo las mujeres de color blanco las vctimas de
este delito). La segunda modalidad, de reclutamiento de persona para
el ejercicio de la prostitucin, se refiere a las de sexo masculino; y la
tercera. a una forma que podemos llamar agravada, cuando
concurren las circunstancias sealadas en el artculo 189, que
establece que las formas agravadas de corrupcin.
15.5 Exhibiciones, publicaciones y espectculos obscenos.

exhibiciones obscenas
REVISAR REFORMA
Los actos obscenos son aquellos encaminados a provocar
maliciosamente la excitacin sexual: en este caso, se refiere la ley al
exhibicionismo lbrico del que expone al pblico sus rganos
sexuales, o bien, algn otro tipo de acto obsceno.
Art. 195 y 196 del Cdigo Penal.
Tales acciones han de ser ejecutadas en sitio pblico (Lugar pblico)
lugar abierto al pblico. En relacin con lo ya explicado cuando
labramos del pudor. no es difcil comprender que en otras
legislaciones estas acciones sean denominadas como ultrajes a la
moral pblica.
EXHIBICIONES, PUBLICACIONES Y ESPECTACULOS OBSENOS
(REFORMADO)

Al hablar de exhibiciones, se refiere a aquella exhibicin obsena que

perturbe la integridad, la moral, el pudor, la seguridad pblica de las
personas.
Art. 195.
Se refiere a la misma exposicin del pudor, seguridad, moral antes
mencionadas, pero de manera de publicacion en libros o participacion
en espectaculos, art. 196 reformado y art. 489 inc. 6.

publicaciones y espectculos obscenos

Comete este delito segn lo indica el artculo 196, quien publicare.

fabricare o reprodujere libros, escritos, imgenes u objetos obscenos;
as tambin, quien los expusiere. distribuyere o hiciere circular. Este
delito tambin es cometido por quienes participan en espectculos
obscenos de teatro, cine, televisin o radio. El elemento interno del
delito consiste en la conciencia de la perturbacin a pudor sexual
social que se causa.

16. Delitos contra la Libertad y la Seguridad de las personas.

DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y SEGURIDAD DE LA PERSONA

Generalidades:

Concepto sobre el Bien Jurdico: En los delitos que se encuentran en

este Ttulo. el bien jurdico objeto de proteccin penal es la libertad, la
seguridad de la persona, o ambos, Se desarrollan aqu los artculos 3.
4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege
la seguridad de la persona. El 4. en cuanto se refiere a la igualdad de
todos los seres en nuestro pas y su libertad; y. el 50. en cuanto a que
toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe,
consecuentemente no est obligada a acatar rdenes que no estn
basadas en ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la
ley que puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que
hicimos alusin en nuestra parte general.
Delitos de Este Ttulo: Contiene en el captulo de los delitos Contra la
Libertad Individual especficos: el Plagio. el Sometimiento a
servidumbre. las Detenciones Ilegales y la Aprensin Ilegal; y en
captulos aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad como
el Allanamiento de Morada. las Sustracciones de Menores, las
Coacciones y Amenazas, la Violacin y Revelacin de Secretos y los
Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:
En general los delitos de este captulo consisten en la privacin ilegal
de la libertad de las personas. pues como indica Eugenio Florian, en

sentido amplio, todos los delitos pueden considerarse como lesivos de

la libertad individual, porque en la mayora de los delitos. la
contradiccin de la voluntad de quien sufre el dao es elemento ya
sea principal o accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos
que atentan contra la libertad individual, el hecho delictivo se da
cuando la voluntad del individuo, es objeto de la lesin.
El bien jurdico objeto de la proteccin penal, se refiere al derecho a la
independencia de todo poder extrao sobre nuestra persona. derecho
de determinacin que no puede ser agredido sin que se lesione el
bien jurdico tutelado a que hicimos referencia.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD Y SEGURIDAD DE LA PERSONA

Generalidades:

Concepto sobre el Bien Jurdico: En los delitos que se encuentran en

este Ttulo. el bien jurdico objeto de proteccin penal es la libertad, la
seguridad de la persona, o ambos, Se desarrollan aqu los artculos 3.
4. y 5. Constitucionales. E1 3. en cuanto el Estado garantiza y protege
la seguridad de la persona. El 4. en cuanto se refiere a la igualdad de
todos los seres en nuestro pas y su libertad; y. el 50. en cuanto a que
toda persona tiene permitido hacer lo que la ley no le prohibe,
consecuentemente no est obligada a acatar rdenes que no estn
basadas en ley. y es en consecuencia de la obediencia basada en la
ley que puede alegarse eventualmente la obediencia debida a que
hicimos alusin en nuestra parte general.
Delitos de Este Ttulo: Contiene en el captulo de los delitos Contra la
Libertad Individual especficos: el Plagio. el Sometimiento a
servidumbre. las Detenciones Ilegales y la Aprensin Ilegal; y en
captulos aparte. otros delitos contra la libertad y la seguridad como
el Allanamiento de Morada. las Sustracciones de Menores, las
Coacciones y Amenazas, la Violacin y Revelacin de Secretos y los
Delitos contra la Libertad de Cultos y el Sentimiento Religioso.
DELITOS CONTRA LA LIBERTAD INDIVIDUAL
Concepto sobre los Delitos contra la Libertad Individual:
En general los delitos de este captulo consisten en la privacin ilegal
de la libertad de las personas. pues como indica Eugenio Florian, en
sentido amplio, todos los delitos pueden considerarse como lesivos de
la libertad individual, porque en la mayora de los delitos. la
contradiccin de la voluntad de quien sufre el dao es elemento ya
sea principal o accesorio de los mismos. En lo referente a los delitos
que atentan contra la libertad individual, el hecho delictivo se da
cuando la voluntad del individuo, es objeto de la lesin.
El bien jurdico objeto de la proteccin penal, se refiere al derecho a la
independencia de todo poder extrao sobre nuestra persona. derecho
de determinacin que no puede ser agredido sin que se lesione el
bien jurdico tutelado a que hicimos referencia.
16.1 Plagio o secuestro.

Plagio o secuestro

El plagio o secuestro no aparece, como otras figuras, definido por

nuestra ley. Es un delito en el cual fundamentalmente se lesiona la
libertad de locomocin del sujeto pasivo. Atendindonos a la
descripcin gramatical, realmente todo plagio o secuestro es
bsicamente una detencin Legal, agravada por el articulo especfico
sealado en la ley (articulo 201), que consiste en el propsito de
lograr, rescate, canje de terceras persona u otro propsito ilcito igual
o anloga entidad.
De la redaccin confusa de la ley. podemos extraer entonces los
elementos. no sin antes aclarar que nos parece confusa por las
siguientes razones:
a) Que plagio y secuestro gramaticalmente significan lo mismo, por lo
cual basta con una de las expresiones;
b) Al indicarse en el Cdigo: "otro propsito ilcito de igual o anloga
entidad", nada claro se dice al juzgador para un caso concreto. y
eventualmente puede conducir a la creacin de figuras penales por
analoga.
Elementos:
a) Material: El ncleo del tipo penal constituye el apoderamiento que
el agente perpetra de una persona. privndola de su libertad y
mantenindola durante un tiempo sin ella.
b) Interno: Este es un delito doloso, requiere un dolo especfico:
b.l: Lograr rescate;
b.2: Lograr canje;
b.3: Otro propsito ilcito. Debemos nuevamente sealar que la
palabra rescate, no es lo suficientemente clara; sta puede significar
tanto la accin de recobrar algo, o bien, sustituir a alguien para
liberarle de trabajo o contratiempo; entenderemos. que con ella la ley
se refiere al rescate de dinero que se pague a cambio de la libertad
de una persona.
El delito se suma con la realizacin del hecho previsto en la ley, esto
es, privando arbitrariamente de la libertad al sujeto pasivo, an
cuando el precio exigido sea pagado o no, se cause dao al mismo o a
un tercero. Por requerir la determinada cantidad de tiempo, es posible
la tentativa de plagio, y por la misma razn lo colocamos dentro de
los denominados delitos permanentes o de efectos permanentes.
16.2 Tortura.

Tortura:
De acuerdo con la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las
Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Degradantes o Inhumanos adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es todo acto
por el cual un funcionario pblico, u otra persona a instigacin suya,
inflija intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves,
ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un

tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que

haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar a esa
persona o a otras. No se considerar tortura las penas o sufrimientos
que sean consecuencia nicamente de la privacin legtima de la
libertad, o sean inherentes o incidentales a sta, en la medida en que
estn en consonancia con las Reglas Mnimas para el Tratamiento de
los Reclusos.
La Tortura puede ser fsica o mental.
ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por
orden, con la autorizacin, el apoyo o aquiescencia de las
autoridades del Estado, inflija intencionalmente a una persona
dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales con
el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o
confesin, por un acto que haya cometido o se sospeche que
hubiere cometido, o que persiga intimidar a una persona o,
por ese medio, a otras personas.
Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o
bandas organizadas con fines terroristas, insurgente, subversivos o de
cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura sern juzgados
igualmente por el delito de secuestro.
No se consideran torturas las consecuencias de los actos
realizados por autoridad competente en el ejercicio legtimo
de su deber y en el resguardo del orden pblico.
El o los responsables del delito de tortura sern sancionados con
prisin de veinticinco a treinta aos."

Tortura:
De acuerdo con la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las
Personas contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,
Degradantes o Inhumanos adoptada por la Asamblea General de las
Naciones Unidas el 9 de diciembre de 1975, la tortura es todo acto
por el cual un funcionario pblico, u otra persona a instigacin suya,
inflija intencionalmente a una persona penas o sufrimientos graves,
ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un
tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que
haya cometido o se sospeche que ha cometido, o de intimidar a esa
persona o a otras. No se considerar tortura las penas o sufrimientos
que sean consecuencia nicamente de la privacin legtima de la
libertad, o sean inherentes o incidentales a sta, en la medida en que
estn en consonancia con las Reglas Mnimas para el Tratamiento de
los Reclusos.
La Tortura puede ser fsica o mental.
ARTICULO 201.- BIS. Comete el delito de tortura, quien por
orden, con la autorizacin, el apoyo o aquiescencia de las

autoridades del Estado, inflija intencionalmente a una persona

dolores o sufrimientos graves, ya sean fsicos o mentales con
el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o
confesin, por un acto que haya cometido o se sospeche que
hubiere cometido, o que persiga intimidar a una persona o,
por ese medio, a otras personas.
Igualmente cometen el delito de tortura los miembros de grupos o
bandas organizadas con fines terroristas, insurgente, subversivos o de
cualquier otro fin delictivo.
El o los autores del delito de tortura sern juzgados
igualmente por el delito de secuestro.
No se consideran torturas las consecuencias de los actos
realizados por autoridad competente en el ejercicio legtimo
de su deber y en el resguardo del orden pblico.
El o los responsables del delito de tortura sern sancionados con
prisin de veinticinco a treinta aos."
16.3 Desaparicin forzada.

desaparicin forzada
ARTICULO 201.- * TER. DESAPARICIN FORZADA.
Comete el delito de desaparicin forzada quien, por orden,
con la autorizacin o apoyo de autoridades del Estado, privare
en cualquier forma de la libertad a una o ms personas, por
motivos polticos, ocultando su paradero, negndose a revelar
su destino o reconocer su detencin, as como el funcionario o
empleado pblico, pertenezca o no a los cuerpos de seguridad
del Estado, que ordene, autorice, apoye o de las aquiescencia
para tales acciones.
Constituye delito de desaparicin forzada, la privacin de la libertad
de una o ms personas, aunque no medie mvil poltico, cuando se
forzada, los miembros o integrantes de grupos o bandas organizadas
con fines terroristas, insurgentes, subversivos cometa por elementos
de los cuerpos de seguridad del Estado, estando en ejercicio de su
cargo, cuando acten arbitrariamente o con abuso o exceso de
fuerza. Igualmente, cometen delito de desaparicin o con cualquier
otro fin delictivo, cuando cometan plagio o secuestro, participando
como miembros o colaboradores de dichos grupos o bandas,
El delito se considera permanente en tanto no se libere a la
vctima.
El reo de desaparicin forzada ser sancionado con prisin de
veinticinco a cuarenta aos. Se impondr la pena de muerte en lugar
del mximo de prisin, cuando con motivo u ocasin de la
desaparicin forzada, la vctima resultare con lesiones graves o
gravsimas, trauma psquico o psicolgico permanente o falleciere.

La desaparicin forzada se basa en un secuestro llevado a cabo

por agentes del estado o grupos organizados de particulares que
actan con su apoyo, y donde la victima desaparece. En estos casos,
las autoridades no aceptan ninguna responsabilidad del hecho, ni dan
cuenta de las vctimas. Los recursos de habeas hbeas o de amparo
son mecanismos jurdicos destinados a garantizar la libertad del
ciudadano.
16.4 Sometimiento a servidumbre.

sometimiento a servidumbres:
Concepto: Entendemos que la norma fundamental en este Delito, es
la que niega la existencia de la esclavitud. Aunque en la exposicin de
motivos de nuestro Cdigo Penal se indica que este delito mantiene
caractersticas ya conocidas, vale aclarar que la referencia
posiblemente sea en cuanto a otras legislaciones pues no existi en el
Cdigo Penal anterior un delito con nombre y caracteres similares a
este. Consiste este Delito en reducir a una persona servidumbre, de
manera que adems de privarle de su libertad, el pasivo es obligado a
servir al activo.
16.5 Discriminacin.
16.6 Detenciones Ilegales.

detenciones ilegales
Es necesario observar que nuestra ley utiliza palabras homnimas
para dos tipos diferentes. En efecto, en los artculos 203 y 205, el
epgrafe de ambos hace parecer que pudiera existir alguna igualdad;
sin embargo, los hechos descritos son diferentes.
Concepto: El delito de detencin ilegal, que otras legislaciones llaman
privacin ilegal de libertad, consiste en que el sujeto activo detiene al
pasivo o lo encierra, privndolo con ello de su libertad. El sujeto
activo puede ser cualquiera as como el pasivo, incluso puede serlo, la
persona que est privada de capacidad de movimiento. En ningn
caso un particular puede privar de su libertad a otro, a menos que se
trate del caso sealado en el artculo 534 del Cdigo Procesal Penal,
en caso de detencin de por un particular por delito flagrante.
2: El segundo elemento dentro de la materialidad del hecho consiste
en la Licitud de la privacin de la libertad. de manera que cuando la
detencin no tiene el carcter de ilicitud, tal como los internamientos
de personas dementes para que reciban tratamiento mdico. el hecho
pierde carcter delictivo.
b) Elemento Interno: Consiste en la intencin de privar de la libertad
al sujeto pasivo.
Este es un delito doloso y de carcter permanente. Es autor del
mismo, quien mediante su actuacin directa priva al pasivo de su
libertad. El sujeto activo debe ser siempre un particular .

Nuestra ley considera tambin autor del hecho: (articulo 203) a quien
proporciona lugar para la ejecucin del delito, Agravantes Especiales:
En relacin con los delitos de los
artculos 20 1 y 203 del Cdigo Penal, existen circunstancias
agravantes especficas, consistentes en el aumento de una tercera
parte de la pena, en los siguientes casos:
a) Cuando el secuestro o plagio dure ms de diez das;
b) Si en la ejecucin del delito mediare amenaza de muerte, trato
cruel o infamante para la persona ofendida;
c) Si el delito fuere cometido por mas de dos personas;
d) Si fuere anulada la voluntad de victima de propsito;
e) En los delitos de los artculos 20 1 y 203 si la accin se hubiere
ejecutado con simulacin de autoridad; y
f) Si la vctima resulta afectada mentalmente en forma temporal o
definitiva.
APREHENSION ILEGAL
En este delito la accin se realiza por un particular que fuera de los
casos permitidos por la ley. aprehende a una persona para
presentarla a la autoridad. Tambin es una variedad de la privacin
ilegal de la libertad. solamente que exige un elemento interno o
propsito determinado: La presentacin de la persona aprehendida a
la autoridad. sin estar autorizado previamente por la autoridad. Los
casos a que se refiere la ley, permitidos por ella para aprehender
personas, se refieren al auxilio que los particulares han de prestar la
conduccin de personas y eventualmente en los casos de delito
flagrante a que se refieren los artculos 352 y 354 del Cdigo Procesal
Penal, especialmente este ltimo que seala que "Cualquier particular
podr detener al sindicato de delito flagrante o a reos procesados
prfugos, poniendo al aprehendido a inmediata disposicin del juez o
de autoridad ms accesible".
16.7 Allanamiento de morada.

allanamiento de morada
Historia: El Derecho Romano no consider el allanamiento de morada
como un delito independiente. sino como una modalidad de la injuria:
siguiendo el relato del extinto maestro espaol Cuello Caln, en el
Fuero Juzgo se castig al que entrare por fuerza en casa ajena sin
causar dao. Posteriormente o permanecer en ella contra la voluntad
del morador. que es la forma actualmente aceptada por nuestra
legislacin (artculo 206).
Bien Jurdico Tutelado: El objeto jurdico de tutela penal en la ley es la
inviolabilidad de la morada. es decir. de la casa de habitacin. De
acuerdo con Eusebio Gmez (6) el lugar destinado a la habitacin
hacer posible el desenvolvimiento de la libertad personal en lo que
atae a las exigencias de la vida privada aunque dicho lugar est
totalmente cerrado o parcialmente abierto, mvil o inmvil, sea de
uso permanente o transitorio. As, el departamento, vivienda, o

aposento son casa de habitacin tambin a sus dependencias; en tal

virtud, podemos indicar que son dependencias de la morada los
lugares inmediata o mediatamente dependientes del departamento,
vivienda o aposento. que sin formar parte integrante del ambiente,
que constituye la habitacin. estn destinados a su servicio o lo
complementen. por lo que participan de su naturaleza como lo
accesorio participa de lo principal.
Resumiendo, podemos decir que la tutela penal se encamina a
proteger el derecho a vivir libre y seguro en la, morada, derecho que
consecuentemente, corresponde al morador, que no siempre se
identifica con el propietario del lugar o casa.
Concepto: De acuerdo con el texto de la ley, comete este delito el
particular que, sin autorizacin o contra la voluntad expresa o tcita
del morador, clandestinamente o con engao entrare en morada
ajena o en sus dependencias o permaneciere en ellas.
Clases: Del contenido del texto legal. aparecen las siguientes clases
(hiptesis del allanamiento):
I. Allanamiento Activo. que es la entrada en morada ajena contra la
voluntad ajena.
II Allanamiento Pasivo: El hecho de permanecer o mantenerse en
morada ajena contra la voluntad expresa o tcita del morador .
Allanamiento Activo: Sujeto de este delito es cualquier persona,
incluso los parientes legales del pasivo. pues en cuanto a ellos
ninguna excepcin hace la ley. Sujeto pasivo es el morador aunque no
se encuentre en la casa o morada.
1) material: Fundamentalmente el hecho de entrar en morada ajena
hace que se realice el delito. La finalidad ha de ser simplemente el
allanamiento, porque si el acto de entrar se efecta como medio para
otro fin posterior, habra un concurso ideal de delitos, sancionndose
el allanamiento en el otro delito, por ejemplo, si se entra para dar
muerte al morador, o para violar a la mujer que reside en la morada.
Es importante sealar que como el allanamiento constituye elemento
esencial del hurto agravado, al tenor de lo estipulado en el inciso 3.
del articulo 247 del Cdigo Penal, no puede ir apreciado como delito
concurrente, para no sancionarse dos veces el mismo hecho. La
materialidad pues, consiste en entrar efectivamente en la morada
ajena, siendo indiferente que se emplee o no violencia, armas, mas
de dos personas o simulacin de autoridad ajena, puesto que tales
circunstancias agravan la pena impuesta al delito (articulo 207)
Por morada, desde el punto de vista legal, deben entenderse, tanto al
local donde habita una persona, como (nuestra ley extiende este
concepto), todas las dependencias de la casa habitada en
comunicacin interior con ella, pero es preciso que el lugar est
destinado a habitacin y se encuentre efectivamente habitado, y
como ya mencionamos antes, es indiferente que el morador sea el
propietario o Inquilino, o an, un vigilante del lugar. De acuerdo con el
articulo 208 no se aplica el concepto de allanamiento a quien entra
en la morada para evitar un mal grave a s mismo, a sus moradores o
a un tercero; este es un supuesto de estado de necesidad en el que

se violenta el derecho del morador a vivir libre y seguro en su

morada.
Tampoco se aplica el concepto aqu referido, al funcionario que allane
un domicilio pudiendo con rdenes emanadas de autoridad
competente ni en el caso del llamado allanamiento Judicial a que se
refiere el artculo 508 del Cdigo Procesal Penal.
La alusin es el contenido del articulo 522 del Cdigo Procesal Penal.
Tampoco se consideran morada ajena, los cafs, tabernas, posadas,
casas de hospedaje, y dems establecimientos similares mientras
estn abiertos al pblico; ello en consonancia con la finalidad de tales
establecimientos, que son de atencin al pblico. Sin embargo, la
entrada en una de las habitaciones de la posada, contra la voluntad
del husped all alojado, si. es allanamiento de morada, an cuando la
posada u hospedaje se encuentran abiertos, siempre y cuando la
habitacin le sirva de morada en trminos de permanencia. En todo
caso, la misma ley indica (articulo 208 prrafos segundo). que la
morada particular que en dichas casas pblicas tengan los que all
ejercen su industria no deben considerarse accesibles al pblico, an
cuando dichas casas estuvieren abiertas. Parte integrante del
elemento material, es penetrar contra la voluntad del morador. El
allanamiento activo la voluntad contraria del morador puede ser
expresa o tcita, es decir, que la voluntad de no dejar entrar a un
extrao en morada puede constar o presumirse que la persona
moradora no dio su consentimiento y que en consecuencia la entrada
tuvo lugar contra su voluntad. Pueden establecerse en consecuencia,
varios tipos de entrada a morada ajena contra la voluntad del
morador, siendo tales:
a.l: La realizada en presencia del morador y contra su voluntad;
a.2: La entrada oculta o clandestina sin contar con la voluntad del
morador; en este caso se presume que el morador no ha dado su
consentimiento. El derecho de oponerse a la entrada en la morada
dice Cuello Caln pertenece exclusivamente al morador. Y pueden
representarle en ese derecho
su cnyuge, sus hijos o sus
dependientes como criados. etc.
La persona que habita el lugar con nimo de permanencia, posee el
derecho de impedir la entrada cualquiera que sea el ttulo por el cual
disfruta de la morada: como inquilino, propietario, comodatario, y an
contra el propietario del bien.
b) Elemento Interno: se encuentra constituido por la voluntad, ya sea
de inflingir la prohibicin expresa o no atacar lo que tcitamente se
supone que el morador no quiere.
Allanamiento Pasivo: Siendo importante sealar que en este caso
estamos ante un delito de omisin. los elementos son: a) El hecho
material permanecer o mantenerse en la morada ajena. cuando el
morador ha manifestado expresamente su desde que el sujeto activo
no permanezca en ella. La permanencia en la morada. ha de ser
contra la voluntad expresa del morador, a diferencia del allanamiento
activo. en que la voluntad contraria del morador puede ser expresa
tcita.
b)El elemento interno consiste en la conciencia del activo de

permanecer en morada ajena contra la voluntad del morador.

16.8 Sustraccin de menores.

de la sustraccion de menores
Historia: Anteriormente se pen el hecho de sustraer los hijos de los
hombres libres de casa de sus padres, el culpable quedaba como
siervo del hijo robado o pagaba una pena pecuniaria.
Legislacin Guatemalteca: En concatenacin con la legislacin
espaola. el Cdigo Penal guatemalteco de 1936 (Decreto 2164) se
refiri a la sustraccin de menores y al abandono de nios. En cuanto
a la sustraccin. se refiri a la que la legislacin actual denomina
propia e impropia. Mencion que la sustraccin de un menor de siete
aos se castigaba con la pena de diez aos de prisin correccional.
Incluye las mismas penas para quien hallndose encargado de la
persona del menor no lo presentara a sus padres o guardadores, ni
dieren explicacin satisfactoria acerca de su desaparicin (impropia,
para el actual cdigo), as como tambin se refiri a lo que el actual
cdigo denomina induccin al abandono de hogar .
El actual Cdigo Penal menciona la sustraccin propia, solamente que
cambia la edad, ya que habla de la sustraccin de un menor de doce
aos de edad o un incapaz del poder de sus padres, tutor o persona
encargada del mismo, as como de quIen lo tuviere contra la voluntad
de stos (artculos 209). En cuanto a la sustraccin impropia la ley se
refiere " una omisin, ya que consiste en la no presentacin del
menor" no Indicando la edad, pero es de suponer que se refiere a las
edades indicadas en el articulo 209, o sea, menor de 12; mayor de 12
pero menor de 18 aos. Menciona la ley en el artculo 211, el hecho
de que habiendo desaparecido el sustrado no se probare por los
responsables el paradero de la vctima o que su muerte o
desaparicin se debi a causas ajenas a la sustraccin.
Tambin se refiere a la induccin al abandono del hogar (articulo
212), cuyo nombre indica su contenido, y que se refiere al menor de
edad pero mayor de diez aos, y finalmente a la entrega indebida de
un menor encontrndose a cargo de la crianza o educacin de un
menor de edad, dndolo a un establecimiento pblico o a otra
persona sin la anuencia de quien lo ha confiado.
Clasificacin de estos Delitos;
1. Sustraccin de Menores: Se comprenden aqu tres modalidades, la
sustraccin propia, la impropia y la agravada, que se refieren, como
ya se indic, a la sustraccin propiamente dicha de un menor de doce
aos o mayor de esa edad pero menor de dieciocho. tambin a su no
presentacin que es la llamada sustraccin impropia, ya la no
demostracin del paradero de la vctima.
2. Sustraccin Propia: El sujeto activo puede ser cualquiera, incluso
los padres y lo Sustraen de persona que lo tenga bajo su poder. As
tambin la sustraccin propia comprende dos modalidades; la
primera, sustraer al menor; y la segunda, retenerlo contra la voluntad

de las personas encargadas legalmente del menor. El hecho material

del delito est integrado por sacar al menor de la esfera de la
potestad de quien lo tenga a su cargo legalmente, ya sea con una
accin de sustraer o de retener. La esencia del delito es el
alejamiento del menor del poder de quien lo tenga legalmente. El
elemento subjetivo est constituido por la voluntad de sustraer a un
nio de la edad fijada por la ley.
3. Sustraccin Impropia: El hecho material consiste en que una
persona se halle encargada de un menor y no lo presente a sus
padres o guardadores; los elementos esenciales del mismo son: a) El
hecho de no presentar a un menor que ha sido confiado, ni dar
razones satisfactorias de su desaparicin, o sea, que el elemento es
doble en este caso, como se dijo, la ley se refiere a un menor de
edad o sea, menor de dieciocho aos.
4. Induccin al Abandono de Hogar: La materialidad del delito, o sea,
su elemento de concrecin, es inducir a un menor de edad, pero
mayor de diez aos a que abandone la casa de sus padres . Induccin
significa, aqu, instigacin, seduccin para el abandono de la casa, no
importando el motivo o destino final. El elemento psicolgico o
interno est integrado por la voluntad y conciencia de que se induce
al menor a abandonar el hogar , que es el hogar de sus padres.
.
5. Entrega Indebida de un Menor: Comete este delito, al tenor de
nuestra ley , quien teniendo a su cargo la crianza o educacin de un
menor lo entregare a un establecimiento pblico o a otra persona, sin
la anuencia de quien se lo hubiere confiado. El sujeto activo, como el
pasivo, son determinados; el primero es quien tiene a su cargo al
menor; y el segundo, el mismo menor mencionado.
16.9 Induccin al abandono del hogar.
INDUCCION AL ABANDONO DEL HOGAR
Se refiere al abandono del hogar por parte de un menor de edad,
pero mayor de diez aos, por lo que afecta la seguridad del mismo,
por no estar con sus padres o cuidadores, tiene una prisin de ses
meses a dos aos, el bien juridico tutelado es la integracin familiar y
la seguridad del menor.

16.10 Coaccin.

de las coacciones y amenazas

Historia: Son aquellas mediante las cuales se constrie a una persona

para que realice un acto contra su voluntad o deje de realizar. Se
hallaba en el antiguo Derecho Privado de Roma. pero no fue
introducida en el campo penal hasta la segunda mitad del siglo XVIII.

Estos delitos fueron reglamentados especialmente por la Lex Julia de

vi publica y por la Lex Julia de vi privata. Esta penaba el tomarse la
justicia por su mano, en violento ejercicio del propio derecho. En
nuestro antiguo derecho ya penan hechos caracterizados por el
empleo ilcito de la violencia para imponer la ejecucin de
determinados hechos", dice Cuello Caln refirindose en este ltimo
al Derecho Penal espaol.
Legislacin Guatemalteca: Dentro del concepto de coaccin sealaba
el Cdigo Penal de 1936 los siguientes casos: El que sin estar
legtimamente autorizado impida a otro hacer lo que la ley no
prohbe, o le compela a efectuar o consentir lo que no quiera, sea
justo o injusto, valindose al efecto de alguna violencia, fuerza o
intimidacin (articulo 383), as corno al que con violencia se apodera
de una cosa perteneciente a su deudor para hacer pago con ella.
En el actual Cdigo Penal, la coaccin se comete por "Quien sin estar
legtimamente
autorizado,
mediante
procedimiento
violento,
intimidatorio o que en cualquier forma compela a para que haga o
deje de hacer lo que la ley no le prohbe, efecte o consienta lo que
no quiere tolere que otra persona lo haga, sea justo o no
"(articulo214).
Clases: La palabra coaccin. se deriva del latn coactivo, y significa
segn el Diccionario de la lengua. fuerza o violencia que se hace a
una persona para precisarla a que diga o ejecute alguna cosa. En ese
sentido, coaccin es fuerza o violencia que obra sobre el nimo de
una persona. y por lo tanto sobre la libertad del hombre pudiendo ser
de dos clases: Fsica (absoluta) y Moral o Intimidacin ( impulsiva).
Las legislaciones as como la etimologa y el origen histrico de la
palabra hacen que en rigor se observe que coaccin es ms que todo
referida a la violencia moral. de acuerdo con nuestra ley. la coaccin
puede realizarse en cualquier forma, ya sea fsica o moral.
Nuestra ley, sigue el patrn espaol de considerar tales hechos como
delitos, considerndola adems como exento de responsabilidad por
falta de culpabilidad por ejecutar el hecho impulsado por miedo
invencible, cierto o inminente segn las circunstancias articulo 25.
Inciso lo.) En la violencia fsica. que puede ser a la vez activa y pasiva,
la violencia es material y el sujeto pasivo no puede contrarrestar,
resistir esa fuerza.
En cuanto a la violencia moral, podemos decir que es a la que
propiamente se llama coaccin. y representa "la constriccin que un
mal grave e inminente ejerce sobre el espritu humano. Violentando
sus determinaciones".
Elementos:
a. En cuanto al elemento material podemos agregar a lo ya dicho, que
comete este delito quien sin estar legtimamente autorizado y
mediante procedimiento violento o intimidatorio compela a otro
obliga para que haga o deje de hacer lo que la ley no le prohibe,
efecte o consienta lo que no quiere o tolere que otra persona lo
haga. Sea justo o no.
El delito de coaccin lesiona la facultad de todo individuo de actuar

por sus propios motivos, por tal razn, el bien jurdico que lesiona con
su realizacin es la libertad y
seguridad de la persona. Dentro de tal evento podemos distinguir:
a.l: Se realiza el acto de compeler u obligar a otro, mediante
procedimiento violento o intimidatorio en cualquier otra forma a hacer
lo que la ley no le prohbe, efecte o consienta lo que no quiere o, es
decir y en trminos generales: imponer una persona a otra su
voluntad. a travs de las formas sealadas.
Algunos penalistas consideran este hecho como subsidiario. Es Decir,
siempre va formando parte de otro hecho principal, y de ah que
algunas legislaciones no lo sancionen especficamente, es decir, como
delito autnomo, y cuando as sucede, lo consideran como tentativa
de otro hecho.
a.2: La violencia de que habla la ley ha de ser ilcita. ya que la ley se
refiere a "Quien sin estar legtimamente autorizado" realice uno de los
actos a que se refiere. esto quiere decir. que se puede dar el supuesto
de que alguien pueda impedir a otro hacer lo que la ley si prohbe. no
incurriendo por tanto en el delito, por ejemplo, quien con violencia
impide que se cometa un robo.
1.3: El elemento subjetivo en este hecho consiste en la voluntad
especfica de influir en el nimo de la persona en forma violenta para
obligarla a realizar actos contra su voluntad.
Tentativa y Consumacin. Como ya se dijo antes, lo complejo del
hecho en algunas legislaciones, o no se necesita como un delito
aparte y no en forma directa de otras incriminaciones. Puede por
consiguiente darse en concurso con las otras violaciones con que
pueda interceptarse, y en este sentido. somos de opinin que queda
formando parte
del nuevo hecho, por ejemplo, el caso de quien para robar coacciona,
puesto que la violencia requerida para el robo se est efectuando a
travs de la coaccin.
Caso: En relacin con lo anteriormente indicado, el caso que nos ha
llamado ms la atencin por su irregular forma de tipificarse en
nuestros tribunales es el de las personas que a travs de un mensaje
pretendan obligar a alguien a que les deposite una cantidad de dinero
en cierto lugar. En muchos casos hemos visto que se tipifica como
coaccin lo que es realmente (en caso de que el autor ha sido
detenido al momento de recoger la cantidad exigida) una tentativa de
robo.
16.11 Amenazas.

Amenazas
El antecedente ms antiguo que podemos encontrar es el Cdigo
Penal, espaol de 1822, en donde se regularon "consagrando a su
regulacin preceptos de extremada minuciosidad.
Legislacin Guatemalteca: La legislacin anterior, o sea, el Cdigo
Penal de 1936 difiere un tanto de la actual. En cuanto a las amenazas,
se indicaba (articulo 380) "El que amenazara a otro con causar o al

mismo a su familia, en sus personas, honra o propiedad, un mal que

constituya delito", imponindose las penas en relacin con que si la
amenaza era condicionada, si se hizo por escrito o por medio de
emisario o si no fue condicional. As mismo se hizo referencia a la
penalizacin de las amenazas no constitutivas de delito (articulo 381).
En la legislacin actual, se ha sintetizado un tanto el concepto de la
anterior, indicndose que comete este delito (artculo 215) "Quien
amenazare a otro con causar al mismo o a sus parientes dentro de los
grados de ley , en su persona, honra o propiedad un mal que
constituya o no delito".
Definicin y Elementos: El texto lega no trae una referencia lo que
debe atenderse por amenaza, en esa virtud, debemos entender
puesto que tal es el acuerdo de la doctrina, que la amenaza consiste
en el anuncio que se hace de un mal que puede ser o no delito.
Son elementos de este delito:
a) La amenaza de un mal. Amenazar es, pues, anunciar a otro que se
le va a causar un mal, con el propsito de infundirle miedo; es
anunciarle que se leva a causar u mal dependiente de la voluntad de
quien se lo anuncia. Puede ser verbal o por escrito. Lo fundamental es
que el anuncio pueda perturbar la tranquilidad del amenazado y
causarle alarma o temor.
b) Que el mal sea futuro y de posible realizacin. Si el hecho que se
anuncia se causa al momento de la amenaza se integrara el delito
con el mal causado y anunciado. As tambin, el mal ha de ser
posible. Expresa tambin nuestra ley que no es necesario que el mal
que se anuncia sea para uno, puede admitirse el mal anunciado para
un extrao, siempre que sea de los indicados en la ley.
Diferencias entre Amenaza y Coaccin: Ambos delitos constituyen un
atentado a la libertad y seguridad, pero se diferencian en que en la
coaccin el empleo de la violencia moral o material, es para obligar a
otro a hacer o dejar de hacer lo que la ley no le prohbe, tolere que
otra persona lo haga, en tanto que la amenaza es el mero anuncio de
un mal futuro, concreto y determinado, contra el sujeto pasivo o sus
parientes dentro de los grados de ley, en su persona, honra o
patrimonio; el mal anunciado puede o no constituir delito.
16.12 Violacin y revelacin de secretos.

De la violacion Y revelacin de secretos

Historia: De acuerdo con lo indicado por Cuello Caln, el antecedente
histrico de estos delitos se encuentra en el Cdigo Penal espaol de
1922, en donde se pen la violacin de la correspondencia (extraer,
interceptar o abrir cartas del correo) realizada por particulares y la
revelacin por stos de los secretos que les hubieren sido confiados.
Legislacin Nacional: En el Cdigo Penal anterior, estos delitos se
encontraban en el Ttulo de los Delitos contra la Seguridad y Libertad,
en el prrafo de los delitos de Descubrimiento y Revelacin de
Secretos, siguiendo el antecedente espaol. Las modalidades
aceptadas por dicho cdigo eran las siguientes:
a) La revelacin de secretos propiamente dicha, en el artculo 384 que

indicaba: "El que para descubrir los secretos de otros se apoderare de

sus papeles o cartas y los divulgue. Ser castigado con seis meses de
arresto mayor" Existiendo tambin el precepto relativo a si los
secretos no se divulgaban.
Tambin se refiri dicha ley al administrador, dependiente o criado
que revelara los secretos de su principal, as como tambin se penaba
la divulgacin de secretos que hubieren sido confiados a la persona
en el ejercicio de su profesin que es el delito denominado revelacin
de Secreto Profesional, y finalmente contemplaba la Revelacin de
Secretos Industriales, que es lo relativo al denominado en nuestra
legislacin actual, a la Infidelidad que ms adelante comentaremos.
En el Cdigo Penal vigente encontramos distintas variedades de la
violacin y revelacin de secretos:
a.l: Violacin de correspondencia y papeles privados.
a.2: Sustraccin. desvo o supresin de correspondencia.
a.3: Intercepcin o reproduccin e comunicaciones.
a.4: Publicidad indebida.
a.5: Revelacin de secreto profesional.
Elementos y Caractersticas de los Delitos:
I. Violacin de Correspondencia y Papeles Privados:
El hecho material de este delito consiste en abrir correspondencia,
pliego cerrado o despachos telegrficos, telefnicos o de otra
naturaleza que no le estn dirigidos, o bien que sin abrirlos se
imponga de su contenido. Elemento Interno: este delito requiere un
dolo especial. debe realizarse con la intencin de descubrir los
secretos de otro, o simplemente abrir de propsito la
correspondencia.
Sujetos: Sujeto activo puede ser cualquiera. Sujeto pasivo es la
persona a quien pertenecen la correspondencia, pliego o despachos a
que se refiere la ley. El bien jurdico tutelado en esta descripcin legal
es la seguridad, en el sentido de que la correspondencia privada,
merece un aseguramiento de este tipo en la ley. La materialidad
consiste en primer lugar, en un hecho de apoderamiento de la
correspondencia, pliego o despachos. De acuerdo con nuestra
legislacin, el delito se realiza, tanto si los documentos indicados
contienen secretos o no, puesto que la tipificacin se refiere a quien
de propsito o por descubrir los secretos, dndose a entender que
comete este delito quien realiza la apertura de correspondencia de
propsito, o bien quien lo hace con un propsito determinado de
descubrir los secretos de otro. En segundo lugar, el hecho de abrir la
correspondencia, puesto que nuestra ley indica que se necesita esta
manipulacin, ya que si la correspondencia se encuentra abierta, no
se da la conjugacin necesaria del verbo abrir que requiere la ley .De
acuerdo con el tenor de la misma, los secretos pueden ser divulgados
o no, pues se indica que puede darse la alternativa de que sea una
apertura de propsito o bien para descubrir los secretos.
2. Sustraccin, Desvo o Supresin de Correspondencia:

Elemento material: el hecho material se refiere aqu a tres

alternativas:
a) La sustraccin de correspondencia. pliego o despachos. consistente
en apoderarse de los referidos documentos. Refiere la ley que el
apoderamiento ha de ser indebido, esto es, no autorizado, que es a lo
que se refiere el artculo 221, al hacer excepciones a la aplicacin de
la referida ley. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera persona.
El sujeto pasivo es la persona a quien pertenecen los documentos
sustrados, no siendo necesario para la realizacin material. que
dichos documentos estn cerrados.
b) El desvo de correspondencia. consiste en que la correspondencia
no se enva a su lugar de destino, debindose realizar dicho desvo,
en la forma. "indebida" a que se refiere la ley.
c) Supresin de correspondencia: La supresin se refiere a dos
situaciones; el primer lugar, tomar la correspondencia; y en segundo
lugar destruirla para evitar que llegue a su destinatario.
Tanto en la supresin como en el desvo, se debe contar con el
elemento interno de evitacin de que la correspondencia llegue a su
destinatario.
3. Intercepcin o Reproduccin de Comunicaciones: La materialidad
de este delito puede configurarse interceptando, copiando o grabando
comunicaciones (radiales. Televisadas, telegrficas, telefnicas u
otras semejantes) o bien impidindolas o interrumpindolas, dichos
actos deben ser ejecutados valindose de medios fraudulentos, es
decir, no admitidos por ninguna disposicin legal.
Cualquier persona puede ser sujeto activo del hecho; y el sujeto
pasivo tendr que ser quien sea propietario o tenedor legal de las
comunicaciones ya indicadas. El elemento interno esta constituido por
la conciencia y voluntad de valerse de los medios fraudulentos ya
referidos para realizar el hecho.
Publicidad Indebida: Este hecho se realiza materialmente, por quien
hallndose legtimamente en posesin de correspondencia, papeles,
grabaciones o fotografas no destinadas a la publicidad y los hiciere
pblicos sin autorizacin, si el hecho causa o pudiera causar perjuicio.
Tenemos entonces que el sujeto activo es quien se halla
legtimamente en posesin de los documentos, y que los hace
pblicos sin la debida autorizacin, significndose con esto, que no
solamente debe contar con autorizacin, sino con la debida
autorizacin, o sea que debe autorizarse por la persona propietaria de
la correspondencia, papeles, grabaciones o fotografas relacionadas.
Parte fundamental de la materialidad del hecho es que la publicidad o
con la publicidad se cause o se pudiere causar perjuicio, tanto al
propietario de los documentos como a terceras personas.
Elemento interno del delito. Es hacer pblicos correspondencia,
papeles, grabaciones o fotografas, sabiendo que no se tiene la
autorizacin debida.

Conviene acotar aqu lo relativo a la eximente por justificacin, en lo

relativo a los delitos de violacin de correspondencia y papeles
privados del artculo 217: sustraccin. desvo o supresin de
correspondencia, y 108 de intercepcin o reproduccin de
comunicaciones, en que al tenor de lo indicado en el artculo 221 son
aplicables a los padres respecto de las personas que tengan bajo su
custodia o guarda. En tales casos, la ley considera que la sustraccin
o hechos relativos a tales delitos no se realiza indebidamente, sino
que se Justifica por la propia ley, en concordancia con lo legislado en
el artculo 24 inciso 3. del mismo cdigo.
16.13 Revelacin de secreto Profesional.

Revelacin de secreto profesional:

Las legislaciones incluyen este delito en diferentes valoraciones
jurdicas. As. la espaola lo incluye dentro de los delitos de los
funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos. La legislacin
mexicana dentro del titulo especfico de revelacin de secretos; y la
venezolana. dentro de los delitos contra la inviolabilidad del secreto,
parte de los delitos contra la libertad.
Incurre en este hecho quien, sin justa causa, revela o emplea en
provecho propio o ajeno un secreto del que se ha enterado por razn
de su estado, oficio o empleo, profesin o arte, si con ello ocasiona o
puede ocasionar perjuicio. De manera que el sujeto activo es siempre
la persona que revela el resto en las condiciones indicadas, siendo tal
persona del estado, profesin, empleo, oficio o arte de los
relacionados en la ley. A la sociedad importa que el mdico, el
abogado, el notario, el sacerdote, todos estos confidentes necesarios,
estn obligados a la discrecin y al mantenimiento del secreto mas
absoluto, pues nadie se atrevera a confiar en ellos si fuera de temer
la divulgacin de los secretos confiados. Este es el fundamento de la
proteccin penal del secreto profesional.
Nuestra ley se refiere a dos hechos: revelar simplemente el secreto o
emplearlo en provecho propio o ajeno. El elemento psicolgico del
hecho est constituido por la voluntad de revelar un secreto con la
conciencia que se ha de guardar,. y que su revelacin causar o
causa, un perjuicio. Interesa llamar la atencin de que probablemente
por un delito, se sale aqu el legislador del sistema de pena mixta, es
decir, aplica en general prisin y multa en determinados delitos pero
en este deja al juzgador la potestad de aplicar ya sea prisin o multa.

17. Delitos contra la libertad de culto y el Sentimiento Religioso.

DE LOS DELITOS CONTRA LA LIBERTAD DE CULTOS Y EL
SENTIMIENTO RELIGIOSO

Consideraciones generales:

El bien jurdico tutelado es aqu, la libertad y seguridad en lo relativo

a la libertad de cultos especficamente, y la seguridad en cuanto al
sentimiento religioso. especficamente aludido.
HISTORIA:
En el Cdigo penal espaol. se ha colocado estos delitos dentro de las
infracciones de tipo administrativo y sanitario aunque al decir de
Cuello Caln su lugar adecuado se halla entre los delitos de carcter
religioso. Este criterio es el que inspira gran nmero
de cdigos, el de Italia. donde se incluyen en el ttulo de "Delitos
contra los Sentimientos Religiosos y la Piedad de los Difuntos";
Alemania entre los "Delitos contra la Libertad de Cultos y el
Sentimiento Religioso"; Venezuela. entre los delitos contra "La libertad
de Cultos"; El Cdigo espaol de 1850 tambin inclua la profanacin
de cadveres entre los delitos religiosos.
17.1 Turbacin de actos de culto.

Turbacin de actos de culto

El hecho material del delito consiste en interrumpir la celebracin de
una ceremonia religiosa o bien ejecutar actos en menosprecio o con
ofensa del culto. As pues es delito:
1.Interrumpir la Celebracin de una ceremonia religiosa;
2. Ejecutar actos en menosprecio del culto;
3. Ejecutar actos con ofensa del culto, ejecutar actos con ofensa de
los objetos destinados al culto.
En cuanto al primer hecho, consistir en impedir el ejercicio de las
funciones o ceremonias religiosas. En el segundo, se trata de actos de
desprecio o vilipendio al culto o a quienes lo profesan; actos con
ofensa de los objetos; que comprenden aquellos de destruccin,
maltrato o desperfeccionamiento de las cosas destinadas al culto.
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona; sujeto pasivo lo
sern los seguidores del culto de que se trate.
Elemento interno del delito es la intencin de ofender la libertad de
cultos, o especficamente el culto que se est practicando.
17.2 Profanacin de sepulturas.

Profanacin de sepulturas
Dentro de este epgrafe delictivo se encuentran en nuestra ley
(articulo 225) diversas infracciones:
a) Violar o vilipendiar sepultura. sepulcro o urna funeraria:
b) Profanar en cualquier otra forma el cadver de un ser humano o
sus restos.
El delito est constituido por violar sepultura, o sepulcro. La
profanacin de cadveres propiamente dicha se constituye por el

hecho de sustraer o desenterrar los restos humanos cadveres, o

cualquier acto atentatorio al respeto debido a la memoria de los
muertos.

17.3 Inseminacin forzada y fraudulenta.

Inseminacin:
La Inseminacin es la fusin del vulo femenino con el
espermatozoide masculino que se efecta normalmente por
la cpula carnal. Pero puede tambin producirse
artificialmente, llevando el semen a la vagina. Esta
modalidad tiene mltiples motivaciones que dan lugar a
varios problemas jurdicos, segn que la mujer este o no
casada, que el semen utilizado sea del marido o de un
tercero, que ambos cnyuges estn conformes con la
fecundacin artificial o que uno de ellos se oponga. Ms aun
si la inseminacin se hubiere llevado a cabo contra la
voluntad de la mujer, empleando violencia o aprovechndose
de su imposibilidad para resistir, habra surgido un delito:
ARTICULO 225.- * "A". INSEMINACIN FORZOSA. Ser
sancionado con prisin de dos a cinco aos e inhabilitacin
especial hasta diez aos el que, sin consentimiento de la
mujer procurare su embarazo utilizando tcnicas mdicas o
qumicas de inseminacin artificial.
Si resultare el embarazo, se aplicar prisin de dos a seis aos e
inhabilitacin especial hasta quince aos.
Si la mujer sufriere lesiones gravsimas o la muerte, se aplicar
prisin de tres a diez aos e inhabilitacin especial de diez a veinte
aos.
ARTICULO 225.-* "B". INSEMINACIN FRAUDULENTA.
Se impondr prisin de uno a tres aos e inhabilitacin
especial hasta diez aos al que alterare fraudulentamente las
condiciones pactadas para realizar una inseminacin artificial
o lograre el consentimiento mediante engao o promesas
falsas.
* Adicionado por el Artculo 4 del Decreto Nmero 33-96 del
Congreso de la Repblica de Guatemala.
17.4 Experimentacin.
ARTICULO 225.- * "C". EXPERIMENTACIN. Se impondr
de uno a tres aos de prisin e inhabilitacin especial hasta
diez aos al que, an con el consentimiento de la mujer,
realizare en ella experimentos destinados a provocar su

embarazo.
No se consideran experimentos los diversos intentos para
procurar el embarazo, que se realicen conforme a una tcnica
ya experimentada y aprobada.

18. Delitos contra el Orden Jurdico Familiar y el Estado Civil.

28. DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURDICO FAMILIAR Y
CONTRA EL ESTADO CIVIL.

Generalidades

Nuestro Cdigo Penal Vigente, siguiendo la doctrina positiva, divide la

regulacin de los tipos delictuosos, en relacin a los valores
fundamentales del estado, y en este sentido, tambin incorpora en su
texto la proteccin del orden jurdico familiar, y el estado civil de la
persona, basado fundamentalmente en que, la familia es la base de
las relaciones sociales y que sta debe sujetarse, precisamente a los
lineamientos, que sobre este tema trae el Artculo 312 del Cdigo de
Napolen.
Los filsofos contemporneos, han descubierto, todos los aspectos del
desarrollo histrico de la familia, basados en los preceptos de la
sociedad moderna y que ha pasado a travs de una serie de
concepciones dismiles, hasta converger en lo que actualmente se
considera el ncleo familiar.
Histricamente, Morgan, filsofo ingls, realiz un estudio
verdaderamente profundo, acerca de la vida familiar de los iroqueses,
radicados en el estado de Nueva York, Estados Unidos de Norte
Amrica,'y que presentan la forma mas elemental de la vida comunal
como es la "familia sindismica", cuya descendencia de una pareja
conyugal, era reconocida por toda la comunidad; no haba duda en
este grupo, de a quien o quienes deban aplicarse los apelativos de
padre, madre, hijos, hermanos o hermanas-, caracterizndose porque
la unin era eventual, y cualquiera de las partes poda darla por
finalizada y as volver a generarse otra, en la cul los apelativos
anteriormente mencionados, tendran una vigencia total, y en todo
caso, todos los integrantes de la familia anterior iban acomodndose
a a 'nueva formacin.
Descendiendo de ese estado primitivo de barbarie, se asegura que
aparecen en su orden los siguientes grupos familiares: a) La familia
consangunea: Que se caracterizaba por la unin carnal entre todos
los miembros del grupo familiar sin distincin; todos los abuelos y
abuelas, son maridos y mujeres entre si', lo mismo sucede con los
padres y los hijos; y se iban desenvolviendo los crculos hasta
componer la familia. Esta forma de vida carece de una proyeccin
sociolgica, y todos se desenvolvan, a travs de los actos carnales. A
pesar de que el concepto de la familia consangunea de tipo primitivo

ha desaparecido completamente, ha "resurgido dentro del nuevo

sistema social, basada especficamente en el Artculo 312 del Cdigo
de Napolen, como cdula generadora de la sociedad, y sobre todo,
se caracteriza, por la prohibicin de los actos carnales entre
parientes, hasta el cuarto grado 'de consanguinidad. Esta prohibicin
aparece, calificada como delito dentro del Cdigo Penal, y conlleva
una sancin .para las personas que, siendo parientes entre s
contrajeran matrimonio civil b) La familia Punala (Compaero): Con
el desarrollo de los estados primitivos, despus de la familia
consangunea, aparece como forma de vida familiar la llamada
Punala, caracterizada, porque se van diluyendo en ella los lazos de
parentesco entre los miembros de la tribu, y se va seleccionando, que
individuo de la gen familiar, puede unirse sexualmente en
matrimonio; es decir, en este ncleo, prcticamente han
desaparecido, las uniones carnales entre los parientes consanguneos,
y se aceptan entre los parientes lejanos, eran maridos o mujeres
comunes de todos ellos, de los cuales quedaban excluidos
lgicamente los primeros. Fue desapareciendo la unin carnal
consangunea y se conserv entre parientes de grados mas alejados,
con la prohibicin expresa de que, los hermanos, no podan entre s,
sostener actos carnales y buscaban a sus primas y/o primos, y entre
ellos se originaba una nueva cdula, familiar que se caracteriza por el
desaparecimiento de la consanguinidad, en la inmensa mayora de los
casos, la institucin de la gens que es originariamente la base
primitiva de la familia, ha salido directamente de la familia Punala
que ya se va disgregando, con ciertos linchamientos de lo que debe
entenderse por una conformacin familiar. Se dejan pues a un lado los
ncleos insignificantes de relaciones sexuales entre miembros mas
alejados de la gens que en un momento determinado, -segn deca
Morgan- va a dar una raza ms fuerte, dedicada a desarrollar los
bienes de produccin. La familia Punula dio origen a lo que se llama
matrimonio por grupos; dentro de esa conformacin familiar, por
ejemplo, varias primas en segundo grado entre s eran mujeres
comunes del marido de una de ellas y en consecuencia, se fue
estableciendo una unin familiar con rasgos propios que le fue dando
una forma adecuada en cuanto a los bienes de produccin.
Esta familia se caracteriza como ya dijimos, porque estn excluidos
los padres, y los hermanos, y porque como tipo originario primitivo en
el cual cada uno de los miembros de la gens iba adquiriendo para si
medios de produccin, fundamenta a la familia moderna, tal como
esta concebida en la actualidad formando grupos independientes de
riqueza.
Como consecuencia de lo que hemos indicado anteriormente, para
finalizar lo relativo al anlisis histrico del desenvolvimiento de la
familia arribamos a una sola conclusin:, que todo el desarrollo de
origen familiar y sus diversas etapas, traen como consecuencia
nicamente la de que cada una fue perteneciendo a los diversos

estadios , de la historia, y aportaron en relacin al rgimen jurdico

instituciones y prohibiciones que concluyeron con la instauracin de
la familia Monogmica, de conformidad con el Artculo 312 del Cdigo
de Napolen, que fue el que origin toda la regulacin jurdica, en la
cual se desarrolla el matrimonio, sus regmenes y sus consecuencias,
a efecto de proteger de una manera determinante todo lo
relacionado, con la propiedad comn de los medios de produccin. En
tal virtud, la ltima etapa, de la conformacin familiar y su
desenvolvimiento histrico y jurdico es el de pertenecer a la familia
monogmica -base de la sociedad- que ha sido trasladada a nuestro
Cdigo Civil Vigente, a efecto de que en Guatemala se instaure
tambin ese orden familiar y se pongan en vigencia toda la gama de
normas legales que protejan la propiedad privada familiar incluyendo
en el Cdigo Penal como una supraestructura jurdica de tipos
delictivos que inciden en la proteccin de las normas del Cdigo Civil,
y por eso le incluyeron las figuras relacionadas, con el orden jurdico
familiar y l estado civil.
28. DE LOS DELITOS CONTRA EL ORDEN JURDICO FAMILIAR Y
CONTRA EL ESTADO CIVIL.

Generalidades

Nuestro Cdigo Penal Vigente, siguiendo la doctrina positiva, divide la

regulacin de los tipos delictuosos, en relacin a los valores
fundamentales del estado, y en este sentido, tambin incorpora en su
texto la proteccin del orden jurdico familiar, y el estado civil de la
persona, basado fundamentalmente en que, la familia es la base de
las relaciones sociales y que sta debe sujetarse, precisamente a los
lineamientos, que sobre este tema trae el Artculo 312 del Cdigo de
Napolen.
Los filsofos contemporneos, han descubierto, todos los aspectos del
desarrollo histrico de la familia, basados en los preceptos de la
sociedad moderna y que ha pasado a travs de una serie de
concepciones dismiles, hasta converger en lo que actualmente se
considera el ncleo familiar.
Histricamente, Morgan, filsofo ingls, realiz un estudio
verdaderamente profundo, acerca de la vida familiar de los iroqueses,
radicados en el estado de Nueva York, Estados Unidos de Norte
Amrica,'y que presentan la forma mas elemental de la vida comunal
como es la "familia sindismica", cuya descendencia de una pareja
conyugal, era reconocida por toda la comunidad; no haba duda en
este grupo, de a quien o quienes deban aplicarse los apelativos de
padre, madre, hijos, hermanos o hermanas-, caracterizndose porque
la unin era eventual, y cualquiera de las partes poda darla por
finalizada y as volver a generarse otra, en la cul los apelativos
anteriormente mencionados, tendran una vigencia total, y en todo
caso, todos los integrantes de la familia anterior iban acomodndose
a a 'nueva formacin.
Descendiendo de ese estado primitivo de barbarie, se asegura que

aparecen en su orden los siguientes grupos familiares: a) La familia

consangunea: Que se caracterizaba por la unin carnal entre todos
los miembros del grupo familiar sin distincin; todos los abuelos y
abuelas, son maridos y mujeres entre si', lo mismo sucede con los
padres y los hijos; y se iban desenvolviendo los crculos hasta
componer la familia. Esta forma de vida carece de una proyeccin
sociolgica, y todos se desenvolvan, a travs de los actos carnales. A
pesar de que el concepto de la familia consangunea de tipo primitivo
ha desaparecido completamente, ha "resurgido dentro del nuevo
sistema social, basada especficamente en el Artculo 312 del Cdigo
de Napolen, como cdula generadora de la sociedad, y sobre todo,
se caracteriza, por la prohibicin de los actos carnales entre
parientes, hasta el cuarto grado 'de consanguinidad. Esta prohibicin
aparece, calificada como delito dentro del Cdigo Penal, y conlleva
una sancin .para las personas que, siendo parientes entre s
contrajeran matrimonio civil b) La familia Punala (Compaero): Con
el desarrollo de los estados primitivos, despus de la familia
consangunea, aparece como forma de vida familiar la llamada
Punala, caracterizada, porque se van diluyendo en ella los lazos de
parentesco entre los miembros de la tribu, y se va seleccionando, que
individuo de la gen familiar, puede unirse sexualmente en
matrimonio; es decir, en este ncleo, prcticamente han
desaparecido, las uniones carnales entre los parientes consanguneos,
y se aceptan entre los parientes lejanos, eran maridos o mujeres
comunes de todos ellos, de los cuales quedaban excluidos
lgicamente los primeros. Fue desapareciendo la unin carnal
consangunea y se conserv entre parientes de grados mas alejados,
con la prohibicin expresa de que, los hermanos, no podan entre s,
sostener actos carnales y buscaban a sus primas y/o primos, y entre
ellos se originaba una nueva cdula, familiar que se caracteriza por el
desaparecimiento de la consanguinidad, en la inmensa mayora de los
casos, la institucin de la gens que es originariamente la base
primitiva de la familia, ha salido directamente de la familia Punala
que ya se va disgregando, con ciertos linchamientos de lo que debe
entenderse por una conformacin familiar. Se dejan pues a un lado los
ncleos insignificantes de relaciones sexuales entre miembros mas
alejados de la gens que en un momento determinado, -segn deca
Morgan- va a dar una raza ms fuerte, dedicada a desarrollar los
bienes de produccin. La familia Punula dio origen a lo que se llama
matrimonio por grupos; dentro de esa conformacin familiar, por
ejemplo, varias primas en segundo grado entre s eran mujeres
comunes del marido de una de ellas y en consecuencia, se fue
estableciendo una unin familiar con rasgos propios que le fue dando
una forma adecuada en cuanto a los bienes de produccin.
Esta familia se caracteriza como ya dijimos, porque estn excluidos
los padres, y los hermanos, y porque como tipo originario primitivo en
el cual cada uno de los miembros de la gens iba adquiriendo para si
medios de produccin, fundamenta a la familia moderna, tal como

esta concebida en la actualidad formando grupos independientes de

riqueza.
Como consecuencia de lo que hemos indicado anteriormente, para
finalizar lo relativo al anlisis histrico del desenvolvimiento de la
familia arribamos a una sola conclusin:, que todo el desarrollo de
origen familiar y sus diversas etapas, traen como consecuencia
nicamente la de que cada una fue perteneciendo a los diversos
estadios , de la historia, y aportaron en relacin al rgimen jurdico
instituciones y prohibiciones que concluyeron con la instauracin de
la familia Monogmica, de conformidad con el Artculo 312 del Cdigo
de Napolen, que fue el que origin toda la regulacin jurdica, en la
cual se desarrolla el matrimonio, sus regmenes y sus consecuencias,
a efecto de proteger de una manera determinante todo lo
relacionado, con la propiedad comn de los medios de produccin. En
tal virtud, la ltima etapa, de la conformacin familiar y su
desenvolvimiento histrico y jurdico es el de pertenecer a la familia
monogmica -base de la sociedad- que ha sido trasladada a nuestro
Cdigo Civil Vigente, a efecto de que en Guatemala se instaure
tambin ese orden familiar y se pongan en vigencia toda la gama de
normas legales que protejan la propiedad privada familiar incluyendo
en el Cdigo Penal como una supraestructura jurdica de tipos
delictivos que inciden en la proteccin de las normas del Cdigo Civil,
y por eso le incluyeron las figuras relacionadas, con el orden jurdico
familiar y l estado civil.
18.1 Caracterizacin de matrimonio en Guatemala.

La caracterizacin del Matrimonio en Guatemala.

Como punto de partida mediar, en el desarrollo de esta parte,

debemos sentar como premisa fundamental que el matrimonio
guatemalteco responde, a la categora de la familia monogmica; hay
que observar como el Artculo 312 del Cdigo de Napolen vino a
conformar todo el andamiaje jurdico relacionado con el orden
familiar, los alimentos entre parientes y las dems instituciones
colaterales. De esta forma dentro del Cdigo Civil Guatemalteco, al
describirse el matrimonio, se determina con claridad, que esta
institucin se desenvuelve bajo una base estrictamente patrimonial,
claro est que esa familia monogmica no es predominante en
Guatemala, y por el contrario, nicamente trata de mantener
vigentes ciertos principios morales, religiosos y sociales para tratar de
incorporar a 'sta regulacin normativa a miembros de las familias
campesinas que no se adecan en su conformacin familiar, a este
tipo.
En la realidad social guatemalteca, existen diferentes formas
familiares; la primera es la familia monogmica, que es sobre la cual
se basa toda la normatividad del Cdigo Civil.
La segunda es la campesina que agrupa la mayor parte de los ncleos
familiares guatemaltecos y que discrepan diametralmente de la
anterior. Si analizamos desde un punto de vista objetivo qu es lo que

sucede con la conformacin de estas familias, observamos que en su

mayora, la forma de vida, de tratamiento, y de desarrollo, est
basada en las tradiciones ancestrales que se han visto sometidas por
virtud de la conquista a regmenes jurdicos extraos y por eso en la
actualidad, no se conforman ni tampoco se adecan a la forma
matrimonial que trae contemplada el Cdigo Civil. Claro, que se ha
tratado de incorporar, mediante disposiciones de carcter
gubernamental o religioso, a las familias campesinas a las normas
legales de la familia monogmica, pero en la mayora de los casos, no
se ha conseguido este objetivo y, por el contrario, esos ncleos
familiares se han mantenido granticos y no dispuestos a aceptar otra
regulacin que no sea la que tradicional y culturalmente han
desarrollado. No se puede dejar de aceptar la realidad de que la
familia campesina es totalmente ajena a toda aplicacin normativa
que trae el Cdigo Civil. Como consecuencia de lo anterior, existe una
contradiccin, en la adecuacin de la tipologa penal, y la realidad
familiar, puesto que en la gran mayora de los casos la familia
campesina est fuera de la ubicacin de los tipos delictivos, que
regula el orden penal sustantivo, debido a que su propia
conformacin social rechaza la creacin jurdica fundamentada en-los
hechos hipotticos previstos en las normas penales. Por ejemplo,
dentro del Cdigo Penal existe la figura denominada bigamia o doble
matrimonio, delito por el cual se sanciona a una persona, que contrae
matrimonio en dos oportunidades, sin estar disuelto el vnculo
anterior (delito 226 del Cdigo Penal). Dentro de la familia campesina,
no podra darse nunca el delito de bigamia puesto que la mayora de
las personas que la componen no estn unidas por un matrimonio
como el que describe el Cdigo Civil.
Otro ejemplo, aparece con el delito de negacin de asistencia
econmica, (Artculo 242 del Cdigo Penal). Este delito, est
totalmente fuera de la realidad familiar guatemalteca, puesto que,
trata de imponer una obligacin alimenticia de tipo legal a ncleos
que ni siquiera tienen una sola de las caractersticas de la familia
monogmica que regula el Cdigo Civil. En consecuencia, no es
posible que la "negacin de asistencia econmica "imponga
obligaciones legales a una persona, cuando el desajuste,
presupuestario y su realidad de ingresos, no es comparable con el
concepto del Artculo 278 del Cdigo Civil, son laborantes de escasos
recursos econmicos cuyos salarios no los permiten mantener las
mnimas y elementales condiciones de seguridad de su familia.
No se puede obligar a un campesino a que cancele una pensin
familiar como la que determina el Cdigo Civil, puesto que est fuera
de su alcance, y no se le puede incorporar en consecuencia dentro de
normas jurdicas que no estn adaptadas a su realidad; es lgico que
la mujer y los hijos tienen el derecho de ser alimentados por el padre,
pero tambin debe analizarse la realidad de ste padre que se
encuentra en imposibilidad econmica de hacerlo, en virtud de que es
vctima de la situacin social que no le permite ni siquiera satisfacer
sus ms mnimas necesidades.

18.2 Instituciones comunes a estos delitos.

Instituciones comunes a estos delitos

Es muy importante hacer notar, que las figuras delictivas que

aparecen descritas dentro de este ttulo en el Cdigo Penal, son
desarrolladas en forma muy diversa y discriminatoria puesto que en
algunas, se imponen sanciones notablemente severas en cuanto a la
poca gravedad que corresponde al delito; y en otras se deja
totalmente librada dicha sancin al albedro de las partes, tanto del
hombre como de la mujer. En estas circunstancias se debe analizar
fundamentalmente el Rgimen de la Accin. El rgimen de la accin,
se refiere a la forma en que se realiza la iniciacin del proceso penal,
en cada tipo de delito; en la divisin que trae la parte general del
Cdigo regula los delitos de accin privada, y de instancia privada.
Refirindonos a los delitos contra el orden familiar y el estado civil,
salta a la vista el trato discriminatorio, en relacin al rgimen de la
accin, que se le otorga a las personas o sujetos procesales para
perseguirlos, porque por ejemplo en de la negacin de asistencia
econmica y de incumplimiento de deberes de asistencia, al regular
el rgimen de la accin los tratan como delitos de accin pblica
dependiente de instancia particular, dejando sujeta la iniciacin del
proceso penal o su cesacin a un acto meramente voluntario del
sujeto agraviado; y en el caso de la negacin de asistencia
econmica, siempre recaer como sujeto activo del delito la
obligacin sobre el padre, y, en consecuencia se deja en poder de la
madre la accin penal, quien podr ejercitarla y quien podr tambin,
dar por cesado el procedimiento, siempre que se le cancelen los
alimentos debidos y se garanticen los futuros.
En los dems delitos, el matrimonio ilegal, incesto, suposicin de
parto, la accin es de carcter pblico y corresponde a cualquier
ciudadano el poder denunciar ante las autoridades competentes la
comisin de un hecho delictivo de esta naturaleza para que se inicie
el proceso penal corvo sin la intervencin de parte agraviada.
Como se ve, el rgimen de la accin carece de uniformidad en este
tipo de delitos, y refleja cual es el contenido verdadero de la
proteccin de ciertas figuras delictivas que se regulan dentro del
orden penal, puesto que si en la familia dentro del Cdigo Civil est
conformada en la defensa de su ncleo y todas sus instituciones
anexas y conexas, no tiene porque haber una discriminacin dentro
del rgimen de la accin, dentro de los mismos; por el contrario,
deban ser todos o de ndole privado y/o pblico, pero no hacer esa
inadecuada diferenciacin en la que unos delitos son de accin
privada, y otros de accin pblica como si se tratara de instituciones
diferentes y que no tuvieran una correlacin lgica dentro de toda la
normatividad del Cdigo Civil y, como consecuencia, del Cdigo Penal

dentro de su tipologa.
18.3 Celebracin de matrimonios ilegales.

Celebracin de matrimonios ilegales.

Concepto:
El Artculo 226 del Cdigo Penal
Matrimonio ilegal de la siguiente
ulterior matrimonio sin hallarse
ser sancionado con prisin de
impondr a quien, siendo soltero,
con persona casada".

tipifica la figura de Celebracin de

forma: "quien contrajere segundo o
legtimamente disuelto el anterior,
uno a tres aos. Igual sancin se
contrajere matrimonio, a sabiendas,

Como se establece de la descripcin del tipo, el objeto de proteccin

penal en el delito de celebracin de matrimonio ilegal est constituido
por las solemnidades esenciales con las cuales reviste el Cdigo Civil
el hecho de que son personas, hombre y mujer, contraigan
matrimonio. De tal manera que el Cdigo Civil determina cuales son
los requisitos esenciales sin los que no es posible la celebracin de un
matrimonio, siendo el fundamental el que ambos cnyuges deben
estar en absoluta libertad de estado.
Debemos resaltar dentro de este aspecto, que el tipo de delito exige
la concurrencia de un dolo directo, puesto que la propia figura, lo
hace descansar en la expresin "a sabiendas", que determina el
propsito delictivo y la ocultacin efectiva de un matrimonio civil
anterior al que se encuentra unido uno de los dos sujetos o ambos; de
tal manera que quien incumple las formalidades que la ley determina,
est encuadrando su conducta dentro de la figura relacionada.
En la Bigamia, como tambin se le denomina en la doctrina al delito
de celebracin de matrimonio ilegal, son mltiples los valores que se
tratan de defender pero fundamentalmente los intereses que se
violan o arriesgan son: el del estado civil de las personas, en cuanto a
que se traduce en una falsedad de la condicin de soltera; el de la
familia, por el desorden que su comisin entraa en el seno de los dos
afectados por el hecho, y el de la honestidad de la mujer como
soltera, si ella es el sujeto pasivo del delito.
Generalidades
I.. A partir de Caracalla la poligamia dej de ser tolerada y se lleg a
castigar la pena de muerte. El Fuero Juzgo pen la bigamia poniendo
a los culpables en poder del marido ofendido que poda venderlos o
hacer de ellos lo que quisiere. En el Fuero Real, se castig con pena
pecuniaria y en las Partidas con el destierro en una isla y prdida de
bienes. Posteriormente este delito fue castigado con mayor severidad
hasta con crueles penas corporales (marca con hierro candente) y con
exposicin a la vergenza Pblica." Se continu configurando este
delito en la legislacin espaola hasta el presente. En la legislacin
nacional continuando con la recepcin del derecho espaol. el Cdigo

Penal anterior de 1936 hizo una alusin a este delito, una de las
modalidades de celebracin de matrimonios ilegales era contraer
matrimonio el casado mientras viviera su cnyuge. En la legislacin
vigente, comete matrimonio ilegal "Quien contrajere segundo o
ulterior matrimonio sin hallarse legtimamente disuelto el anterior,
equiparndose a dicha accin le da quien siendo soltero contrajere
matrimonio, a sabiendas con persona casada"
Elementos y Caracteristicas de Este Delito:
De acuerdo Con nuestra ley, el bien jurdico tutelado es el orden
jurdico familiar y el estado civil. El hecho material consiste en dos
actos diferentes excluyentes: o bien se Consuma por el hecho de
contraer segundo o ulterior matrimonio sin haberse disuelto el
primero; o bien contraerlo un soltero, a sabiendas con persona
casada. Se Consuma dice Carranc: "Por el hecho mismo de contraer
el distinto matrimonio, firmando el acta respectiva que lo registra
fehacientemente, aunque el matrimonio quede roto y no se consume
por el acceso carnal".
Sujeto activo es la persona soltera que a sabiendas contrae
matrimonio con persona casada. "El dolo consiste en que el agente
tenga conciencia y voluntad de contraer matrimonio legal a sabiendas
de que est legalmente casado en matrimonio no disuelto a virtud de
divorcio ni declarado nulo por cualquiera de las causas de nulidad que
lo invalidan"
En cuanto al sujeto pasivo, la situacin es sumamente ambigua,
puesto que a decir de unos (por ejemplo Cuello Caln) el pasivo "no
es el cnyuge del matrimonio precedente, dotado siempre de eficacia
jurdica, sino el cnyuge del matrimonio posterior, siempre que lo
haya contrado de buena fe. Sin embargo, el cnyuge del matrimonio
precedente ve afectada su vida matrimonial con un enlace posterior
de su pareja y eventualmente podra ser la parte ofendida en caso de
mala fe del segundo cnyuge, pues lo que se sanciona en la
contratacin matrimonial doble, es la realizacin injusta de las
segundas formalidades y no el posible futuro concubinato de los
bgamos.
Por tanto, la bigamia es delito instantneo que se consuma en el
preciso momento de la celebracin del segundo matrimonio formal.
Son presupuestos para la existencia material del delito:
a) La existencia de un matrimonio anterior que no haya sido
legtimamente disuelto de acuerdo con nuestra legislacin vigente. El
matrimonio se modifica por la separacin y se disuelve por el divorcio
(artculo 153 del Cdigo Civil) o disolvindose tambin por la muerte
de uno de los cnyuges, entendemos en el sentido de hallarse
divorciado por sentencia firme ejecutoriada y registrada en los libros
respectivos, o bien, por defuncin de uno de los cnyuges.
b) El segundo presupuesto para la existencia material del hecho es
que se contraiga un segundo o ulterior matrimonio. Como elemento
subjetivo concurre aqu la voluntad de contraer un segundo o ulterior

matrimonio con la conciencia de no haberse disuelto legalmente el

vnculo conyugal anterior.
OCULTACIN DE IMPEDIMENTO PARA CONTRAER MATRIMONIO
La materialidad del delito se integra por estas dos alternativas:
a) Contraer matrimonio sabiendo que existe un impedimento que
causa su nulidad absoluta:
b) Contraer matrimonio sabiendo que existe tal impedimento y
ocultar esta circunstancia al otro contrayente. O sea, que lo comete
quien contrae matrimonio sabiendo que existe impedimento que
cause nulidad absoluta, y lo manifiesta al contrayente, quien en caso
de realizarlo estara siendo coautor del hecho, o bien; que se oculte
tal circunstancia al otro contrayente.
El artculo 145:
a- Cuando uno o ambos cnyuges han consentido por error, dolo o
coaccin.
b- Del que adolezca de impotencia absoluta o relativa para la
procreacin. siempre que por su naturaleza sea perpetua. Incurable y
anterior al matrimonio; .
c- De cualquier persona que padezca incapacidad mental al
celebrarlo; y
d- Del autor cmplice o encubridor de la muerte de un cnyuge, con
el cnyuge sobreviviente.
En este caso, el sujeto activo es la persona que contraiga matrimonio
sabiendo que existe un impedimento de los mencionados; o bien, que
lo oculte. Sujeto pasivo es el otro cnyuge que contrae matrimonio
ignorante que existe una de las circunstancias que causa la nulidad
del matrimonio, ya sealadas.
El elemento interno del hecho, es la conciencia de que existe un
impedimento sealado en la ley; y eventualmente la ocultacin del
mismo.
SIMULACIN DE MATRIMONIO
En este aspecto vuelve nuevamente nuestra ley con especialidad un
hecho que bien pudo encuadrarse en un tipo general de simulacin
de actos jurdicos, ya que existen algunos otros que pueden
simularse, alentndose al mismo tiempo contra bienes Jurdicos que
merecen la proteccin del Derecho Penal.
La materialidad del delito puede consumarse a travs de los
siguientes casos:
a) Engaando a una persona o simulando el matrimonio.
b) Con nimo de lucro otro propsito ilcito o dao a tercero,
contrajeren matrimonio.
En el primer caso, mediante engao, se simula matrimonio con la
persona: en el segundo, se simula el propsito del matrimonio.
El sujeto activo es consecuentemente doble: la persona que engaa y
simula el matrimonio, as como quien contrae matrimonio con un
propsito ilcito.

Elemento interno del delito es la conciencia de que se est simulando

el matrimonio, ya sea engaando, ya sea teniendo el propsito ilcito.
INOBSERVANCIA DE PLAZO PARA CONTRAER MATRIMONIO
El hecho material del delito lo puede cometer la mujer en las
siguientes circunstancias:
a)La viuda que contrae matrimonio antes de transcurrido el plazo
sealado en el Cdigo civil para que pueda contraer nupcias.
b) La mujer cuyo matrimonio hubiere sido disuelto por divorcio
declarado nulo. si contrajere nuevas nupcias antes de que hubiere
transcurrido el plazo sealado en el Cdigo Civil.
Leer artculo 89 cdigo civil.
De tal manera que el sujeto activo es solamente la mujer, sea esta
viuda o divorciada que contrae el nuevo matrimonio con la conciencia
y voluntad de haber no observado los plazos relacionados, aunque
para ser coherente con el orden jurdico nacional, la ley debi
referirse a inobservancia del perodo legal, involucrando tanto termino
como plazo.
CELEBRACIN ILEGAL DE MATRIMONIO
En este hecho, la materialidad consiste en celebrar un matrimonio
civil o religioso sin estar legalmente autorizado para ello. Se da aqu
el caso de una usurpacin de calidad especfica. Como celebracin
ilegal. Sujeto activo es aqul que sin estar autorizado celebra el
matrimonio. Este delito, segn lo dispone el tenor de la ley, puede
concurrir con otros; por ejemplo: usurpacin de calidad pues
nicamente estn autorizados a celebrar el matrimonio los alcaldes
municipales, los concejales el notario o el ministro de cualquier culto
que tenga esa facultad otorgada por la autoridad administrativa
correspondiente.
Incidir tambin en un delito, cuya denominacin no puede ser por
lgica la que se da al artculo 231 (Responsabilidad de
Representantes), el tutor o protutor que contrajere matrimonio con la
persona que ha tenido bajo tutela, antes de la aprobacin legal de sus
cuentas. O bien, que consienta que lo contraigan sus hijos o
descendientes con dicha persona, siempre que el padre de esta no lo
haya autorizado.

18.4 Derogatoria de los delitos de adulterio y concubinato.

Derogatoria de los delitos de adulterio Y concubinato
Estos delitos fueron derogados del Cdigo Penal, debido a que eran
causa de Inconstitucionalidad porque eran discriminatorios para la
mujer.

18.5 Incesto.
Incesto
Historia: La palabra incesto se deriva del latn incestus. Que es
derivado a su vez de cestus, que entre los antiguos significaba la
cintura de Venus; as el matrimonio contrado a pesar de
impedimentos, se llamaba incestuoso, o sea, sin cintura como si
fuera indecoroso contraer matrimonio repugnante al orden de la
naturaleza. Segn Cuello Caln, "El Derecho Romano, especialmente
el Imperial, castig el incesto, no slo el que tena lugar entre
ascendientes y descendientes y entre hermanos y hermanas, sino
tambin entre tos y sobrinos y entre afines en determinados grados,
distinguiendo el incestus juris gestium (entre ascendientes y
descendientes) y el incestus juris civiles (entre colaterales y afines).
En la legislacin actual, el hecho est considerado como incesto
especficamente, y contenido dentro del Ttulo de los Delitos contra el
orden Jurdico Familiar y el Estado Civil.
Elementos y Caractersticas de este, delito: "En su sentido ms
restringido, el incesto consiste en la relacin carnal entre parientes
tan cercanos que, por respeto al principio exogmico, regulador moral
y jurdico de las familias les est absolutamente vedado el concbito
y contraer nupcias". De tal manera que este concepto, tiende a
proteger la exogamia (la rigurosa interdiccin sexual entre parientes
muy prximos), mximo y universal principio tico y jurdico que
regula la comunidad humana en materia sexual, se traduce en una
condena o un estigma de carcter penal, por la multimilenaria
observacin de que su prctica es fuente de intranquilidad y desorden
y posiblemente productora de procesos hereditarios degenerativos y
taras.
Actualmente numerosas legislaciones inspiradas especialmente en la
francesa, no ven en el incesto una figura especial y lo consideran
incidentalmente como una forma agravada de otros delitos,
especialmente el estupro. "Consideran, con alguna razn, que ni el
matrimonio incestuoso ni las relaciones incestuosos fuera del
matrimonio deben ser especialmente incriminadas: no en el
matrimonio porque la nulidad, que es la consecuencia del
impedimento dirimente, constituye sancin civil suficiente para
establecer el orden jurdico ofendido: no las relaciones sexuales,
porque esos actos, examinados en s mismos. no ofenden ningn
derecho particular o general. Castigarlos constituira obstinacin de
poner luz para investigaciones indiscretas, en vergenzas o mancillas
cuya revelacin misma es una causa de escndalo en actos que la
sociedad no tiene ningn inters en castigar"
Nuestro Cdigo Penal vigente indica que comete incesto (articulo 236)
quien yaciere con su ascendiente, descendiente o hermano. Los
elementos que se desprenden de la redaccin de este precepto son:
a) El bien jurdico protegido es el orden jurdico familiar, en atencin a
la prevalencia del principio exogmico ya mencionado.

b) La materialidad del hecho se consuma a travs de la realizacin de

los siguientes actos: b.l: Relaciones sexuales. La palabra yacer, es
tomada aqu en tal sentido. La relacin sexual o coito es aqu el
elemento fundamental.
b.2: El conocimiento del vnculo de parentesco que une a los
partcipes. En tales condiciones, sujeto activo ser el pariente que
conociendo el vnculo realice los actos de yacimiento ya indicados.
Sujeto pasivo es el participe ignorante de la relacin parental
indicada. El elemento interno o psicolgico es el conocimiento del
parentesco a que ya aludimos de parte de la persona que realza el
acto, y la voluntad de realizarlo pese a dicho conocimiento. Este
hecho puede eventualmente concurrir con el de violacin y / o el
adulterio.
18.6 Suposicin de parto.
De los delitos contra el estado civil.
En estos casos. y basndonos en la redaccin legal, se trata de
incriminaciones en que el bien jurdico tutelado es el estado civil, con
lo cual podra interpretarse latu sensu. que en los dems captulos
analizados y los posteriores hay incidencia como bien jurdico
protegido tanto del orden jurdico de las familias como del estado
civil.
Legislacin Nacional: En la legislacin penal anterior a la vigente, se
consideraron estos hechos dentro del Ttulo de los Delitos contra el
Estado Civil de las Personas, con el nombre de Suposicin de Partos y
Usurpacin del Estado Civil, sin hacer descripcin alguna de su
contenido. En la legislacin actual, se describe el hecho indicado que
lo comete "La mujer que fingiere parto o embarazo para obtener para
si o para el supuesto hijo, derechos que no le corresponden, e
igualmente quien inscribiere o hiciere inscribir en el Registro Civil, un
nacimiento inexistente.
Suposicin de parto:
El denominado delito de Suposicin de infante o de parto, segn
nuestra ley, consiste en dos tipos de actividad material:
a) La primera, que la mujer finja el parto para poder obtener derechos
que no le corresponden a ella o al supuesto hijo: y.
b) Fingir la existencia de un nio a efecto de que se inscriba en el
registro.
En el primer caso. el sujeto activo est determinado en la ley; en el
segundo caso, puede ser cualquiera. En cuanto al sujeto pasivo,
tendr que ser, segn los casos, tanto el nio que se suponga nacido,
como sus verdaderos parientes legales. Este hecho lo comete, segn
Cuello Caln. "la mujer que simula hallarse en estado de embarazo
finge el parto y presente como fruto de l una criatura que no es
suya.
Variedad de la Infraccin: Dentro de las variedades de estos delitos
encontramos la sustitucin de un nio por otro, consiste en hacerle

tomar a un nio el lugar de otro, en momento posterior al parto, con

lo cual se altera el estado civil del nio (artculo 239).
Tambin se encuentra la supresin y alteracin de estado civil. Dentro
de estos hechos encontramos dos formas a que se refieren las
denominaciones respectivas.
a) La supresin del infante, que no consiste en matarlo, sino en la
accin de negar su existencia, ya sea ocultndolo o exponindolo.
Aqu debe de privar el elemento interno que sera el propsito de
hacer perder al nio su estado civil.
b) La otra accin se refiere propiamente a la alteracin, consistente
en denunciar o hacer inscribir en el registro respectivo cualquier
hecho que altere el estado civil de una persona o a sabiendas se
aproveche de la inscripcin falsa.
Usurpacin de Estado Civil: Consiste este delito en usurpar el estado
civil de otro. O sea, cualquiera de los derechos que forman el estado
civil y no situaciones pardales. Elemento interno es la voluntad de
usurpar derechos inherentes al estado civil de otra persona
En el artculo 238 aparece la figura copia de la denominada
suposicin de parto en el Cdigo Penal Espaol solamente que con
redaccin distinta. Sujeto activo. pensamos. contrariamente a lo que
indica Cuello Caln, es solo la mujer. en el caso de nuestra ley,
aquella que finge el embarazo, es decir, fingir la preez o que naci
un nio y lo comete la mujer que finge hallarse en estado de
embarazo, posteriormente un parto presenta como fruto de l una
criatura que no es de ella. Tambin puede ser el caso de una mujer
que presenta con su nombre a una mujer embarazada y despus se
atribuye el hijo de ella; desde luego. como el bien jurdico tutelado es
el estado civil. no basta simplemente que se finja un parto, sino que
con dicho fingimiento se altere el estado civil de una persona, por
esta razn en algunas legislaciones se habla. no de suposicin de
parto, sino de suposicin de nio, ya que el nio supuesto es el que
altera el estado adquiriendo uno nuevo, toda vez que el nio
supuesto es un nio real. Fundamentalmente se trata de una falsedad
en que involucra el estado civil. Por eso es que se coloca dentro de los
delitos contra el estado civil: otra materialidad es inscribir o hacer
inscribir en el Registro Civil un nacimiento inexistente, siendo siempre
necesario que con ella se altere el estado civil. El elemento subjetivo
es un dolo especfico de obtener para s o para o el supuesto hijo;
derechos que no les corresponden. El delito se consuma con la
simulacin del parto o del embarazo.
18.7 Sustitucin de un nio por otro.
Sustitucin de un nio por otro
Consiste en el hecho de sustituir un recin nacido por otro. Sujeto
activo puede ser cualquiera. Y pasivo, es el nio sustituido, el Nio
cuyo estado Civil ha sido alterado por la sustitucin es el sujeto
pasivo, aunque no sufra un dao material. El hecho material es poner
colocar un nio en lugar de otro nacido de distinta madre, mediante

la sustitucin se introduce a un nio en familia que no es la suya y se

le atribuyen nombre, situacin y derechos que no le pertenecen.
El elemento subjetivo est integrado por la conciencia de sustituir un
nio por otro y de que tal sustitucin modificar su estado civil. Se
consuma cuando tiene lugar la sustitucin material de un nio por
otro.
18.8 Supresin y alteracin del Estado Civil.
Alteracin de estado civil
Consiste la materialidad del delito en denunciar o hacer inscribir en el
Registro Civil, falsamente, cualquier hecho que altere el estado civil
de una persona. La denuncia o la inscripcin ha de ser falsamente y
ha de alterar el estado civil (artculo 240 inciso lo.)
Su elemento interno est en la conciencia de que la denuncia es falsa
y que con ella se altera el estado civil; sujeto activo es quien hace la
inscripcin y pasivo la persona cuyo estado civil se altera.
El inciso 2. del artculo 240, trae el delito de supresin de estado civil,
o prdida de estado civil puede cometerse mediante ocultacin o
mediante exposicin; la ocultacin consiste en hacer desaparecer el
hijo; la exposicin el que abandon el hijo. El elemento interno
consiste en la voluntad de ocultar o exponer al hijo y el propsito de
hacerle perder con ello su estado civil.
18.9 Usurpacin del estado civil.
Usurpacin del estado civil
USURPACION DE ESTADO CIVIL
ARTICULO 241.- Quien, usurpare el estado civil de otro, ser
sancionado con prisin de dos a cinco aos.
Elemento interno: es la voluntad de usurpar derechos inherentes al
estado civil de otra persona.
18.10 Negacin de la asistencia econmica.
Negacin de la asistencia econmica
Este delito consiste en incumplir o descuidar los derechos de cuidado
y, educacin con respecto a descendientes, o bien personas que se te
tengan bajo guarda o custodia: descuido que coloque al pasivo en
situacin de abandono material y moral: este tipo de abandono ser
en todo caso:
a) Abandono Material: "Descuido del menor en la alimentacin,
higiene, vestuario y medicamentos por incumplimiento de los deberes
asistenciales correspondientes, a los padres, tutores o guardadores.
b) Abandono Moral: "Carencias en la educacin, vigilancia o
correccin el menor, suficiente para convertirlo en un ser inadaptado
para la convivencia social, por incumplimiento de los deberes
correspondientes a los padres o a quien est confiada su guardia"

Eximente: Cuando el obligado paga la cantidad que ha sido motivo de

la llamada "Negacin". y garantiza suficientemente a criterio del Juez
de Familia. ya que al indicarse "conforme a la ley aparece una
alusin a la Ley Civil, entonces el sujeto activo del hecho queda
exento de sancin. (Ahora de Accin Pblica).

18.11 Incumplimiento de deberes de asistencia.

Del incumplimiento de deberes
Concepto: La familia en nuestro tiempo ya no es la misma
organizacin estable de otra poca. y no porque as lo quieren los
miembros de ella, sino porque los tiempos que vivimos son muy
distintos de aquellos en los cuales la familia era una entidad
econmica cerrada, cuya organizacin y mantenimiento corra a cargo
de sus integrantes. Pero en la actualidad para que una familia se
mantenga es indispensable que haya una respuesta econmica, o
sea, que los padres puedan responder exactamente por los hijos: esto
implica un ingreso econmico sin el cual no es posible que haya
ninguna clase de perspectiva social.
Ese ingreso implica que el padre y la madre deben salir a trabajar;
esta necesidad se acenta en la familia proletaria y se presenta
algunas veces en la familia burguesa. Tal situacin imperar mientras
no se cambien las bases de la organizacin social; eventualmente
tendr que existir un reajuste, por lo menos de las condiciones
sociales, de las relaciones de los dueos de los medios de produccin
y los dueos de la fuerza de trabajo. En nuestro pas hay un
desarreglo socioeconmico, por medio del cual aparecen este tipo de
delitos, que son, segn pensamos, creacin legislativa porque si la
gran masa popular soporta una servidumbre, est condenada a la
miseria, a la desocupacin, cmo puede pedirse entonces, a un
pueblo generalmente desempleado que cumpla con obligacin que en
parte se crean por esos desajustes econmicos ajenos a la intrnseca
naturaleza humana.
Respecto de los delitos contra la Seguridad de la Familia la legislacin
anterior indicaba";que lo cometa la persona que estando obligada a
prestar alimentos a hijos menores, padres desvalidos, cnyuge o
hermanos incapaces en virtud de sentencia firme o de convenio en
documento pblico o autntico. se negare a cumplir con tal obligacin
despus de ser legalmente requerido. Dicho precepto pas al Cdigo
actual que ya sabemos es de fuerte inspiracin positiva y
consecuentemente de gran contenido reaccionario, en el cual se
indica: Artculo 242: "Quien estando obligado legalmente a prestar
alimentos en virtud de sentencia firme o de convenio que conste en
documento pblico o autntico se negare a cumplir con tal obligacin
despus de ser legalmente requerido ser sancionado con prisin de
seis meses a dos aos salvo que probare no tener posibilidades
econmicas para el cumplimiento de su obligacin. El autor no

quedar eximido de responsabilidad penal por el hecho de que otra

persona lo hubiere prestado.
Elementos y Caractersticas del Delito: El hecho material del delito
consiste en negarse aprestar los alimentos a los que se est obligado
en virtud de sentencia firme, de convenio que conste en documento
pblico o autntico, despus de requerrsele legalmente, Se requiere
entonces, bsicamente:
a) Que haya una obligacin de prestar alimentos. Legalmente
constituida a travs de una sentencia recada en el juicio respectivo;
b) La negacin cuando el Ministro ejecutor, en cumplimiento a la
orden del juez para que proceda a cobrar o ejecutar la sentencia,
hace el requerimiento respectivo y el obligado no paga la suma
entonces el alimentista o su representante, la madre generalmente, el
que solicita la certificacin de lo actuado al Juzgado del orden criminal
para que se inicie el proceso respectivo.
Incumplimiento Agravado: El traspaso de bienes a terceros personas
para incumplir o eludir el cumplimiento de las obligaciones es llamado
Incumplimiento Agravado. El sujeto activo consuma entonces el delito
de Negacin de Asistencia Econmica Agravada en el momento en
que realiza las acciones de traspaso, que son tambin un elemento
material del delito.
19. Delitos Contra el Patrimonio.
De los delitos contra el patrimonio
Generalidades y terminologa:
La designacin del titulo: "Delitos contra el Patrimonio" es reciente en
nuestra legislacin. Anteriormente en el cdigo penal de 1936 se
incluyeron los de este ttulo dentro de los que se llamaron "Delitos
contra la Propiedad" sin embargo, al repararse por los legisladores en
lo equvoco de la denominacin pues las infracciones a que se refiere
dan lugar a atentados no solamente contra la propiedad sino contra
todo el patrimonio econmico de las personas, se ha cambiado por el
nombre con el cual encabezamos. Es equvoco designarle nicamente
"Delitos contra la Propiedad" "por dar a entender, a primera vista al
menos, que el nico derecho protegido a travs de las normas
represivas de estas infracciones lo era el de propiedad cuando es
evidente que por la va del robo puedan lesionarse algunos otros
patrimoniales". La actual denominacin es entonces "cerca y clara;
desde luego nos recuerda que las personas tanto fsica como morales,
pueden ser posibles sujetos pasivos de las infracciones ya
enumeradas, y, tambin hacer notar que el objeto de la tutela penal
no es nicamente la proteccin del derecho de propiedad, sino en
general. la salvaguarda jurdica de cualesquiera otros derechos que
puedan constituir el activo patrimonial de una persona. En otras
palabras, los bienes jurdicos protegidos a travs de la represin penal
son todos aquellos derechos de las personas que puedan ser
estimables en dinero o sea que formen su activo patrimonial".

Todos estos delitos, desde el punto de vista de los efectos que se

causan en la persona que resiente la accin ilcita, tienen un rasgo
comn consistente en el perjuicio patrimonial resentido precisamente
por la vctima, o sea, la injusta disminucin en los bienes
patrimoniales del sujeto pasivo, lo que hace cambiar los distintos
tipos, es el procedimiento que el ejecutor utiliza. Por ejemplo, en el
robo la accin lesiva se caracteriza por el apoderamiento violento de
la cosa objeto del delito; en la apropiacin y retencin indebidas: el
retener el objeto que se ha entregado con obligacin de devolver: en
la estafa: el engao; en la usurpacin: la ocupacin violenta o furtiva
del bien y, en el dao: la destruccin o menoscabo de la cosa.
Excusas absolutorias:
Estn exentos de responsabilidad penal y sujetos nicamente
a la civil por los hurtos, robos con fuerza en las cosas, estafas,
apropiaciones indebidas y daos que recprocamente se
causaren:
1. Los cnyuges o personas unidas de hecho, salvo que
estuvieren
separados de bienes o personas y los
concubinarios.
2. Los ascendientes o descendientes consanguneos o afines.
3. El consorte viudo, respecto a las cosas de la pertenencia
de su difunto cnyuge, mientras no hayan pasado a poder de
otra persona.
4. Los hermanos si viviesen juntos.
Esta exencin no es aplicable a los extraos que participen en
el delito.
CLASIFICACION DE LOS DELITOS CONTRA EL PATRIMONIO SEGUN
NUESTRA LEY:
I. Del Hurto: Hurto: Hurto Agravado: Hurto de Uso; Hurto de Fludos;
Hurto Impropio.
2. Del Robo: Robo: Robo Agravado; Robo de Uso: Robo de Fludos:
Robo Impropio.
3. De las Usurpaciones: Usurpacin: Usurpacin impropia; Alteracin
de linderos; Perturbacin de la posesin; Usurpacin de aguas.
4. De la Extorsin y del Chantaje: Extorsin; Chantaje.
5. De la Estafa: Estafa Propia; Casos especiales de Estafa; Estafa
mediante destruccin de cosa propia; Estafa mediante estafa en la
entrega de bienes; Estafa mediante Informaciones contables.
6. De las apropiaciones Indebidas: Apropiacin y retencin indebidas;
Apropiacin irregular
7. De los Delitos contra el Derecho de Autor y de Propiedad Industrial:
Violacin a Derechos de autor; violacin a derechos de propiedad
industrial.
8. De La Usura: Usura; Negociaciones usurarias.
9. De los daos: Dao; Dao agravado.

19.1 Hurto.
Del hurto
Consiste en apropiarse las cosas ajenas distinguindose las siguientes
clases
1. Hurto de bienes privados.
2. Hurto entre cnyuges.
3. Hurto de bienes pertenecientes a los dioses (sacrilegium) o al
Estado (peculatus)
4. Hurto de cosechas.
5. Hurtos cualificados de la poca impericial
6. Hurto de herencia.
El hurto violento, sn quedar excluido del concepto de hurto se
consideraba como un delito de coaccin. Los romanos dejaron para la
posteridad, la nocin amplia del hurtum, a travs de la definicin de
Paulo: "hurtum est contrectatio fraudulosa, lucri faciendi causa, vel
ipsius rei, vel etiam usus e jus posesionisve". Los elementos del
Furtum, eran:
I. La cosa, que debera ser mueble.
2. La concrectatio, o sea el manejo. el tocamiento, o en tiempos
posteriores, la sustraccin de la cosa.
3. La defraudacin. encaminada al enriquecimiento ilegtimo de quien
la llevaba a cabo y
4. El Perjuicio.
El hurto en Roma, era un delito privado, la accin de llevar a los
tribunales al autor, se conceda nicamente al perjudicado. Tambin
se distingui en el Derecho Romano, entre el hurto y el robo, es decir:
furtum y rapina.
- Se diferencian el hurto y el robo: el primero como apoderamiento de
la cosa. ya fuera
encubierto o clandestino; y el segundo, como apoderamiento
violento, "los ladrones eran castigados con penas pecuniarias y
corporales, pero no podan ser penados con muerte ni con mutilacin
de miembro salvo en los casos de robo con armas en casas o en
iglesias. salteamiento de caminos, o robos, en el mar con buques
armados y en otras hiptesis de suma gravedad.
Elementos Caractersticas:
De acuerdo con nuestro actual cdigo penal comete hurto "Quien
tomare. sin la debida autolizaci6n. cosa mueble, total o parcialmente
ajena".(artculo 246).
La diferenciacin que hace nuestra ley, entre hurto y robo, proviene
de la legislacin espaola de Las Partidas, que como dijimos
sealaba que el robo consista en el apoderamiento por la fuerza y el
hurto en la sustraccin astuta.
Los elementos que se desprenden de la definicin contenida en
nuestra ley son:

a) El apoderamiento: Se trata aqu del hecho de "tomar la cosa ";

lo que equivale a apoderarse de ella: que el agente tome posesin
material de la misma o que la ponga bajo su control. La aprehensin,
dice Gonzlez de la Vega, citando palabras de Garraud "no es una
manifestacin completa de la voluntad del ladrn sino hasta que por
el desplazamiento se consuma el acto material incriminado". En
trminos un tanto ms simples. diramos que la accin de aprehender
o tomar gdirecta o indirectamente la cosa es el apoderamiento.
Tal aprehensin se realizar directamente. cuando el autor,
empleando su energa fsica. tangiblemente se aduea de la cosa. El
apoderamiento es indirecto cuando el agente logra adquirir la cosa
sin derecho ni consentimiento, como cuando los obtiene empleando
animales amaestrados o instrumentos mecnicos. Es este el elemento
esencial delito, que permite diferenciarlo de los otros delitos
patrimoniales, ya que, por ejemplo en el robo. adems de que el
activo ha de tomar la cosa, debe existir violencia; en la apropiacin
indebida, no hay un apoderamiento. pues el autor la recibe en
depsito comisin o administracin, pero ilcitamente cambia el
.destino de la cosa. En la estafa, el apoderamiento no es elemento
constitutivo, pues lo es, el engao, ya: que generalmente se entrega
en forma voluntaria por quien la tiene.
b) Que la cosa sea mueble. En este aspecto, entendemos que la
denominacin "cosa" adquiere un significado genrico como:
sustancia corporal o material susceptible de ser aprehendida y que
tiene un valor econmico. En cuanto a la referencia a mueble
encontramos en el artculo 451 del Cdigo Civil en bienes muebles: 1.
Los bienes que pueden trasladarse de un lugar a otro, sin menoscabo
de, ellos mismos ni del inmueble donde estn colocados.
2. Las construcciones en terreno ajeno;
3. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin;
4. Las acciones o cuotas de las sociedades accionadas. An cuando
estn constituidas para adquirir inmuebles, o para la edificacin u
otro comercio sobre esta clase de bienes;
5. Los derechos de crdito referentes a muebles. dinero o servicios
personales y
6. Los derechos de autor o inventor comprendidos en la propiedad
literaria artstica e industrial.
Ha sido motivo de jurisprudencia nacional, que la cosa mueble ha de
ser susceptible de apreciacin econmica. ya que sino tiene un valor
entonces no podr hablarse de delito de hurto.
c) La ajenidad de la cosa: Como el delito es, en esencia un ataque
a los derechos patrimoniales de otro, es un elemento importante para
destacar que nadie puede hurtarse a s mismo. pues aunque existe el
llamado hurto impropio (cuando una cosa se ha dado a un tercero y el
propietario es quien la sustrae), la doctrina est acorde en que; en tal
caso no se trata verdaderamente de un hurto, sino de una figura
delictiva equiparada al hurto. La expresin cosa ajena, aunque el
sujeto pasivo no sea realmente el propietario, puede ser un simple

tenedor. pero a ttulo legal.

19.2 Hurto agravado.
Las Especies del Hurto:
Adems del hurto Genrico que hemos estudiado.
Tambin tenemos:
Hurto agravado:
1) Cuando el hecho es cometido por domsticos o intervencin con
grave abuso de confianza. En este caso el sujeto activo se aprovecha
de su situacin de domstico, o, cuando hay abuso de la confianza
depositada en el activo. siempre que dicho sea grave, situacin
subjetiva a determinarse por el juzgador
b) Cuando fuere cometido aprovechndose de calamidad pblica o
privada o de peligro comn. El elemento subjetivo especial en este
caso. es la voluntad de aprovecharse de la situacin de calamidad o
de peligro comn.
c) Cuando se cometiere en el interior de casa. habitacin o morada o
para ejecutarlo el agente se quedare subrepticiamente en edificio o
lugar destinado a habitacin. Esta circunstancia agravante no se
aplicar cuando el hurto concursare con el de allanamiento de
morada. Como puede verse. la ley penal hace una sinonimia con los
vocablos casa, habitacin y morada. Si el hurto concurre con el
allanamiento de morada no se aplica la agravante, esto es, no se
indicar que hay allanamiento y hurto agravado, sino allanamiento y
hurto en el respectivo concurso.
d) Cuando se cometiere usando ganza. llave falsa u otro instrumento
semejante, o llave verdadera que hubiere sido sustrada, hallada o
retenida. Se da el hecho cuando el hurtador sin violentar la cerradura
y utilizando los medios a que se refiere la ley, ingresa al lugar del
hecho.
e) Cuando participan en su comisin dos o ms personas; una o
varias fingindose autoridad o jefes o empleados de un servicio
pblico. En tal caso aparece la coautoria. por participar varias
personas.
f) Cuando e1 hurto fuere de objetos o dinero de viajeros y se realizare
en cualquier clase de vehculos o en estaciones, muelles, hoteles,
pensiones o casas de huspedes. El texto
legal exige objeto, sujeto pasivo y lugar especfico
g) Cuando fuere de cosas religiosas o militares, de valor cientfico,
artstico, histrico o destinadas al uso u ornato pblicos.
h) Si el hurto fuere de armas de fuego.
i) Si el hurto fuere de ganado. El cdigo penal anterior le denomin
hurto de semovientes y otras legislaciones le han denominado
abigeato o cuatrera.
j) Cuando el hurto fuere de vehculos dejados en la va pblica o en
lugares de acceso pblico.
19.3 Hurto de uso.
Hurto de uso:

Comete este delito (artculo 248) quien. Sin la debida autorizacin

tomare una cosa mueble. total o parcia1mente ajena, con el solo
propsito de usarla y efectuare su restitucin en circunstancias que
claramente lo indiquen o se dedujere de la naturaleza del hecho;
dejare la cosa en condiciones y lugar que permitan su fcil y pronta
recuperacin.
Como puede verse, no prevalece en el hecho el propsito de lucrar,
pero si existe el propsito de aprovecharse de la cosa,
aprovechamiento que desde luego se concreta de una u otra manera,
en el menoscabo del patrimonio del pasivo".
Fundamentalmente existe un elemento interno: el propsito de usar la
cosa ajena.
Aprovecha de su situacin de domstico, cuando hay abuso de la
confianza depositada en el activo, siempre que dicho sea grave,
situacin subjetiva a determinarse poro el juzgador.
La culpabilidad en este delito atena la gravedad del hecho en
relacin con el hurto genrico, pues: en el fondo la actividad es la
misma. En Centroamrica las legislaciones salvadorea y
costarricense, contienen esta figura.

19.4 Hurto de fluidos.

Hurto de fluidos:
Los elementos mencionados en la figura genrica pueden ser
aplicados en esta figura, siendo la, diferencia, el objeto de
sustraccin, que ha de ser un fluido tal como: La energa elctrica,
gas, o cualquier otro.
Hurto Impropio: Ya nos hemos referido antes a este hecho
determinado en el articulo 250: es cometido por el dueo de una cosa
mueble que la sustrae de quien la tenga legtimamente en su poder.
debiendo tal situacin causar perjuicio a dicha persona o a un tercero.
Como dijimos en este un delito que se equipara al de hurto pues
realmente nadie puede hurtarse lo que le pertenece. Asi, en el caso
de que alguien tiene legtimamente una cosa ajena, y el propietario
de la misma se la sustrae, la accin es equiparada a un verdadero
hurto.

19.5 Robo.
El robo
Concepto: Siguiendo la lnea doctrinaria establecida por el cdigo
penal espaol el nuestro hace del robo un delito diverso del hurto. En
el cdigo penal de 1936 se estableci que cometen el delito de robo
que con nimo de lucrar se apoderan de las cosas muebles ajenas,

con violencia o intimidacin de las personas o empleando fuerza en

las cosas. El cdigo penal actual simplifica un tanto la figura e indica
(artculo 251) que lo comete quien. sin la debida autorizacin y con
violencia anterior simultnea o posterior a la aprehensin. tomare
cosa mueble. total o parcialmente ajena.
El precedente mas antiguo se encuentra en la Rapia del derecho
Romano. "El cdigo francs transforma el robo de delito a crimen
cuando lo preside la violencia. mereciendo pena de trabajos forzados
perpetuos si se causan. heridas o contusiones, y pena de muerte en
caso de homicidio. En Espaa. el hurto se trasforma en robo
(infraccin ms grave) cuando el apoderamiento se efecta con
violencia o intimidacin en las personas o empleando fuerza en las
cosas; en ciertos extremos la, penalidad ser de, muerte.
Elemento y Caractersticas:
a)
Tomar o apoderarse de un objeto. Este no es el simple
apoderamiento de que hablamos en el hurto pues va unido a la
caracterstica de que sea con violencia.
b) Con violencia anterior, simultnea o posterior a la aprehensin. La
violencia puede considerarse tanto desde el punto de vista del sujeto,
como desde el punto de vista del objeto. Desde el primer punto de
vista se refiere tanto a violencia moral o intimidacin.
La violencia fsica ejercitada directamente sobre el pasivo, es decir
"la fuerza en virtud de la cual se priva al hombre de libre ejercicio de
su voluntad. compelindolo materialmente a hacer a dejar de hacer lo
que segn su naturaleza tiene derecho a ejecutar dejar de ejecutar,
puede
consistir
en
simples
maniobras
coactivas
como
amordazamiento, atadura o sujecin de la vctima o en la comisin de
especiales infracciones, como golpes u otras violencias fsicas".
En cuanto a la violencia moral. Podemos decir .que ella tambin
aniquila la libertad: "su esencia consiste en causar o poner miedo en
el nimo de una persona o llevar a l una perturbacin angustiosa por
un riesgo o mal que realmente amenaza o se finge en la imaginacin.
As como la violencia fsica en el cuerpo del hombre y le priva del libre
ejercicio de sus miembros o movimientos.
la intimidacin destruye. suspende o impide el libre ejercicio de su
voluntad y produce anlogos efectos que la fuerza fsica" .
La violencia segn nuestra legislacin puede
ser antes del
apoderamiento, en el momento mismo del apoderamiento, y con
posterioridad a la toma de los objetos. cuando el activo ejercita la
violencia para
proporcionarse la fuga o defender el objeto despus de consumado el
hecho.
c) Que la cosa sea mueble. En este aspecto nos permitimos a lo
dicho supra en relacin con el hurto: el objeto tambin diferencia el
hecho del llamado en la doctrina y otras legislaciones (como la
mexicana) robo de inmuebles. al que nuestra ley denomina

usurpacin.
d)
Total o parcialmente ajena. Reiteramos que la ajenidad no es
tanto en referencia con el pasivo sino al activo. de manera que la
cosa no debe ser realmente del sujeto activo. aunque no corresponda
legalmente al pasivo este ha de tenerla de manera legtima.
MODALIDADES DEL ROBO
En este caso el delito se debe acompanar de alguna de las
circunstancias siguientes:
a) Si se cometiere en despoblado o en cuadrilla. Art. 27 inc. 14 C.P.
b) Cuando se cometiere violencia en cualquier forma para entrar en
el lugar del hecho.
c) Si los delincuentes llevaren armas o narcticos o hicieren uso de
ellos.
d) Si lo efectuaren con simulacin de autoridad o utilizaren disfraz.
e) Si se cometiere contra oficina bancaria, recaudatoria, industrial,
comercial o mercantil u otra en que se conserven caudales, o cuando
la violencia se ejerciere sobre sus custodios.
f) Cuando el delito se cometiere asaltando ferrocarril, buque, nave,
aeronave, automvil o vehculo.
g) En general al concurrir las circunstancias contenidas en los incisos
1, 2, 3, 6, 7, 8, 9, 10, y 11 del artculo relativo al hurto agravado.
Robo de uso:
Ya hicimos referencia a la sustraccin de uso al hablar del hurto de
uso. La deferencia en el presente caso del robo est en el empleo de
violencia que no aparece en el hurto. Y en cuanto a una posible
confusin con el robo agravado, el elemento diferenciativo ser que
en este ltimo habr predominantemente violencia. y en el de uso el
hecho de haber utilizado la cosa u objeto y dejarla en
circunstancias que permitan su fcil y pronta recuperacin.
Robo de Fluidos: Se comete este delito tomando mediante alguna
de las formas de violencia indicadas en la ley. los fluidos a que
hicimos alusin cuando hablamos del hurto de fluidos.
Momento consumativo de estos delitos:
Se tendrn por consumados en el momento en que el delincuente
tenga el bien bajo su control despus de haber realizado la
aprehensin y el desplazamiento respectivos, an cuando lo
abandonare o lo desapoderen de l, art. 281 Cdigo Penal.
Para la doctrina francesa. la sustraccin fraudulenta. Que son los
vocablos que utiliza en lugar de: "tomare" que usa nuestra ley. se
descompone en dos movimientos sucesivos: la aprehensin o
apoderamiento de la cosa y movilizacin de la cosa. que trae como
consecuencia hacerla salir materialmente de la esfera de accin del
legtimo tenedor. Para hacerla ingresar dentro de la esfera de accin
del autor. El desplazamiento. para esta doctrina. consiste en el
movimiento mecnico que retira la cosa del alcance material en que

la tiene su dueo o poseedor legtimo.

Respecto de este
punto. Garraud
indica que la sustraccin
fraudulenta es la maniobra por la cual un individuo quita o se lleva un
objeto cualquiera contra la voluntad de su legtimo propietario; la
aprehensin es una manifestacin completa de la voluntad del ladrn.
sino hasta que por el desplazamiento se consuma el acto material.
Gonzlez de la Vega manifiesta que la legislacin francesa tiene el
grave inconveniente de sembrar dudas en gran nmero de casos
sobre el momento preciso en que se consuman. Los lmites entre la
tentativa y el delito consumado son imprecisos; por
tal razn. la legislacin mexicana que comenta el precitado autor.
rene en un solo acto el momento consumativo de estos delitos. o
sea. desde-el momento de tomar la cosa. el momento del
apoderamiento ilcito y no consentido.
Excencin de Responsabilidad
En
algunos
delitos
patrimoniales
(hurtos,
robos,
estafas,
apropiaciones Indebidas y daos recprocos) operan como causas
objetivas de exclusin de pena (excusas absolutorias) las
circunstancias de ser pariente prximo o cnyuge el autor. Segn
seala el artculo 280 estn exentos de responsabilidad penal y
sujetos a nicamente ala civil por hurtos. robos con fuerza en las
cosas. estafas. apropiaciones Indebidas y daos que recprocamente
ser causen:
a) Los cnyuges o personas unidas de hecho salvo que estuvieren
separados de bienes o personas y los concubinatos.
b) Los ascendientes consanguneos o afines.
c) El consorte viudo respecto a las cosas de la pertenencia de su
difunto cnyuge mientras no hayan pasado a poder de otra persona.
d) Los hermanos si viviesen juntos.
La poltica criminal opera en relacin con tales excusas absolutotas en
el sentido de que es mejor proteger a la familia que al patrimonio.
ante la disyuntiva de valores jurdicos vulnerados. Otra es de excusa
absolutoria aparece es el caso del denominado hurto del indigente
cuando es la primera vez que se dan el hecho y los objetos sus dos
son estrictamente esenciales "para satisfacer las necesidades cuyo
imperio momentneo, representa al activo el peligro de perecer por
hambre, fro, enfermedad etc. Esta modalidad del hurto necesario,
sealan los ms conspicuos comentaristas de la ley penal mexicana.
"es de las ms avanzadas pues solo el cdigo ruso y los de Friburgo y
los Grisones la tienen".
La Penalidad
La mayora de legislaciones optan por establecer la penalidad
mediante un sistema objetivo y casuista, generalmente inspirado en
el monto de lo hurtado o robado. Para un medio como el nuestro, El
sistema es cuestionable. por la desproporcin patrimonial existente
entre un escaso nmero de privilegiados y la masa de miserables
obstinndose en no ser despojados y en mantener un feudalismo

econmico. mientras sobre la vida de millones de seres pesan la

ignorancia la insuficiencia de alimentos, el salario exiguo. que son
ambiente necesario y bsico para mendicidad. la vagancia y por
supuesto el crimen.
19.6 Hechos Sacrlegos.
Hechos Sacrlegos:
El artculo 255 Bis. Del Cdigo Penal, establece que cuando los hechos
a que se refieren los artculos anteriores relativos al hurto y robo, el
objeto materia del delito sea destinado al culto, sea cosa sagrada o
no, tales como:
Santsimo Sacramento, Santos Oleos, Santas
Imgenes en bulto o en pintura, vasos sagrados, clices, copones,
patenas, custodias, corporales, purificadores, ornamentos, vestiduras
sagradas, pilas bautismales, confesionarios, plpitos, coronas,
resplandores, anillos, cadenas, pulseras, crucifijos, floreros,
candeleros, Cruz Alta, ciriales, incensarios, alcancas, Biblias o
cualquier otro objeto similar de alto contenido religioso, profano o
histrico, independiente de que se cometan o no en el lugar
destinado al culto, la pena a imponer ser para el caso de hurto la de
doce anos de prisin correccional inconmutables, y para el de robo la
de veinte anos de prisin correccional inconmutables.
En ambos
casos, se impondr una multa de no menos del doble del valor de
dichos objetos.
A las personas que a sabiendas, adquieran, enajenen, exporten,
trafiquen o alteren en cualquier forma dichos objetos, o similares la
pena a imponer ser de diez anos de prisin correccional
inconmutables, y multa del doble del valor de los objetos materia del
delito. Se exceptan sus legtimos propietarios y tenedores y las
personas legalmente autorizadas.
Ser obligacin del Estado velar por el inmediato
aseguramiento de tales objetos, as como la pronta entrega a sus
propietarios y / o legtimos tenedores.
19.7 Usurpacin
Las Usurpaciones
El antecedente ms antiguo de este delito, se encuentra en la
legislacin Espaola. El Fuero Juzgo. ley II, ttulo I, Libro VIII, tena
previsto el hecho de quien "echa a otro omne por fuerza de lo suio,
antes que el judicio sea dado, pierda toda la demanda, manger que
haya buena razn".
El cdigo penal nuestro de 1936 tambin regulo el hecho. La
legislacin mexicana denomina a este delito despojo de inmuebles
pero alguna doctrina tambin llaman robo de in muebles.
Contenido del delito:
Establece el artculo 256 del cdigo penal que comete usurpacin.

quien mediante violencia. engao, abuso de confianza o

clandestinamente con fines de apoderamiento o aprovechamiento
ilcito. despojare o pretendiere despojar a otro de la posesin o
tenencia de un bien inmueble o de un derecho real constitudo sobre
el mismo ya sea invadiendo el inmueble. mantenindose en l o
expulsando a sus ocupantes.
El usurpador opera sobre el inmueble. en el sentido romano de la
palabra. roba la posesin; para la materialidad del hecho debe existir
violencia. engao. abuso desconfianza o clandestinidad y un
elemento Subjetivo delimitado: la finalidad de apoderamiento o
aprovechamiento ilcito.
Elementos:
a) Objeto material del delito: debe ser un inmueble o derecho sobre el
mismo.
b) La accin delictiva ha de consistir en el despojo o la pretensin de
despojar, con fines de apoderamiento o aprovechamiento ilcito. Para
Groizard "el derecho turbado es el de posesin. De aqu que todo acto
que implique la prdida para alguno de la posesin material de un
inmueble debe tenerse para los efectos de la ley, por ocupacin. El
dolo concreto es aqu constituido por el mal propsito de adquirir los
inmuebles de que otro est en posesin pacfica";
Usurpacin Impropia.
Est constituda por los elementos mencionados en relacin con el
delito estudiado precedentemente,
Alteracin de Lindero
Comete este delito (artculo 258) quien con fines de apoderamiento o
aprovechamiento ilcito. de todo o parte de un inmueble. alterare los
trmino y linderos de los pueblos o heredades de cualquier clase de
seales destinadas a inflinjur los lmites de predios contiguos.
Elementos:
La materialidad del hecho consiste en la remocin de linderos o
trminos de los terrenos contiguos o heredades. El verbo alterar es
rector de este tipo penal y se refiere a cualquier tipo de alteracin.
"La
expresin alterar, es sumamente amplia, en ella se comprender no
solo el hecho de remover seales, cambindolas de lugar, sino el de
su destruccin, arrancar setos o vallados, derribar paredes, cegar
zanjas. etc."
El elemento subjetivo es esencial y consiste en un dolo especfico: la
voluntad de realizar la alteracin con fines de apoderamiento o de
aprovechamiento ilcito en todo o en parte del inmueble.
Perturbacin de la Posesin:
De acuerdo con lo prescrito en el articulo 259 del cdigo penal
comete este delito, quien sin realizar los actos sealados en los
articulos 256 a 258 del cdigo penal perturba con violencia, la

posesin,O tenencia de un inmueble.

Elementos:
Un primer aspecto de la materialidad del hecho. es que la ley requiere
de un hecho negativo: no estar comprendido en el acto dentro de los
relacionados en los artculos 256 (Usurpacin), 257 (Usurpacin
impropia) y 258 (Alteracin de linderos). El segundo aspecto es que
realice uno de los siguientes hechos:
a) Perturbar, esto es, causar molestias;
b) Ejercitar violencia
c) que las molestias o perturbaciones violentas deben ir sobre la
posesin O tendencia de un inmueble.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se
Perturba la posesin del inmueble.
Usurpacin de Aguas
Segn establece nuestro cdigo penal comete este delito (articulo
260) quien, con fines de apoderamiento. de aprovechamiento ilcito o
de perjudicar a otro. represare. desviare o detuviere las aguas
destruyere. total o parcialmente. represas. canales. acequias o
cualquier otro medio de retencin o conduccin de las mismas. o de
cualquier otra manera. estorbare o impidiere los derechos de un
tercero sobre dichas aguas.
Elementos
De acuerdo con la descripcin legal, esta infraccin tiene Varias
formas en que puede llegar a materializarse.
a) Represar .desviar o detener las aguas.
b) Destruir, total o parcialmente: represas, canales, acequias o
cualquier otro medio de retencin o conduccin de las aguas.
c) Estorbar o Impedir derechos de terceros sobre las aguas
Al respeto de las aguas menciona al maestro Gonzlez de la Vega:
"Las Aguas que indudablemente se refiere la infraccin son aquellas
que forman parte de un inmueble. tales como las de los arroyos
cauces, canales. presas. depsitos. aguajes. etc.. destinados al
servicio del mismo"
Elemento interno del demo: est constituido por:
a) La finalidad de apoderarse de las aguas
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas
c) El propsito de causar perjuicio.
19.8 Extorsin
Extorsin
Concepto:
Segn nuestra ley penal comete extorsin, quien para procurar un
lucro injusto o para defraudarlo, obligare a otro, con violencia, a
firmar, suscribir, otorgar, destruir o entregar algn documento, a

contraer una obligacin o a condonarla o a renunciar a algn derecho.

Elementos:
Material: compuesto por los siguientes aspectos:
a) Obligar a alguien empleando violencia debiendo ser la misma,
previa a la realizacin de los hechos.
b) La violencia debe ser medio para la realizacin de alguna de las
siguientes actividades del pasivo: que ste firme. Suscriba otorgue.
destruye o entregue cualquier documento. Tambin: que contraiga
una obligacin. la conduce o renuncia a algn derecho:
c) Tales actividades estarn encaminadas a la realizacin de los
hechos indicados, ya la entrega del documento.
Interno: est constituido por el nimo de defraudar patrimonialmente
al Sujeto pasivo que es lo que la ley denomina: "para procurar un
lucro injusto",
Naturaleza: Se ha dicho que este delito es de una naturaleza
especial .pues convergen diversos bienes jurdicos bajo su tutela. As.
encontramos un aspecto de delito contra las personas por
la
existencia de violencia. As, participa consecuentemente de la
naturaleza de los delitos complejos .
19.9 Chantaje.
El chantaje
Concepto:
La palabra chantaje (chantaje) es de origen francs. Es de la
legislacin francesa que fue tomada esta figura por la legislacin
espaola y luego por la nuestra. Consiste este delito en exigir a otro.
dinero. recompensa o efectos. bajo amenaza directa o encubierta de
imputaciones contra su honor. prestigio. o de violacin o divulgacin
de secretos. en prejuicio del mismo, de su familia o de la entidad en
cuya gestin intervenga o tenga inters.
Elementos:
Material: La materialidad del delito puede dividirse en los siguientes
aspectos:
a) Un hecho de exigir a otro. Esto indica que la exigencia, ha de
ser previa.
1J; Que la exigencia consista en dinero. recompensa o efectos de
cualquier clase;
c) Dicha" exigencia debe ser bajo amenaza (ya directa o encubierta
de: imputaciones contra el honor o plagio del pasivo o bien de
divulgacin o violacin de secretos que afecten al pasivo. a su familla
o a la entidad-,en cuya gestin intervenga o renga inters. .
b) La finalidad -de aprovecharse de ellas (Ilcitamente);
c) El propsito de causar perjuicio.
19.10 Estafa.

 De la estafa
Nocin Genrica sobre los Fraudes:
La esencia de los fraudes punibles (estafas) reside en el elemento
interno: el engao. que es. la mutacin o alteracin de la verdad para
defraudar el patrimonio ajeno. Mediante una manipulacin o ardid, se
procura hacer llegar al dominio del activo el bien ajeno. Las
legislaciones modernas "ante lo arduo de encontrar una definicin
que comprenda ntegramente en reducidos trminos la complejidad
del fraude hacer una lista detallada de los casos de incriminacin.
provistos cada uno de constitutivas especiales pero comprendidos
todos ellos bajo la denominacin comn de fraude". La estafa en s.
es una especie del fraude genrico. Pero nuestra legislacin adopta el
sistema de llamar al delito en general como estafa. olvidando lo
impropio de llamar al gnero por la especie .
Refiere Gonzlez de la Vega. que la diferenciacin entre fraude y los
otros delitos patrimoniales comenz en el Derecho Romano con la Ley
Cornelia de falsos. dentro del llamado stelltonatus: "en el
este comprendieron los fraudes que. no haban dentro de los delitos
de falsedad..." y en "general se considera a este delito patrimonial
que no pudiera ser. considerado en otra calificacin delictiva".
llegndose a la poca actual en que se considera el delito de fraude y.
dentro de l, los del tos designados como defraudaciones
ESTAFAS Y OTROS ENGANOS.De acuerdo con lo que establece el artculo 263 del cdigo Penal
comete estafa quien, induciendo a error contra otra, mediante ardid
o engao. lo defraudare a su patrimonio en perjuicio propio o ajeno.
Elementos:
a) Bien Jurdico protegido: el patrimonio econmico de las personas.
b) Sujeto activo: cualquiera. a excepcin de los funcionarios quienes
en el caso respectivo incurrirn en las distintas figuras de
negociaciones ilcitas en que intervengan.
c) Elemento material: contiene los siguientes aspectos:
1. La utilizacin de un ardid o engao para inducir a error a otro:
tradicionalmente se ha estimado como el elemento fundamental de la
estafa el engao; en nuestra ley se agrega: el ardid. sinnimo
de truco o trampa. pero siempre dirigido. como cualquier engao. a
provocar error en el sujeto pasivo. 2. La defraudacin o perjuicio en el
patrimonio ajeno. consistente en un perjuicio concreto.
valorable. perjuicio Que no desaparece con el reintegro del valor de lo
defraudado.
d) Elemento interno: es la conciencia de que se usa el ardid o engao
defraudar patrimonialmente al pasivo.
La Estafa y Otros Delitos Patrimoniales:
Existen algunos puntos de similitud entre la estafa y algunos otros
delitos patrimoniales Como el hurto, el robo y la apropiacin y
retencin indebidas. En todos ellos los resultados coinciden porque
todos ellos importan un perjuicio a la vctima por la disminucin de su

caudal patrimonial y porque causan sus autores un aprovechamiento

indebido de lo que no les pertenece.
En otras palabras los efectos de estos delitos no se limitan al perjuicio
resentido. por la vctima al disminuirse sus valores patrimoniales sino
que se traducen. de hecho. en una enriquecimiento Ilcito del
delincuente obtenido por la apropiacin del bien o derecho en que se
de la infraccin."
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las
figuras. por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo. lo que s
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid o
engao. En la apropiacin
indebida el objeto llega a manos del
activo sin desapoderamiento o engao. pues la cosa est a su
disposicin. y la infraccin consiste en el cambio de destino y para el
cual le han sido confiados los objetos.
19.11 Casos especiales de estafa.
Casos Especiales de Estafa:
El artculo 264 del cdigo penal menciona veintids posibilidades
punibles de engao a ardid. sin embargo se comete estafa no
solamente dentro de tales posibilidades sino cuando el activo se vale
de cualquier otro engao que defraude O perjudique a otro (artculo
264 inciso 23). Las posibilidades legales indicadas. son:
a) Quien defraudare a otro usando nombre fingido. atribuyendose
poder, influencia, relaciones o cualidades supuestas aparentando
bienes, comisin, empresa o negociaciones imaginarias. Es esta la
materialidad del hecho. Se contienen en este inciso legal algunas
variedades del fraude de simulacin o fingimiento de poder,
influencia. relaciones o cualidades. Bienes comisin. empresa O
negociaciones imaginarias,
El elemento interno radica como en toda estafa en el propsito de
defraudar patrimonialmente a otro.
b) "El platero' o joyero que alterare los efectos de su industria. Los
objetos relativos a su arte O comercio O traficare con ellos. En ese
caso la defraudacin consiste en la alteracin de la calidad. ley o peso
de los objetos que el platero o joyero elabora o comercia siendo el
elemento interno que a travs de tal defraudacin se perjudica que
patrimonialmente a otro por el sujeto activo. que en todo caso ha de
ser siempre un platero o joyero.
c) Los traficantes y comerciantes que defraudaren. usando medidas
falsas. en el despacho de los objetos de su trfico -Sujetos de este
hecho son solamente lOS: traficantes o comerciantes que expenden
artculos a base de pesas o medidas y que utilicen falsas pesas o
falsas medidas. con el propsito del afectar patrimonialmente a sus
clientes.
d) Quien defraudare a otro con supuesta remuneracin a funcionarios
o autoridades, agentes de esta no empleados pblicos o como
recompensa de su mediacin para obtener una resolucin favorable

en un asunto que de los mismos dependa, sin perjuicio de las

acciones de calumnia que a estos corresponda. Consiste el hecho en:
1. defraudar patrimonialmente a otro:
2. el engao Consiste en una supuesta remuneracin a autoridades.
Agentes de esta. funcionarios o empleados pblicos; la remuneracin
ha de ser supuesta pues en caso de verificarse realmente se
integrara el delito de cohecho.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de otro en
blanco con ellas algn documento en perjuicio del mismo o de un
tercero.
En otras palabras, los efectos de estos delitos no se limitan al
perjuicio resentido. por la vctima al disminuirse sus valores
patrimoniales sino que se traducen, de hecho, en un enriquecimiento
Ilcito del delincuente obtenido por la apropiacin del bien .
Pero tambin existen diferencias que identifican a cada una de las
Figuras, por ejemplo: en el desapoderamiento de la cosa existente en
el hurto y en el robo no interviene la voluntad de pasivo, lo que s
sucede en la estafa aunque disuadida tal voluntad mediante el ardid o
engao. En la apropiacin
indebida el objeto llega a manos del
activo sin desapoderamiento o engao. pues la cosa est a su
disposicin. y la infraccin consiste en el cambio de destino y para el
cual le han sido confiados los objetos.
e) Quien cometiere alguna defraudacin utilizando firma de otro en
blanco.
Cuello Caln. indica que este delito es realmente una
falsedad y entre estas infracciones debiera estar colocado.
f) Quien defraudare a otro hacindole suscribir. con engao ' , algn
documento.
1. Elementos: Material: la materialidad del hecho est integrada por
los siguientes aspectos: 1) hacer suscribir con engao a otro, un
documento; inicialmente ha de utilizarse algn engao para que el
pasivo suscriba el documento y 2)
se necesita adems una
defraudacin patrimonial sobre el pasivo.
2. Elemento interno es la conciencia de la defraudacin patrimonial a
travs del engao realizado para hacer que el pasivo suscriba el
documento.
g) Quien se valiere de fraude para asegurar la suerte en Juegos de
azar .El medio debe ser la utilizacin de un fraude. que debe ser
inicial y debe darse en un Juego de azar; elemento interno es el
propsito o conciencia de usarlo en un Juego de azar.
h) Quien cometiere defraudacin sustrayendo. ocultando o utilizando.
en todo o en parte. algn proceso. Expediente documento u otro
escrito. Requiere como partes del elemento
material:
a) Cometer alguna defraudacin:
b) un acto de sustraccin. ocultacin o inutilizacin total o parcial de
algn proceso. expediente o cualquier otro escrito:
c) que con dichos actos se cause un perjuicio patrimonial al pasivo.
d) El animo de defraudar a travs de la realizacin de las acciones
indicadas constituye el elemento interno del delito.
i) Quien fingindose dueo de una cosa inmueble. la enajenare

gravare o dispusiere de ella. en cualquier otra forma.

Elemento
Material: para que este hecho se materialice se requiere:
a ) que el sujeto activo se finja propietario de una cosa Inmueble:
b.) que a travs de dicha simulacin. la enajene o disponga de ella
en alguna forma.
El elemento interno: la voluntad de defraudar el patrimonio a travs
del engao representado en el hecho de fingirse propietario.
j) Quien dispusiere de un bien como libre, sabiendo que es taba
gravado o sujeto a otra clase de limitaciones, y quien con su
enajenacin tambin impidiere, con nimo, general el ejercicio de
tales derechos, requiere en este caso, que el sujeto activo sea el
propietario del bien, y que disponga de l como libre sabiendo la
limitacin, por ejemplo: enajenndolo con el conocimiento de que
est hipotecado (si es un inmueble) e indicando que. est libre de
gravmenes: El segundo caso seala este inciso se refiere a quien con
animo de lucro, realiza la venta o gravmen para impedir que se
ejerciten los gravmenes anteriores.
k) Quien enajena separadamente una cosa a dos o ms personas con
perjuicio de cualquiera de ellas o de tercero. En este caso el hecho se
materializa por la doble venta de una misma cosa;
Se requiere
1. La venta de un bien puede ser mueble o inmueble, aunque
nuestra ley se refiera a otra cosa;
2. que dicha venta se haga dos veces a personas diferentes:
3. La conciencia del autor de que no tiene derecho a hacer la segunda
venta, por el conocimiento de que ya no le pertenece.
Sujeto activo es el propietario que realiza la doble venta. Pasivo es
inicialmente. quien resulte perjudicado con la transferencia en la
primera operacin.
l) Quien otorga en perjuicio de otro. un contrato simulado, que en
este caso la simulacin puede ser unilateral, o pluirilateral. Puede ser
que varios otorgantes finjan o aparenten la creacin de obligaciones o
de derechos en un contrato O bien que uno realice tales acciones.
Que se cause perjuicio a otro. Generalmente un tercero ajeno al
contrato. y la conciencia de que la simulacin contractual ocasiona un
perjuicio a otro.
m) Quien a sabiendas adquiere o recibe. en cualquier forma, bienes
de quien no fuere su dueo no tenga derecho a disponer de ellos. El
sujeto activo en este caso. debe tener conocimiento de que quien le
ha entregado la cosa no es su propietario, o que sindolo no puede
disponer de la misma y la recibe causando con ello perjuicio a
terceros, que son quienes tienen disposicin sobre loS bienes.
n) Quien con perjuicio de otro. ejerce un derecho de cualquier
naturaleza a sabiendas de que ha sido privado del mismo por
resolucin judicial firme. La materialidad del hecho contiene los
siguientes aspectos:
1. ejercer un derecho de cualquier naturaleza por parte del activo.
sabiendo que ha sido privado del mismo por resolucin judicial firme;
2. que con dicho ejercicio se cause un perjuicio patrimonial;

3. la voluntad de realizar el hecho sabiendo que se est privado del

mismo y que con la resolucin dicha. Se causar un perjuicio.
o) Quien destruyere o deteriorare, total o parcialmente bienes que le
pertenezcan. afectos a derechos de un tercero, con el propsito de
defraudar a ste. El elemento material de la infraccin est
compuesto por:
I. Que se destruyan o deterioren. total o parcialmente bienes que
pertenezcan al sujeto activo;
2. Que dichos bienes estn afectos a los derechos de un tercero.
3. Que la destruccin o deterioro se realicen con el propsito de
defraudar .al tercero que tiene derechos sobre los bienes;
4. El elemento psicolgico del delito est constiutuido precisamente
por la conciencia de que con el hecho se afectan los derechos del
tercero en forma patrimonial.
p) Quien comprare a plazos un bien y lo enajenare posteriormente o
dispusiere de l, en cualquier forma sin haber pagado la totalidad
del precio. La estafa en las compraventas a lazos, que con rigor
draconiaco establece nuestra ley est compuesta por:
1. Realizar la compraventa de un objeto comprado a plazos;
2. Que el comprador, enajene el bien o disponga de l en cualuier
forma sin haber pagado la totalidad del precio, artculo 1791 del
Cdigo Civil.
El elemento interno del hecho es la voluntad de causar perjuicio
patrimonial al vendedor.
q) Quien negare su firma en cualquier documento de obligacin o
descargo. Este hecho. materialmente consiste en:
I. Que exista previamente la firma del obligado en cualquier
documento;
2. Que la persona obligada niegue dicha firma;
3. Que con la negativa se cause perjuicio patrimonial.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que con la negativa
de la firma se causa un perjuicio
patrimonial.
r) Quien con datos falsos u ocultando antecedentes que le sean
conocidos. celebrare. dolosamente. contratos basado en dichos datos
o antecedentes. Pensamos que es necesario para tratar el elemento
subjetivo de este delito hacer una separacin entre el dolo civiI. que
otorga al afectado una accin de reparacin del perjuicio. del dolo
penal que hace incurrir en sancin penal. En este caso hay referencia
1, dolo penal: el nimo de lucro en el sujeto activo del hecho .
s) Quien sin autorizacin o haciendo uso indebido de esta. mediante
colectas o recaudaciones defraudare a otros. Implica este delito:
1. La realizacin de colectas o recaudaciones
2. No tener autorizacin a hacer uso indebido de ella
3. Causar perjuicio
Elemento interno: es la voluntad de causar perjuicio patrimonial.
t) Quien cobrare sueldos no devengados. servicios no efectuados. En
todo caso. El sujeto.activo puede ser cualquier particular. y la
materialidad se da cuando:
1. Cobra sueldos no devengados. o cobra servicios no efectuados;

2. Que dicho acto cause un perjuicio. Es de notar en este caso. que el

perjuicio no sea contra el Estado pues entonces se man1fiesta un
delito contra la Administracin Pblica.
Elemento interno del hecho es la conciencia de que los que han
efectuado y la voluntad
de perjudicar el patrimonio ajeno.
u) Quien defraudare valindose de la inexperiencia. falta de
discernamiento o pasiones de un menor o incapacitado. Estamos ante
una estafa genrica con un sujeto pasivo determinado: el menor de
edad o incapacitado.
El elemento moral est compuesto por la conciencia de la situacin
del sujeto pasivo y la voluntad el querer aprovecharse de su
inexperiencia falta de discernimiento o pasiones.
v) El deudor que dispusiere, en cualquier forma, de los frutos
gravados con prenda para garantizar crditos destinados a la
produccin. Esta es similar a la sealada en el inciso 10 de este
artculo que comentamos (artculo 264), siendo la diferencia que el
sujeto activo debe ser el deudor que realiza una accin determinada:
que dispone en cualquier forma de los frutos gravados con prenda
que garantiza crditos destinados a la produccin. Es necesario
tambin que previamente se haya constituido un crdito garantizado
con prenda.
Elemento interno es la intencin de causar perjuicio con la accin
descrita.
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho d agregar a la substancia calidad o
cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir un contrato
o ttulo obligatorio que. seale la
calidad o cantidad de los los
bienes.
2. La culpabilidad consiste en la conciencia de que la substancia,
calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de
engaar al pasivo, defraudndole as en su
patrimonio.
Estafa mediante la destruccin de la cosa propia
Comete este delito quien para obtener el pago de un seguro o algn
provecho indebido en perjucio de otro, destruyere, deteriorare u
ocultare, total o parcialmente un bien propio. Art. 265.
Elementos:
a) Material: Est constitudo el hecho por: destruir, deteriorar u
ocultar, total o parcialmente un bien; dicho bien ha de ser propiedad
de quien lo destruya, deteriora u oculta.
b) Interno: La finalidad del acto, constituida por la voluntad de
defraudar a travs del hecho material para cobrar el seguro u obtener
algn provecho indebido.
Estafa Mediante lesin:

Consiste en causar o hacerse causar una lesin o agravarse una

causada por accidente, con el propsito de obtener el pago de un
seguro o algln provecho indebido en perjuicio de otro.
Elementos:
a) Material: La materialidad del hecho consiste en causarse una
lesin o hacrsela causar por un tercero, o agravarse una lesin
causada por accidente.
b) Interno: Es el propsito de cobrar el seguro o aprovecharse
indebidamente de la lesin as como el propsito de defraudar.
Estafa en la entrega de bienes:
Esta incriminacin se refiere a quien defraudare en la substancia o
cantidad de los bienes que entegue a otro en virtud del contrato o de
cualquier otro ttulo obligatorio.
Elementos:
a) Material. Consiste en el hecho de enganar en la substancia,
calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
previamente un contrato
o ttulo obligatorio
que senale la
substancia, calidad, o cantidad que han de llevar los bienes.
b) Interno: Consiste en la conciencia de que la substancia, calidad o
cantidad, de bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de
enganar al pasivo, defraudndole as en su patrimonio.
Estafa Mediante Cheque:
La. expedicin de cheques sin fondos. con fondos insuficientes para
cubrir el que se ha dado. o reiterando los fondos antes de que los
cheques puedan ser cobrados. ha dado lugar a que se verifique este
delito (artculo 268).
El cheque. necesita de la tutela que da la represin penal pues "al
sustituirse por medio del cheque la circulacin directa del dinero no
es posible lograr su aceptacin universal en el comercio si los
tomadores del documento no gozan de las garantas jurdicas
suficientes. tuteladoras de la buena f de la emisin. en la rpida
circulacin y en el exacto pago del documento".(28)
Elementos:
a) Material: Integrado por:
1. la accin de librar un cheque en pago
2. que el librador de cheque tenga fondos o haya dispuesto de los
mismos antes de transcurrido el plazo de presentacin.
Segn el-articulo 502 del Decreto 2-70 del Congreso de la Repblica
(Cdigo de Comercio) "Ios cheques debern presentarse para su pago
dentro de los quince das calendario de. su creacin".
b)Interno. La culpabilidad en este delito (que solo puede ser dolosa)
consiste en que el librador emita el ttulo con consecuencia de no
tener derecho ello por la falta de fondos o por haber dispuesto de los
mismos, el conocimiento de que los cheques no pueden ser pagados
y la voluntad de extenderlos.

Este delito denominado por autores como Gonzlez de la Vega (29)

Fraude contra establecimientos comerciales. Quien por de propsito
defraudase
hacindose prestar algn servicio de los de pago
inmdiato (artculo 269).
Aspectos.
I. Material: los aspectos son: a) Hace prestar algn servicio que
genera pago inmediato. servicio que ha de referirse al consumo de
bebida o alimento; b. usar la defraudacin patrimonial.
2. ,Intento de causar defraudacin patrimonial 'comete este delito
(artculo 270) quien se aprovechare indebidamente de energa
elctrica o cualquier otro fluido que le est siendo suministrado. o
alterare los medios o contadores
Elementos:
I. Material: Consiste en el hecho d engaar a travs de la sustancia
calidad o cantidad de bienes que se entreguen a otro; debe existir
previamente un contrato o ttulo obligatorio que. seale la sustancia,
calidad o cantidad que deben de llevar de llevar los bienes.
2.
La culpabilidad consiste en la conciencia de que la sustancia,
calidad o cantidad o bienes es diferente a la pactada, y la voluntad de
engaar al pasivo, defraudndole as en su patrimonio.
19.12 Apropiacin y retensin indebidas.
Apropiacin y retencin indebidas.
Comete este delito, quien en perjuicio de otro, se apropiare o
distrajere dinero, efectos o cualquier otro bien mueble que hubiere
recibido en depsito, comisin o administracin o por cualquier otra
causa que produzca obligacin de devolverlo.
Esta infraccin ha sido denominada tanto con el nombre que aparece
en nuestra ley, como con el de abuso de confianza (abs de
confinase en Francia .
Su diferencia con las estafas propiamente dichas consiste en que
estas tienen como nota peculiar el empleo de maniobras engaosas
para sorprender la buena f y la credibilidad del sujeto pasivo.
mientras que en este delito no hay engao, sino abuso de confianza
que a aquel se inspir.
Elementos:
a) Material. La materialidad del hecho se integra por:
1. Que el sujeto haya recibido dinero, efecto o cualquier otro bien
mueble en depsito, comisin o administracin; o sea, que se
encuentre en posesin de la cosa por habrsele entregadopor el
propietario o por quien tenga el dominio legal sobre la misma. En
todo caso es preciso que la cosa haya sido entregada al culpable, en
virtud de la confianza que inspiraba y sta es una de las
caractersticas ms salientes del delito. Cuello Caln.
2. La apropiacin o distraccin de la cosa en perjuicio de otro.
A esto llama Gonzlez de la Vega: disposicin. "Por disposicin del
bien se entiende el hecho de que su precario poseedor, violando la

finalidad jurdicia de la tendencia. se adueo de l, obrando como si

fuera su propietario. sea para apropirselo en forma de ilcita
retencin (disponer para s) o sea disipndolo en su personal
satisfaccin o en beneficio de otra persona (disponer para otro). Esos
actos consisten siempre en la distraccin de la cosa del fin para que
fue entregada, implicando un injusto cambio de destino del objeto".
3. Que la cosa haya llegado a posesin del agente de un modo legal y
que posteriom1ente la oculte, empee, grave o enajene en cualquier
forma.
4. Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El dao al
patrimonio se percibe en el momento mismo en que, debido a la
criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su restitucin o no se
puede hacer uso de los derechos sobre ella. Gonzlez de la Vega
b) Elemento Interno: Est constituido por la voluntad de apropiarse
del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
19.13 Delitos contra el derecho de autor.
DE LOS DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR y DE PROPIEDAD
INTELECTUAL
Derecho de Autor:
Este delito consiste segn el articulo 274
Del cdigo penal en violar los derechos de propiedad !industrial o
intelectual de otro.
El artculo 42 de la Constitucin poltica indica: ."Se reconoce El
derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los mismos
gozarn de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es,
entonces disposicin constitucional reconocer la propiedad exclusiva
de .os derecho de autor o de los derechos de inventor. As tambin el
artculo 470 del Cdigo CMI indica que el producto o valor del trabajo
o industria lcito::0, as como las producciones del ingenio o del
talento de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las
leyes relat1vas a la propiedad en general y por las especiales sobre
estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho est constituida por la
violacin. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitucin de la Repblica y cuyo desarrollo se
encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho de
autor de obras literarias cientficas y artsticas) .Esto es atribuyndose
la propiedad o la elaboracin total o parcial de algn producto del
ingenio o del talento de las personas.
2. Intencin, La conciencia de que el derecho que le usufructa no es
propiedad del otro y la voluntad de real de perjudicar al autor o
inventor .
Violacin a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar , poner en venta o introducir en la
Repblica artculos que, por su nombre, mar

"En todo caso es preciso que una vez entregada al o culpable en

virtud de la confianza que inspiraba y esta es una de las
caractersticas mas salientes del delito"(31). b) La apropiacin o
distraccin de la cosa en perjuicio de otro. A esto llama Gonzlez de la
Vega: disposicin. "Por disposicin del bien se entiende el hecho de
que su precario poseedor, violando la finalidad jurdica de la
tendencia. se adueo de l, obrando como si fuera su propietario. sea
para apropirselo en fom1a de ilcita retencin (disponer para s) o
sea disipndolo en su personal satisfaccin o en beneficio de otra
persona (disponer para otro). Esos actos consisten siempre en la
distraccin de la cosa del fin para que fue entregada, implicando un
injusto cambio de destino del objeto". (32)
c) Que la cosa haya llegado a posesin del agente de un modo legal y
que posteriom1ente la oculte. empee. grave o enajene en cualquier
fom1a. d) Que con el hecho se cause un perjuicio patrimonial: "El
dao al patrimonio se percibe en el momento mismo en que, debido a
la criminal maniobra sobre la cosa. no se logra su restitucin o no se
puede hacer uso de los derechos sobre ella.(33)
2. Elemento Interno: Est constituido por la voluntad de apropiarse
del objeto o de distraerla del fin para el que fue entregada.
19.14 La propiedad industrial, y delitos informticos.
Delitos contra el derecho de autor. La propiedad
Industrial y delitos informticos.
El artculo 42 de la Constitucin Poltica indica: ."Se reconoce El
derecho de autor y el derecho de inventor; los titulares de los
mismos gozarn de la propiedad exclusiva de su obra o invento.
De conformidad con la ley y los tratados internacionales". Es,
entonces disposicin constitucional reconocer la propiedad exclusiva
de .os derecho de autor o de los derechos de inventor. As tambin el
artculo 470 del Cdigo CMI indica que el producto o valor del trabajo
o industria lcito::0, as como las producciones del ingenio o del
talento de cualquiera persona, son propiedad suya y se rigen por las
leyes relativas a la propiedad en general y por las especiales sobre
estas materias.
Elementos:
1. Material: La matertal1dad del hecho est constituida por la
violacin. en cualquier forma de los derechos de autor o inventor
reconocidos por la Constitucin de la Repblica y cuyo desarrollo se
encuentra en el Decreto 1037 del Congreso (Ley sobre derecho de
autor de obras literarias cientficas y artsticas) .Esto es atribuyndose
la propiedad o la elaboracin total o parcial de algn producto del
ingenio o del talento de las personas.
2. Intencin, La conciencia de que el derecho que le usufructa no es
propiedad del sujeto y la voluntad de rea es el perjuicio al autor o
inventor .
Violacin a Derechos de propiedad Industrial:
Consiste este delito en fabricar, poner en venta o introducir en la

Repblica artculos que, por su nombre, mar

Elementos:
Conforme la definicin del artculo 275 los elementos son:
Material: Comprende los siguientes hechos: a) Fabricar. poner en
venta o introducir en la Repblica. artculos comerciales;
b) Que dichos artculos puedan ser confundidos por el nombre, marca
patente. envoltura. presentacin o apariencia. con otros similares que
ya estn patentados o registrados a favor de otra
persona. Es requisito entonces. que previamente existan artculos
registrados o patentados a nombre de otro.
2. Interno: El conocimiento de que los artculos se encuentran
registrados o patentados a nombre de otro y la voluntad de confundir
con artculos similares.
DELITOS CONTRA EL DERECHO DE AUTOR.
Se considera violacin al derecho de autor y derechos conexos, los
siguientes casos: (art. 274 CP)
a) La atribucin falsa de la calidad de autor y/o titular de un derecho
de autor, de artista, interprete o ejecutante, de productor de
fonograma o de un organismo de radiodifusin;
b) La deformacin, mutilacin, modificacin o cualquier atentado que
cause perjuicio a la integridad de la obra o al honor y reputacin del
autor;
c) La reproduccin de cualquier obra, de una interpretacin o
ejecucin, de un fonograma o de una emisin, sin la autorizacin del
autor o titular del derecho correspondiente; d) La adaptacin, arreglo
o transformacin de una obra protegida o de parte de ella, sin
autorizacin del autor o del titular del derecho;
e) La comunicacin al pblico por cualquier medio o procedimiento de
una obra protegida o de un fonograma, sin la autorizacin del titular
del derecho correspondiente;
f) La distribucin de reproducciones no autorizadas, totales o
parciales, de una obra protegida o de un fonograma, ya sea por
medi de la venta, el arrendamiento, el alquiler, el arrendamiento con
opcin a compra, el prstamo o en cualquier otra forma;
g) La fijacin, reproduccin o comunicacin al pblico, por cualquier
medio o procedimiento de una interpretacin o ejecucin artstica sin
la autorizacin del artista intrprete o ejecutante o del titular del
derecho;
h) La fijacin, reproduccin o retransmisin de una emisin
transmitida por satlite, radiodifusin o por hilo, cable, fibra ptica o
cualquier otro procedimiento, sin autorizacin del titular;
i)La comunicacin al pblico de una emisin o transmisin efectuada
en un lugar al que el pblico pueda acceder mediante el pago de un
derecho de admisin, o bien para efectos de consumir o adquirir
productos o servicios, sin la autorizacin del titular del derecho
correspondiente;

j) La publicacin de una obra protegida con el ttulo cambiado o

suprimido con o sin alteracin de la misma;
k) La decodificacin de seales transmitidas por satlite o cualquIer
otro medio de telecomunicacin, portadoras de programas de
cualquier tipo sin la autorizacin del distribuidor legitimo:
l) La realizacin de cualquier acto que eluda o pretenda eludir una
medida tecnolgica implementada por el autor o el titular del
respectivo derecho del titular de un derecho conexo, para evitar la
utilizacin no autorizada cualquier modo inutilizare registros de todo
tipo de obra, de un fonograma, de una interpretacin o ejecucin
artstica o de una emisin protegidas
m) La realizacin de cualquier acto que induzca, permita, facilite u
oculte una infraccin a cualesquiera de los derechos exclusivos
correspondientes a los autores, a los titulares de un derecho de autor,
a los artistas, intrpretes o ejecutantes, a los productores de
fonogramas o a los organismos de radiodifusion;
n) La supresin o alteracin no autorizadas de cualquier informacin
electrnica sobre la gestin colectiva de los derechos de autor o
derechos conexos;
o) La distribucin, comercializacin, promocin, importacin, emisin
o comunicacin al pblico sin autorizacin de obras, interpretaciones
o ejecuciones artsticas, producciones fonogrficas o emisiones,
sabiendo que la informacin electrnica sobre la gestin colectiva de
cualesquiera de esos derechos ha sido suprimida o alterada sin
autorizacin;
p) El transporte, almacenamiento u ocultamiento de reproducciones o
ejemplares, en cualquier tipo de soporte material, de obras
protegidas, de fonogramas, de interpretaciones O ejecuciones
artsticas o de emisiones, fabricadas sin el consentimiento del autor o
el titular del derecho correspondiente;
q) La recaudacin de beneficios econmicos por la utilizacin de
obras, de interpretaciones artsticas o ejecuciones, de fonogramas o
de emisiones de organismos de radiodifusin protegidos, o la
realizacin de cualesquiera otras actividades propias de una sociedad
de gestin colectiva. sin estar facultado para tales efectos;
r) La divulgacin de una obra indita sin el consentimiento del autor o
del titular del respectivo derecho;
s) La traduccin, total o parcial, de una obra sin la autorizacin del
autor o titular del derecho correspondiente;
t) La distribucin no autorizada del original o reproducciones legtimas
de una obra protegida o de un fonograma, ya sea por medio de la
venta, el alquiler, el arrendamiento con opcin a compra, el prstamo
o en cualquier otra forma;
u) La importacin o exportacin del original o de reproducciones de
toda obra protegida, con fines de explotacin comercial, en cualquier
tipo de soporte o de fonogramas sin la autorizacin del titular del
derecho .
La determinacin de los supuestos contenidos en esta norma se har
con base en las disposiciones aplicables de la Ley de Derecho de
Autor y Derechos Conexos

LA ACCIN PENAL se podr ejercer conjunta o independientemente

de la accin civil y prescribir conforme las normas establecidas en el
derecho penal (art. 134 Ley de Derecho de autor y derechos conexos).
Para proceder al registro de una obra, el autor o su representante
legal deber presentar una declaracin jurada, en duplicado, de
comprobarse la falsedad se deducirn contra el responsable las
acciones penales y civiles correspondientes por la violacin de los
derechos establecidos n la presente ley. (art. 106 ley derechos de
autor y derechos conexos)
DELITOS INFORMTICOS.
ART 274 A- G CP
DESTRUCCIN DE REGISTROS INFORMTICOS, el que destruyere,
borrare o de cualquier modo inutilizare registros informticos. Cuando
se trate de informacin necesaria para la prestacin de un servicio
publico o se trate de un registro oficial
ALTERACIN DE PROGRAMAS. alterare, borrare o de cualquier modo
inutilizare la instrucciones o programas que utilizan las computadoras
REPRODUCCIN
DE
INSTRUCCIONES
O
PROGRAMAS
DE
COMPUTACIN. SIn la autorizacin del autor, copiare O de cualquier
modo reprodujere las instrucciones o programas de computacin
REGISTROS PROHIBIDOS. creare un banco de datos o un registro sin la
autorizacin del autor o informtico con datos que puedan afectar la
intimidad de las personas
MANIPULACIN DE INFORMACIN. utilizare registros informticos o
programas de computacin para ocultar, alterar o distorsionar
informacin requerida para una actividad comercial, para el
cumplimiento de una obligacin respecto al Estado o para ocultar o
alterar los estados contables o la situacin patrimonial de una
persona fsica o jurdica."
USO DE INFORMACIN. utilizare los registros registrado informticos
de otro, o ingresare, por cualquier medio a su banco de datos o
archivos electrnicos Programas destructivos. Distrubuyere o pusiere
en circulacin, programas o instrucciones destructivas, que puedan
causar perjuicio a los registros, programas o equipos de computacin
LA PROPIEDAD INDUSTRIAL
VIOLACIN A LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INDUSTRIAL, (art. 275
CP)
a. Introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta,
almacenar o dIstribuir productos o servicios amparados por un
signo distintivo registrado o por una falsificacin de dichos
signos, con relacin a los productos servicios iguales o similares
a los protegidos por el registro
b. Usar en el comercio un nombre comercial, un emblema o
una expresin o seal de propaganda protegidos;
c. Introducir en el comercio, vender, ofrecer en venta,

almacenar o distnbuir productos o servicios amparados por un

signo distintivo registrado, despus de haberlo alterado,
sustitudo o suprimido, total o parcialmente;
d. Usar, ofrecer en venta, almacenar o distribuir productos o
servicios que lleven una marca registrada, despus de que se
haya emitido resolucin ordenando el cese del uso de dicha
marca;
e.
Fabricar etiquetas, envases, envolturas, embalajes u
otros materiales anlogos que reproduzcan o contengan el
signo registrado o una imitacin o falsificacin del mismo, as
como comercializar , almacenar o detentar tales materiales;
f. Rellenar o volver a usar con cualquier fin envases,
envolturas o embalajes que lleven un signo distintivo
registrado;
g. Usar en el comercio etiquetas, envoltorios, envases y
dems medios de embalaje o empaque de los productos o de
identificacin de los servicios de Un comerciante o de copias,
imitaciones 0 reproducciones de los mismos que puedan inducir
a error o confusin sobre el origen de los productos o servicios;
h. Usar o explotar un secreto empresarial ajeno, as como
cualquier acto de comercializacin, divulgacin o adquisicin
indebida de tales secretos;
i.
Revelar a Un tercero un secreto empresarial que haya
conocido con motivo de su trabajo, puesto, cargo, profesin,
relacin de negocios o en virtud de una licencia de uso, despus
de haber sido prevenido sobre la confidencialidad de dicha
informacin;
j. Apoderarse de un secreto empresarial por cualquier
medio sin la autorizacin de la persona que lo guarda o de su
usuario autorizado;
k. Fabricar, elaborar, comerciar, ofrecer en venta, poner en
circulacin, almacenar o detentar productos amparados por Una
patente ajena;
l.
Emplear un procedimiento amparado por una patente
ajena o ejecutar cualquiera de los actos indicados en el literal
anterior, respecto a un producto obtenido directamente por ese
procedimiento
m. Fabricar, elaborar, comercializar, ofrecer en venta, poner
en circulacin, almacenar o detentar productos que en SI
mismos o en su presentacin reproduzcan un diseo industrial
protegido;
n. Usar en el comercio, con relacin a un producto o servicio,
una indicacin geogrfica falsa o susceptible de engaar al
pblico sobre la procedencia de ese producto o servicio, o sobre
la identidad del producto, de su fabricante o del comerciante
que lo distribuye
La determinacin de los supuestos contenidos en esta norma se har
con base en las disposiciones aplicables de la Ley de Propiedad
Industrial

VIOLACIN A LOS DERECHOS MARCARIOS (art. 275 BIS)

a. Usar en el comercio una marca registrada, o una copia
servil o imitacin fraudulenta de ella, en relacin a productos o
servicios iguales o similares a los que la marca se aplique;
b. Usar en el comercio un nombre comercial o un emblema
protegido
c. Usar en el comercio, en relacin con un producto o un
servicio, una indicacin geogrfica falsa o susceptible de
engaar al publico sobre la procedencia de este producto o
servicio, o sobre la identidad del producto, fabricante o
comerciante del producto o servicio.
d. Ofrecer en venta o poner en circulacin productos a los
que se aplica una marca registrada, despus de haber alterado,
sustituido o suprimido esta, parcial totalmente.
e. Continuar usando una marca no registrada parecida en
grado de confusin a otra registrada, despus de que se haya
emitido. resolucion ordenando el cese del uso de la marca no
registrada.
f. Ofrecer en venta o poner en circulacin los productos o
prestar los servicios con las marcas a que se refiere la literal
anterior.
ACCIONES PENALES: (206-208 Ley de Propiedad Industrial)
El ejercicio de la accin penal corresponde al MP en contra de los
responsables de los delitos y faltas tipificados en materia de
Propiedad Industrial en el CP y otras leyes. El titular o licenciatario de
los derechos infringidos podr provocar la persecucin penal
denunciando la violacin de tales derechos o adherirse a la iniciada
por el MP, tambin podr iniciarla cualquier asociacin u organizacin
representativa de algn sector de la produccin o de los
consumidores.
El MP requerir al juez que autorice cualquier providencia cautelar
establecida en la ley de propiedad industrial o en el CPP, luego el
juez proceder autorizando el MP para que proceda a su ejecucin
con el auxilio de la autoridad policiaca necesaria.
En cualquier estado del proceso, si existe acuerdo entre el titular o
licenciatario y la persona responsable sindicada del ilcito penal, si ya
fueron resarcidos o garantizado los perjuicios producidos, el MP previa
autorizacin judicial podr abstenerse de continuar la accin penal,
donde el juez ordenar levantar las medidas cautelares y archivar el
expediente.
19.15 Usura.
De la usura
Nuestra ley penal vigente indica que comete el delito de Usura quien
exige de su deudor en cualquier forma. un inters mayor que el tipo
mximo que fije la ley o evidentemente desproporcionado con la
prestacin (artculo 276).

Esta definicin tiene la diferencia con su antecedente histrico el

cdigo penal espaol. que requiere la habitualidad (este ultimo) en las
negociaciones de usura.
Para nuestra ley .cualquier negociacin en que se exija un Inters
mayor que el tipo mximo de inters sealado en la ley. O
evidentemente desproporcionado con la prestacin. Es usura. En la
prctica. se realizan muchos hechos de usura. sin que vean
sancionados penalmente.
Los elementos conforme la primera parte del artculo 276 se refieren
a lo que podemos llamar usura genrica siendo ellos:
a) Material: Que se exija por el acreedor al deudor un inters mayor
que el que fije la ley o evidentemente desproporcionado con la
prestacin. Es necesario que previamente se haya constituido un
crdito y que se haya fijado in inters superior al legal.
c) Interno: La conciencia de que el inters exigido por el activo (el
acreedor) es superior al exigido por la ley, y la voluntad de exigirlo
pese al conocimiento de ello.
19.16 Daos.
Daos
Dao:
Comete este delito quien de propsito. destruyere. Inutilizare, hiciere
desaparecer o de cualquier modo deteriorare. parcial o totalmente. un
bien de ajena pertenencia (artculo 278).
El dao penal. es "una variedad del dao civil tienen por consiguiente
dao penal y dao civil grandes semejanzas. Este sin embargo. puede
distinguirse por dos notas caractersticas:
1. Que el hecho ha de encajar en alguna de las figuras de delito...
2. Conforme. a la jurisprudencia establecida. que en el hecho
concurra animo especfico de daar".(34)
Segn nuestra ley. se requiere un propsito especifico de
menoscabar el valor del bien ajeno. Precisamente. dice Gonzlez de la
Vega, "la lnea divisoria que permite distinguir el dao de otros
delitos 'patrimoniales a los que hemos llamado delitos
de
erirquecimiento indebido, es la ausencia de lucro directo... El daador
ni para si ni para otro se hace de lo ajeno; su accin alcanza al simple
atentado en la cosa".(35)
De acuerdo con el texto legal, hay dos clases: dao genrico y dao
agravado.
Estamos comentando precisamente el dao o dao genrico cuyos
elementos son.
I. Material: el hecho de destruir. inutilizar, desaparecer o deteriorar un
bien ajeno. en cualquier forma.
2. Interno: El querer realizarlo. el propsito directo.
Dao Agravado:
Este tipo de dao se comete cuando:
I. Recayere en ruinas o monumentos histricos, o si fuere ejecutado
en bienes de valor cientfico. artstico o cultural.

2. El dao se hiciere en instalaciones militares. puentes. Caminos o en

otros bienes de uso pblico o comunal.
3; Cuando en su comisin se emplearen sustancias inflamables,
explosivas, venenosas corrosivas. (artculo 279) Elemento interno del hecho es el propsito de causar el dao por uno
de los medios especficos sealados en la ley o sobre los objetos
indicados en la misma.

20. Delitos contra la Seguridad Colectiva.

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD COLECTIVA
Generalidades:
Dentro de los delitos contra la seguridad colectiva, contiene nuestra
ley penal del incendio y los estragos, los delitos contra los medios de
computacin, transporte y otros servicios pblicos, la Piratera y los
delitos contra la Salud. El bien Jurdico protegido en estas
descripciones penales es segn se indique del texto legal: La
seguridad colectiva, comprendindose dentro de la misma el hecho
de que toda la colectividad o sociedad tenga proteccin jurdica
aunque el ataque se dirija a uno de sus miembros.
Se han clasificado dentro de este rubro estos ataques por el peligro
que representan para la colectividad consumndose con la sola
realizacin de la descripcin tpica, sin que sea necesario un resultado
daoso. Por esta razn se encuentran clasificados estos hechos,
dentro de los delitos de peligro.
En el cdigo penal anterior de 1936, estos delitos se encontraban
plasmados en igual forma que en el cdigo penal espaol, dentro de
los delitos contra la propiedad, por conocer el dao que contra ella
causan estas infracciones. En la actualidad, como dijimos aparecen
dentro del titulo de los delitos contra la seguridad colectiva dando
mas importancia al peligro social que representan.

20.1 Concepto de Seguridad colectiva.

Concepto de Seguridad Colectiva:
La Seguridad Colectiva est constituda por la certeza de la proteccin
que el Estado debe otorgar a la comunidad para desarrollar
normalmente sus actividades.
El Estado tiene el deber de proteger la colectividad, de toda agresin
que le cause dano o la exponga a peligro. Pero la tutela del Estado,
en los delitos enumerados en este ttulo, no se dirige tanto al dano
inmediato, sino al potencial y probable, que se llama peligro. Un
incendio, una inundacin un naufragio, una epidemia, un
envenenamiento de aguas, puede ocasionarle dano a los particulares;
pero mas que de este dano, la ley se preocupa del peligro tanto ms
difundible- que, a causa, de esos hechos, amenaza a la totalidad de

los ciudadanos, a la comunidad. Por esto se habla de delitos de

peligro comn.
El peligro puede ser prximo o remoto, probable o posible, presunto o
abstracto, efectivo o concreto.
El peligro abstracto se establece en virtud de una presuncin legal.
Por ejemplo el abando no de un menor, el peligro concreto se
comprueba basndose en apreciaciones tcnicas delegadas al juez.
As, es inmanente, y no se admite prueba en contrario, el peligro de
incendio, de inundacin, se naufragio, de desastre ferroviario, de
epidemia, de envenenamiento de aguas; en cambio es eventual, y se
determina en cada caso concreto, el peligro de dano mediante
incendio inundacin o desastre ferroviario.
Por lo tanto puede definirse como peligro comun la posibilidad,
presumida por la ley o comprobada por el juez en cada caso, de algn
dano a una pluralidad de personas o de cosas.
Historia:
El delito de incendio se remonta hasta la ley de las doce tablas, que
castigaban el incendio dolosamente prendido a la casa ajena o al
montn de trigo colocado cerca de ella; la ley Cornelio conminaba la
pena de privacin de agua y fuego. El incendio no provocado (por
descuido) daba lugar nicamente a una accin de danos, pero en
caso de culpa grave, con la sancin civil poda concurrir algn castigo.
20.2 Incendio.
Incendio
Conforme lo indica el maestro Cuello Caln "Las XII Tablas se ocupan
del incendio, la Lex Comelia de Sicariis, castigo el incendio cuando
tena lugar dentro-de Roma o en sus proximidades" En el antiguo
Derecho Espaol "El Fuero Juzgo en el caso de incendio de casa ajena
manda quemar al incendiario adems de imponer la reparacin del
dao causado; en este Cdigo, como en otras leyes posteriores y en
la legislacin foral, son frecuentes los preceptos que castigan el
incendio de los bosques y la meses.
Las Partidas penaron los incendio de casas o meses realizados por
gente armada con pena de muerte en el fuego"(l)Nuestra ley no hace
una definicin especfica. Se refiere a quien de propsito cause
incendio de un bien ajeno o al incendio de
bien propio que ponga en peligro la vida, la integridad corporal o el
patrimonio de otro (artculo 282) .
Consecuentemente ha de acudir a la definicin doctrinaria de
Incendio: 'Es el hecho de prender fuego en las cosas propias o ajenas
y con la Consecuencia del cual exista peligro de propagacin o una
perturbacin de la seguridad general"
Clases:
De acuerdo con lo que establecen los artculos 282, 283 y 285 Del
cdigo penal el delito de incendio tiene tres clases: el incendio (que

tambin incendio & llamar genrico), el incendio agravado y el

incendio culposo.
1. Sujeto activo del delito puede ser cualquiera.
2. Materialidad: El delito consiste en prender fuego a objetos.
3. Elemento interno: La voluntad de prender fuego en un objeto con la
conciencia de poner en peligro la seguridad de la comunidad .
Por tratarse de un delito de peligro, como ya indicamos, el hecho se
consuma cuando el objeto prende fuego, sin que sea necesario que se
destruya totalmente.
Tentativa:
Puede existir la tentativa, cuando se ejecutan actos que encaminen a
la realizacin del incendio, por ejemplo: regar gasolina alrededor del
objeto sin llegar a prenderle fuego por causas ajenas a la voluntad del
activo.
20.3 Estrago.

Estragos
Nuestra ley se refiere a los estragos como, el hecho de causar "dao
empleando medios poderosos de destruccin o por medio de
Inundacin, explosin, desmoronamiento o derrumbe de edificio"
(articulo 284). Puig Pea indica que el estrago es "aquel dao de
extraordinaria gravedad e importancia, que no se produce si el
agente no se vale de un medio de destruccin suficientemente
poderoso para causarlo"
Clases:
De acuerdo con nuestra ley aparecen: el estrago y el estrago culposo,
o sea, se clasifican segn la culpabilidad con que el hecho sea
realizado.
Sujetos y elementos
I. Sujeto activo: Puede serio cualquier persona.
2. Su jeto pasivo: Individualmente tambin puede ser cualquiera.
3. Materialidad: El estrago, propiamente hablando es un dao.
Aunque nuestra ley no lo indica, creemos que el dao puede
realizarse en cosas propias o ajenas; en cosas propias, si con el dao
se atenta contra la seguridad colectiva. LOs medios para realizarlo
sern: inundacin, explosin, desmoronamiento o derrumbe.
4. Culpapabi1idad: en el estrago, al igual que en el incendio, se
sanciona tanto la culpabilidad dolosa como la culposa. La dolosa en el
estrago se integra con la conciencia y voluntad de querer realizar el
estrago con el conocimiento de la capacidad destructiva del medio.
5. Bien Jurdico Tutelado: El complejo de condiciones garantizadas por
el ordenamiento jurdico, que aseguran la vida, la integridad personal
y el bienestar y propiedad considerados como bienes de todos en
pocas palabras: la seguridad colectiva.
INUTILIZACION DE DEFENSAS
Definicin:

Comete este delito quien daare o inutilice instalaciones, objetos y

obras destinadas a la defensa comn contra desastres, haciendo
surgir el peligro de que estos produzcan, (artculo 286).
Como se aprecia, consiste el hecho realmente en otra alternativa de
desastre o en una etapa previa a los mismos.
Elementos:
I. Material: Constituido por daar o inutilizar instalaciones, objetos u
obras destinadas a la defensa comn contra desastres. Se causa dao
en las defensas que la comunidad ha colocado en previsin de
desastres como los diques que
se colocan en ros y lagos en previsin de inundaciones, paredes de
concreto en montaas en previsin de derrumbes o desastres
telricos como terremotos, etc.
2. Interno: La conciencia de que con el hecho se provoque peligro de
que se produzca el desastre que la defensa afectada est
previniendo.
Este hecho tambin se integra con sustraer ocultar o inutilizar
materiales, instrumentos u otros medios destinados a la defensa
comn contra desastres. La fase interna de esta alternativa del delito
est integrada por el dolo especfico de dificultar o impedir las tareas
de defensa contra un desastre.
20.4 Fabricacin y tenencia de materiales explosivos.

Fabricacin o tenencia de materiales explosivos

Definicin:
Comete este delito quien con el fin de contribuir a la comisin de
delitos contra la seguridad colectiva fabricare, suministrare o
adquiriere, sustrajere o tuviere bombas, materias explosivas,
inflamables, asfixiantes o txicas, o sustancias o materiales
destinados a su preparacin (articulo 287).
Elementos :
1. Material: La materialidad consiste en fabricar, suministrar, adquirir,
sustraer o tener bombas materiales destinados a su preparacin.
2. Interno: Est constituido por la finalidad de que con el hecho se
contribuye a la comisin de delitos contra la seguridad colectiva,
requiere pues, dolo especfico, de dificultar a impedir las tareas de
defensa contra un desastre.
La otra alternativa sealada para la comisin de este hecho
est constituida por:
I. Dar instrucciones para la preparacin de las sustancias o materiales
ya indicados.
2. El elemento interno consiste en tener conocimiento o presumir que
se contribuye a la elaboracin de los; materiales indicados.
21. Delitos contra las Medios de Comunicacin, Desastre Ferroviario, Transporte y
otros Servicios Pblicos.

Delitos contra los medios de comunicacin, desastre

ferroviario, transporte y otros servicios pblicos.

En este captulo encontramos una serie de delitos calificados

genricamente como desastres, as como la tentativa de los mismos,
que la ley eleva a la categora de consumacin; los hechos, como se
ver, se integran con la desestabilizacin
de los servicios pblicos a que se refiere cada figura.
Peligro de Desastre Ferroviario:
Definicin:
Este delito. de acuerdo con la descripcin que hace nuestra ley
(artculo 288) consiste en impedir o perturbar el servicio de ferrocarril
en alguna de las siguientes formas:
1. Destruyendo o daando una lnea frrea, material rodante, obra o
instalacin ferroviarias. El texto 1egal agrega el vocablo:
descomponiendo, pero pensamos que es innecesario por quedar
subsumido dentro de los dos ya mencionados.
2. Colocando en la va Obstculos que puedan producir
descarrilamiento.
3. Transmitiendo aviso falso relativo al movimiento de trenes o
interrumpiendo las comunicaciones telefnicas, telegrficas por radio.
La materialidad consiste en alguna de las situaciones ya descritas;
elemento interno es la conciencia de que con cualquiera de los actos
se realice el desastre y querer hacerlo.
Desastre FERROVIARIO:
El cdigo penal en su artculo 289 al refel1rse al desastre, no lo
define, nosotros pensamos que con este trmino la ley se refiere al
dao que produzca la Interrupcin del servicio ferroviario:
Elementos:
1. Material: Que realice uno de los actos indicados en el artculo 288 y
que con dicho evento se cause un dao y que con dicho evento se
produzca tal interrupcin del mismo.
2. Elemento Interno. La voluntad de que con un evento de los
mencionados se produzca un dao al servicio de ferrocarril y el
propsito de interrumpir el mismo.
Atentado contra la Seguridad de los Transportes Martimos, fluviales o
Areos
Definicin:
Este delito consiste en: a) Poner en peligro embarcacin o aeronave,
propia o ajena: b) Practica cualquier acto tendiente a impedir o
dificultar la navegacin martima, fluvial o area (artculo 290)
Elementos:
I. Material: La materialidad del hecho est integrada por poner en
peligro una embarcacin o aeronave o practicar cualquier acto
tendiente a impedir o dificultar la navegacin.
2. Interno: En el primer caso, la intencin debe ser, poner en peligro
nicamente, la embarcacin o aeronave: el segundo caso se refiere
en su estructura interna a la intencin de impedir o dificultar la
navegacin.

Desastre, Martimo, Fluvial o Areo:

Cuando con el hecho descrito en el delito anterior, produce
efectivamente el naufragio o varamiento de la nave, o la cada o
destruccin de la aeronave, se consuma este delito segn lo indica el
artculo 291.
Elementos:
I.Material: que se produzca naufragio o varamiento de nave, o cada o
destruccin de aeronave mediante los hechos ya identificados
2. Interno: El propsito de causar el naufragio o varamiento de la
nave o la cada o destruccin de la aeronave.
Atentado contra otros medios de Transporte:
Definicin:
Consiste en poner en peligro, impedir o dificultar cualquier otro medio
de transporte pblico, exceptundose los mencionados respecto del
delito anterior(artcul0 292). Agrega la ley que si del hecho resulta
siniestro, la pena es superior. No define el cdigo, lo que se refiere a
siniestro, posiblemente quiera identificar el vocablo con el de
desastre.
Elementos:
I. Material: Se materializa el hecho real1zando cosas que tengan por
objeto atentar contra los medios de transporte, ponindolos en
peligro, dificultndolos o impidindolos. Requisito esencial, es que el
transporte sea pblico, no cualquier clase de transporte. Pues el mvil
tiene que ver con el atentado a la seguridad colectiva que se realiza
con el hecho:
2. Interno: La intencin de poner en peligro, dificultar o impedir el
transporte pblico, conociendo que se pone en peligro la seguridad de
quienes utilizan dicho medio de transporte.
21.1 Atentado contra la Seguridad de servicios de utilidad pblica.

Atentado Contra la seguridad de Servicios de

utilidad Pblica
Comete este delito quien pone en peligro la seguridad, o impida o
dificulte el funcionamiento que alguno de los siguientes servicios
pblicos: a) Agua; b) Luz; c) Energa elctrica; d)cualquier otro
destinado al pblico. (articulo 294).
Elementos:
Material: Consiste el hecho, en realizar algn acto que pongan en
peligro la seguridad, impida o dificulte el funcionamiento de alguno
de los servicios aludidos.
Interno: La conciencia de que con el acto se atenta contra alguno de
los servicios pblicos indicados y la voluntad de realizarlo.
Interrupcin o Entorpecimiento de Comunicaciones:
Definicin:

Comete este delito quien: a) Atenta en cualquier forma contra la

seguridad de telecomunicaciones o comunicaciones; b) interrumpe o
entorpece tales servicios. (articulo 295).
Elementos:
El elemento material puede apreciarse a travs de las dos
alternativas del delito: a) Atentar contra la seguridad de
telecomunicaciones o comunicaciones postales, es decir realizar
algn hecho que nicamente atente contra la seguridad de tales
comunicaciones. b) Interrumpir o entorpecer tales servicios. No es
necesario que se causen deterioros, basta con el hecho de interrumpir
las comunicaciones. El hecho se refiere al atentado del servicio
pb1ico, pues lo tutela es el sentimiento de seguridad colectiva que
tales servicios producen.
2. Interno: La conciencia de realizar los atentados con el conocimiento
de que se afecta un servicio pblico.
APODERAMIENTO E INUTILIZACION DE CORRESPONDENCIA:
Definicin:
Consiste este delito, en acometer a un conductor de correspondencia,
como servicio pblico, con alguna de las siguientes finalidades: a)
Interceptar o detener la correspondencia; b) Apoderarse de el1a; c)
Inutilizarla (artculo 296).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo puede serlo cualquier persona particular; pasivo
puede ser tanto el conductor de la correspondencia como un
particular que se ve acometido, as Como la colectividad con derecho
sobre la correspondencia.
2. Elemento Material: La materialidad del hecho difiere de la de los
delitos contenidos en los artculos 217 y 218 del cdigo penal pues
stos ltimos son delitos contra los derechos de la persona individual
(libertad y seguridad) mientras que el que estudiamos lesiona la
seguridad colectiva y se realiza en fonda diferente: acometiendo al
conductor de la correspondencia inicialmente producindose
posteriormente la detencin, apoderamiento e inutilizacin de la
misma.
3. Elemento Interno: La voluntad de acometer al conductor de la
correspondencia para interceptarla o detenerla, apoderarse de ella o
inutil1zarla.
Utilizacin y Entorpecimiento de Defensas:
Definicin:
El autor del delito, con ocasin de alguno de los desastres o atentados
que ya hemos comentado, debe realizar alguno de los siguientes
actos: a) Sustraer. ocultar o inutilizar instalaciones, materiales,
instrumentos o aparatos u otros medios destinados a labores de
defensa o salvamento; b) Impedir o dificultar que se presten servicios

de defensa o salvamento.
En su tesis de graduacin profesional el Licenciado Danilo Vanegas
piensa que este delito puede darse en cualquier circunstancia con
ocasin de un desastre ferroviario, martimo, fluvial o areo, pues
personas sin ningn sentimiento humano se aprovechan de
situaciones de calamidad pblica para enriquecimiento personal,
haciendo de la depredacin y la rapia su labor diaria alrededor del
desastre y la tragedia .
Elementos:
1. Material: La materialidad del hecho se configura; realizando
algunas de las siguientes alternativas del delito: a) Sustrayendo,
ocultando o inutilizando: instalaciones, materiales, instrumentos o
aparatos u otros medios destinados a las labores de defensa o
salvamento. b) Impidiendo o dificultando que se presten servicios de
defensa contra desastres o salvamento en tales desastres.
Abandono de Servicios de Transporte Pblico:
Definicin:
Comete este delito el conductor de algn medio, de transporte
pblico que abandone su puesto antes de que termine el viaje
siempre que el hecho no constituya de por s, otro delito mas grave
(artculo 298).
ELEMENTOS Y SUJETOS:
I. Sujetos: Activo solamente puede ser el conductor, capitn piloto o
mecnico de ferrocarril, nave aeronave o cualquier otro medio de
transporte pblico, transportes pblicos son los que ofrecen servicios
al publico en general. Puede ser tanto un particular, dependiente de
empresa privada pero que ofrece servicio de transporte al pblico,
como empleados pblicos dependientes de empresas estatales que
tengan servicios de transporte pblicos.
2. Elemento material: La materialidad del hecho est constituida por
la circunstancia de que el sujeto activo abandone su puesto antes de
la conclusin del viaje sin perjuicio de que por ejemplo el hecho
pueda constituir el delito de abandono de empleo pblico previsto en
el artculo 4. del cdigo penal.
3. Elemento Interno: La conc1encia de abandonar el puesto de
conductor, antes de que el viaje finalice con conocimiento de que el
mismo no ha finalizado y la voluntad de abandonar el servicio.
21.2 Piratera.

Piratera
Generalidades:
Este delito, en sus distintas clases ha sido denominado algunas veces
e incluso en otras dentro de las llamadas "infracciones comunes a
todas las naciones"; por ello en nuestra Misin anterior (imitando su
precedente la legislacin espaola) lo inclua dentro de 106 delitos
contra el Derecho de Gentes o de trascendencia

Internacional.
El cdigo penal vigente lo incluye dentro de los de1itos contra la
seguridad colectiva, posicin cuestionable a nuestro entender, toda
vez que de acuerdo con la motivacin de los hechos, podra haber
piratera-(especialmente area) de tendencia 1nternacional, o bien de
alguna manera coexistente con el terrorismo
de tipo internacional.
CLASES:
De acuerdo con lo indicado en el cdigo penal aparecen:
a) La piratera o Piratera martima;
b) Piratera area, piratera o PIRATERA MARITIMA:
Definicin:
El cdigo penal expresa (artculo 299) que cometen delito de
Piratera:
1. Quien practicare en el mar, lagos en ros navegables, algn acto de
depredacin o violencia contra embarcacin o contra personas que en
ella se encuentren, sin estar autorizado por algn Estado beligerante
o sIn que la embarcacin, por medio de la cual se ejecute el acto
pertenezca a la marina de guerra de un estado reconocido.
2. Quien se apoderare de alguna embarcacin o de lo que le
perteneciere a su equipaje. por medio de fraude o violencia cometida
contra su comandante.
3 Quien entregue a piratas una embarcacin, su carga o lo que
perteneciere a su tripulacin.
4. Quien con violencia. se opusiere a que el comandante o la
tripulacin defienda la embarcacin atacada por piratas.
5. Por cuenta propia o ajena. Equipare una embarcacin destinada a
la piratera.
6. QUIEN desde territorio nacional Traficare con piratas o les
proporcione auxilios.
Elementos:
I. Material: Consiste el hecho en la realizacin de cualquiera de los
actos a que se refiere la ley en el artculo 299. En trminos generales
la infraccin. segn nuestra ley. tiene un contenido mas amplio que el
simple robo en alta mar del que habla la mas antigua tradicin. Se
sealan algunas condiciones en cuanto a los actos de depredacin
contra embarcaciones en cuanto a los actos de depredacin contra
embarcaciones. tales como que el sujeto activo no est autorizado
por algn Estado beligerante, esto es que no se encuentre en guerra
o que no pertenezca a la marina de guerra de algn otro estado, pues
en este ltimo caso. Tratndose de que el sujeto activo sea un
guatemalteco puede integrar una figura diferente, por ejemplo las de
los artculos 359 y 362 del cdigo penal.
2. Interno: La conciencia y voluntad de realizar los actos de
depredacin y violencia en embarcacionesPiratera Area:
Definicin:

En el artculo 300 el Cdigo penal hace una escueta referencia a la

Piratera Area. De acuerdo Con el Diccionario de la Real Academia
Espaola: Pirata es el ladrn que anda robando Por el mar".
Consecuentemente nuestra ley utiliza el vocablo como sinnimo de
ladrn o depredador. Sin embargo. lo hoy se conoce como Piratera
Area encierra un complejo de actividades que van, desde la
depredacin de aeronaves como nico mvil hasta la finalidad poltica
o terrorista de ciertos grupos tnicos o nacionales.
elementos:
I. Elemento material est integrado por la realizacin de los hechos a
que se refiere el articulo 300 del cdigo penal a realizarse en
aeronaves.
2. Elemento interno del hecho es la conciencia de que con el acto se
afecta la seguridad de los pasajeros y tripulantes de la aeronave y la
voluntad de realizar los actos depredatorios.

22. Delitos Contra la Salud.

31. DELITOS CONTRA LA SALUD
Generalidades:
Dentro de estos de agrupa nuestra ley penal, infracciones con las que
se afecta la salud colectiva, el valor jurdico afectado es, la seguridad
colectiva en el mbito de la salud. En la actualidad, dice el Lic. Arturo
Montoya en su tesis de graduacin como Abogado, la tcnica
legislativa ya la metodologa jurdico penal. van procurando deslindar
los campos, reduciendo el mbito de la delincuencia que atenta
contra la salud el riesgo general comunitario.
22.1 Propagacin de enfermedad.
Propagacin de enfermedad:
DEFINICION:
Se comete este delito, cuando de propsito se propaga una
enfermedad peligrosa o contagiosa para las personas. Sujeto activo.
Cua1quier persona, independientemente de la razn o titulo por el
cual baya conocido la enfermedad.
Elementos:
1. Material: La materta1idad del hecho est Constituida por propagar
una enfermedad peligrosa o contagiosa para seres humanos.
2. Entregar al consumo o tener en depsito para su distribucin,
agua, o sustancia alimenticia o medicinal a sabiendas de que est
adulterado o contaminada (articulo 302).
I. Material; En cuanto a la primera forma puede darse arrojando al
agua que se utilice para la bebida, objetos o sustancias que la
envenenen contaminen o adulteren de modo peligroso para la salud
colectiva. Para la existencia del delito. Dice: Cuello Catn "no basta
que las bebidas o comestibles pierdan en calidad, lo que podra

constituir una estafa, sino que se adulteren con una mezcla,

cualquiera que sea nociva a la salud. No es preciso que sea capaz de
otorgar la muerte, es suficiente que pueda realizarse por adicin de
elementos nocivos (verbigracia mezclando en la leche lquido o
sustancia nociva. o sustrayendo las sustancias normales empleadas
por perjudiciales (verbigracia. sustituyendo el azcar por glucosa) o
por otros medios diversos".
2. Interno: Constituido por la conciencia de que con el hecho se
envenena, adultera, o contamina de un modo peligroso para la salud.
el agua o sustancia alimenticia o medicina1 destinados al consumo.
El segundo caso se refiere a personas entregan al Consumo o tienen
en deposito para su distribucin las materias, y conociendo la
contaminacin o adulteracin qu contienen los distribuyen. por lo
que su elemento interno es precisamente el
conocimiento a que hemos hecho referencia y la voluntad de
distribuirlo pese a ese conocimiento.
22.2 Envenenamiento de agua o sustancia alimenticia o medicinal.
22.3 Elaboracin peligrosa de sustancias alimenticias o teraputicas.
Elaboracin Peligrosa de Substancias Alimenticias o Teraputicas: Definicin:
Este hecho puede verificarse de dos maneras;
I. Elaboracin de sustancias alimenticias o teraputicas en forma
peligrosa para la salud.
2. Comerciar sustancias nocivas a la salud a sabiendas de su
adulteracin, deterioro o contaminacin.
Elementos:
1. Material: la realizacin de las dos formas indicadas.
2. Interno: El conocimiento del peligro que encierran las sustancias y
la voluntad de su elaboracin o comercializacin.

22.4 Expendio irregular de medicamentos.

Expendio Irregular de Medicamentos:
De acuerdo con lo que establece el artculo 304 del cdigo penal
comete este delito.
I. Quien estando autorizado para el expendio de un medicamento, lo
suministrare sin prescripcin facultativa, cuando sta Fijere necesaria
o en desacuerdo Con ella.
2. Quien estando autorizado para suministrar medicamento, lo hiciere
en especie, cantidad o calidad diferente a la declarada o convenida.
3; Quien estando autorizado para suministrar medicamentos los
expende a sabiendas de que han perdido sus propiedades
';Teraputicas (o de su fecha de expiracin) (artculo 304)sujeto activo
del delito puede ser Quin esta legtimamente autorizado para
expender medicamento.

Elementos:
I.

Material: Se da cuando el sujeto activo expende el

medicamento sin la receta respectiva. o bien no cumple con lo
indicado en la misma en forma textual. 0 est en desacuerdo
con ella. En el segundo caso el sujeto activo efecta el
despacho en especie, calidad o cantidad diferente a la
declarada o convenida.

El tercer caso es el de quien sabiendo que el medicamento ha

perdido sus propiedades curativas lo despacha o bien lo hace despus
de la fecha de expiracin de su validez declarada.
2. Interno: La voluntad de proporcionar el medicamento, de
expenderlo sin la receta. en calidad o cantidad diferente a la
convenida, o bien la voluntad de expenderlo con posterioridad al
tiempo de vigencia que impreso en los medicamentos, Cuando exista
otro tipo de dao en el hecho, el delito deber determinarse por el
resultado obtenido por el peligro con1do como es el caso de los
delitos contra la salud.
22.5 Contravencin de medidas sanitarias.
Contravencin de Medidas Sanitarias
Definicin:
Este delito se comete por quien infrinja medidas impuestas Por la ley
o las adoptadas por las autoridades sanitarias para impedir la
introduccin o propagacin de una epidemia, de una plaga vegetal o
de una epizootia susceptible de afectar a los seres humanos (artculo
305}.
Elementos:
I. Material: Como se aprecia, estamos ante un tpico caso de ley penal
en blanco. En casos de epidemias, plagas o epizootas, las
autoridades establecen medidas sanitarias especificas para impedir
su introduccin al pas, o su propagacin para el caso de que ya se
hayan introducido. La materialidad del hecho se verifica cuando se
infrinjan tales disposiciones es esencial que alguno de os hechos que
se refieren a la epidemia o plaga, estas sean suceptibles de afectar a
los seres humanos.
2. Interno: La conciencia de que con la infraccin de las medidas
impuestas por las autoridades se permita la introduccin o
propagacin de plagas o enfermedades de las referidas por la ley y la
voluntad de infringir tales medidas.
22.6 Siembra y cultivo de plantas productoras de sustancias estupefacientes.
Delitos en Materia de Estupefacientes:
"LEY CONTRA EL Uso INDEBIDO y TRAFICO ILICITO DE
ESTUPEFACIENTES Y SUSTANCIAS PSICOTROPICAS Y ACI1VIDADES

CONEXAS"
(Referencia al Dto. 48-92 del Congreso de la Repblica.
Ley Contra la Narcoactividad)
Por narcotrfico debemos entender toda actividad Ilcita tendiente al
cultivo o produccin. al procesamiento o elaboracin y transporte o
distribucin de todo tipo (le frmacos. drogas o estupefacientes.
Al intentar un anlisis del fenmeno; se puede hacer desde dos
puntos de vista. Primero en relacin con el TRAFICO Ilegal de drogas
incluyendo la PRODUCCION y el CULTIVO y segundo en relacin al
CONSUMO INDEBIDO,
En cuando al primer aspecto debe tomarse en cuenta la ubicacin de
Guatemala en el continente americano. Tal ubicacin es propicia para
servir de puente al narcotrfico: que emana de Amrica del Sur y se
enva para su consumo en los Estados Unidos.
Guatemala, adems de ser utilizada para el trnsito ilegal de Drogas,
tambin tiene un alto nivel de produccin, especialmente en reas
geogrficas de difcil acceso donde cultivan igualmente mariguana y
amapola. La Convencin de las Naciones Unidas contra el trafico
ilegal de estupefacientes y sustancias psicotrpicas, suscrita en
Viena, el 20 de diciembre de 1988 y ratificada por nuestro pas el 29
de noviembre de 1990 da como resultado finalmente la Ley contra la
Narcoactividad. En su primera parte esta ley contiene definiciones de
trminos que se utilizan (arto. 2o.) As deber conocerse el contenido
de esta ley para
la definicin de drogas, estupefacientes y
psicotrpicos, adiccin, trfico ilcito, consumo, trnsito internacional,
precursores, bienes e instrumentos y objetos del delito.
Tambin se hace relacin en la ley, de participacin en los Delitos las
penas y medidas de seguridad, responsabilidades como 1os delitos
que define y las penas que se les asignan, el procedimiento,
asistencia jurdica internacional, extradicin y la comisin contra las
adicciones y el trfico ilcito de drogas.
Participacin. El art. 9 expresa que sern Considerados como autores
de los delitos a que se refiere esta ley las personas fsicas que
tomaren parte en la ejecucin del hecho, prestaren auxilio o una
ayuda anterior o posterior, con un acto sin el cual no se hubiera
podido cometer, emitieren promesas anteriores a la perturbacin o
instigaren a su realizacin o determinacin.
Comentario. Obsrvese la diferencia con la definicin del Cdigo
Penal, que establece como autores (art. 36. lo.) a quienes tomen
parte directa en la ejecucin de los actos propios del delito, y este
Decreto que slo se refiere a quienes tomaren parte en la ejecucin
del hecho. Obsrvese tambin qu la fundamental distincin entre
autora y participacin queda eliminada de un plumazo por el
legislador. Como qued explicado en la primera parte de esta obra la
participacin (tomar parte) es un concepto de referencia que supone
siempre la existencia de un autor principal en funcin del que se

tipifica el hecho.
Complicidad. Segn el art. 11 sern considerados cmplices. Quienes
voluntariamente son auxiliares de cualquier modo a la realizacin del
hecho sin que esos auxilios tuviesen caractersticas previstas para los
autores. De la redaccin legal, la doctrina deduce que segn esta ley
slo cabe calificar de complicidad los comportamientos no necesarios.
La ambigedad de la ley puede dar lugar en la prctica a que no se
encuentre un criterio seguro de delimitacin entre complicidad y
cooperacin necesaria. Las Penas. Bsicamente el catlogo de penas
es el mismo del 17- 73. por lo que puede verse al respecto, nuestro
comentario en la parte general.
Es importante sealar que especficamente en el delito de trafico
(lavado), en que la prisin estable multa entre cincuenta mil y cinco
se han aumentado las penas, transacciones de inversiones ilcitas
(lavado) en que la prisin establecida va de seis a veinte aos y la
multa entre cincuenta mil quetzales y cinco millones de quetzales.
En la ley se tiene como pena, el comiso, prdida o destruccin de los
objetos provenientes del delito, a no ser que pertenezcan a un tercero
no responsable del hecho, o que haya mediado buena fe.
Delitos. La ley presenta una estructura distinta en relacin a las
conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las
conductas que contienen los tipos penales. Se redefinen las
conductas relativas a la Narcoactividad, tratando el legislador de
ceirse a las formas de conducta delictiva que el narcotrfico puede
presentar en la actualidad trnsito Internacional. Comete este delito
quien sin estar autorizado participe en cualquier forma en el trnsito
internacional de drogas. estupefacientes y sustancias psicotrpicas,
as como de precursores y sustancias destinadas a la fabricacin o
disolucin de las referidas drogas. (Art. 35.)
Siembra y cultivo de drogas: De acuerdo con el art. 34 de esta ley,
comete este delito el que sin estar autorizado legalmente, siembre,
cultive o coseche semillas florescencias, plantas o parte de las
mismas, de las cuales naturalmente o por cualquier medio, se pueda
obtener drogas que produzcan dependencia fsica o psquica.
Fabricacin o transformacin de drogas: (Art. 37) comete este delito
el que sin autorizacin legal, elabore, fabricare, traficare, extrajere u
obtuv1ere drogas.
Comercio, trfico y almacenamiento ilcito de drogas: Comete este
delito que sin autorizacin legal,: adquiera, enajene a cualquier. ttulo.
importe, exporte, almacene transporte, distribuya, suministrare,
venda o realice cualquier actividad de trfico de semillas, hojas,
plantas. florescencias o sustancias o
productos clasificados como drogas, estupefacientes, psicotrpicos o
precursores.
Aqu debe observarse que pese a la prolija enumeracin de
actividades, se legisla en blanco al hacerse referencia a productos
clasificados como drogas, clasificacin que esta misma ley no
especifica y por consiguiente ha de encontrarse en las disposiciones

sanitarias a que hemos aludido

supra.
Promocin y fomento de las drogas: (Art. 40). Comete este delito el
que en alguna forma promueva el cultivo, el trfico ilcito de semillas,
hojas, florescencias, plantas o drogas, o la fabricacin, extraccin,
procesamiento o elaboracin de stos, o fomente su uso indebido.
Facilitacin de medios para la narcoactividad: Comete este delito el
que poseyere, Fabricare, transportare o distribuye en equipo,
materia1es o sustancias, a sabiendas que van a ser utilizadas en
cualquiera de las actividades a que se refieren los artculos
anteriores.
Alteracin (art. 42). Comete este delito el que altere o falsificare.
total o parcialmente recetas mdicas y que de esta forma obtenga
para s o para otro, drogas o medicamentos que las contengan.
Dentro de esta misma denominacin se encuentra el que sin fines
terapeticos o prescripcin mdica a otra persona con el
consentimiento de sta aplique cualquier tipo de drogas, agravndose
la pena si a quien le administra no presta su consentimiento o es
menor de edad. Aqu hay que sealar que con el mismo nombre se
incriminan dos actos diferentes. La primer se refiere a una falsedad. y
ya el vocablo -falsificar-implica en nuestro derecho tanto la falsedad
material como la ideolgica, por lo que la palabra alteracin no es
afortunada para denominar el delito. Pero menos afortunada es en
relacin con el segundo delito que describe. al que los tribunales van
a llamar tambin alteracin y que se refiere a quien aplique drogas a
otro con el consentimiento de ste. Sealamos el visible error en el
nombre y en la redaccin del artculo.
Expendio ilcito de drogas; Comete este delito el cqf1e estando
autorizado para el expendio de sustancias medicinales que contengan
drogas, la expidieres en especie, calidad o cantidad distinta a la
especificada en la receta mdica
o sin receta mdica. En este caso nuestra legislacin contar. a partir
de la vigencia de esta ley, con un tipo penal para el expendio de
cualquier medicamento sin receta, y un tipo penal para el expendio
que se refiera a drogas.
Receta o suministro:
Este delito lo comete el facultativo que
recete o suministre drogas que necesiten receta para ser adquiridas
Como las indicadas por la terapeuta, infraccin de las leyes o
reglamentos de la materia;
Transacciones e inversiones ilcitas: Este hecho se conoce tambin
como lavado de dinero, segn el art. 45 de la ley, consiste en realizar
por s o por interposicin de una persona, transacciones mercantiles
con dinero o productos provenientes de las actividades ilcitas
previstas en la ley, independientemente del lugar del territorio
nacional o extranjero donde se haya cometido el delito
donde hayan producido dichos recursos financieros.

Asociaciones delictivas.
Por el solo hecho de formar parte de bandas o asociaciones
integradas por dos o ms personas, destinadas a sembrar, cultivar,
producir, refinar, comercializar, vender, traficar, transportar, retener,
distribuir, almacenar, importar, recibir o entregar drogas, sustancias
estupefacientes o psicotrpicas o productos derivados de las mismas
o destinados para su preparacin, as como cualquier otra actividad
ilcita relacionada con la misma, se comete este delito, sin perjuicio
de los dems en que se haya incurrido.
Procuracin de impunidad o evasin:
Comete este delito el funcionario; O empleado pblico encargado de
investigar, juzgar o custodiar a personas vinculadas con los delitos
tipificados en esta ley que contribuye en cualquier forma a la
impunidad o de tales personas, o bien oculte, altere, sustraiga o haga
desaparecer las pruebas, rastros o instrumentos del delito, o que
asegure el provecho producto de ese hecho. Admite 1a forma
culposa.
Promocin o estmulo a la drogadiccin:
Este delito lo cometer quien estimule. promueva o induzca por
cualquier medio el consumo no autorizado de drogas, sustancias
estupefacientes o psicotrpicas e inhalantes.
Aqu vemos aparecer las Sustancias inhalables, tan comn en la
juventud, pero que en los otros artculos no aparece sancionado su
trfico, obtenencia, no sabemos si deliberadamente o por error.
En los artculos 50 y 51 aparecen el encubrimiento real y el personal
respecto a la narcoactividad. El primer caso se da cuando el sujeto,
con el fin de conseguir para s o para u tercero algn provecho.
despus de haberse cometido un delito de los contemplados en esta
ley, adquiere o recibir dinero, valores u objetos, conociendo que son
producto de dicho delito o han sido utilizados para cometerlo, El
segundo se refiere a quien sin conocimiento de haberse cometido
el delito y sin concierto previo ayude al autor o cmplice del mismo a
eludir las investigaciones de la autoridad o a sustrajere a la accin de
sta.
Cuando a consecuencia de los delitos tipificados en esta ley.
resultare la muerte de una o ms personas. se aplicar la pena de
muerte o treinta aos de prisin. segn las circunstancias. si el
resultado fuere de lesiones graves o muy graves o prdida o
disminucin de facultades mentales la pena ser de doce a veinte
aos de prisin.
Para el enjuiciamiento de los delitos a que se refiere esta ley se aplica
el procedimiento sealado en el Cdigo Procesal Penal.
Algunas disposiciones procesales especficas se refieren a que el
secreto bancario no opera en estos delitos. as tambin la proteccin
a los testigos a quienes incluso se permite cambiar de identidad, as
tambin la improcedencia de la excarcelacin bajo fianza: a los
imputados de delitos tipificados en esta ley. "

22.7 Inhumaciones y exhumaciones ilegales.

Inhumaciones y exhumaciones ilegales
Comete este delito quien practicare inhumacin. Exhumacin o
traslado de un cadver o restos humanos contraviniendo las
disposiciones sanitarias correspondientes (artculo, 311).
Elementos:
I. Material: Conviene indicar que aqu tambin se trata de una ley en
blanco. La materialidad es practicar una inhumacin, exhumacin o
traslado de restos Humanos, sin cumplir con las prescripciones que
para tales hechos determina el Cdigo de Salud.
2. Interno: La conciencia de que se carece la autorizacin y que por
consiguiente no se han cumplido los requisitos legales, y la voluntad
pese a ello, de verificar la inhumacin, exhumacin o traslado de
restos humanos.

23. Delitos contra la Fe Pblica y el Patrimonio Nacional.

32
DELITOS CONTRA LA FE PBLICA Y EL PATRIMONIO
NACIONAL
Generalidades
*Concepto de fe pblica y falsedad punible: De acuerdo con Sebastin
Soler. en un principio doctrinalmente hablando la falsedad vino a
representar el valor dominante en esta clase de delitos, pero al
llegarse a la idea de fe pblica es cuando verdaderamente se
encuentra la esencia de los
mismos. En Carranca, dice, ya se distingue la fe privada de la fe
pblica y sta solamente existe en cuanto media un acto de
autoridad. El derecho no solamente establece una clase de
funcionarios encargados de autenticar sino una serie de medios de
autoridad: sellos, timbres, marcas, cuos; as, contina el mencionado
autor nace en los ciudadanos una fe que no deriva ni de los sentidos
ni del juicio ni de las meras atestaciones de un particular, sino de una
prescripcin de la autoridad, que la impone", esta es, la fe pblica,
como valor jurdico tutelado en estas infracciones. Actualmente,
contina Soler, en el concepto doctrinario sobre estos delitos priva la
idea de tutelar la fe pblica sancionada, es decir, las cosas,
documentos y signos a los cuales el Estado vincula la idea de
autenticidad y veracidad. y por otra parte. de tomar en cuenta la
alteracin de la verdad en la medida en que aparece como medio
para causar ulteriores lesiones, induciendo a alguien en error acerca
de un hecho en el cual funda su juicio. Los delitos referente a las
diversas falsedades se encuentran en nuestra1egislacin en los

ttulos VIII y IX del Cdigo Pena1y tienen por objeto jurdico la fe

pblica, o la fe privada respectivamente. "Si la Confianza puesta en
las relaciones privadas origina la fe privada, la fe pblica es la
confianza de toda la sociedad en algunos actos externos, signos y
formas.
a
los
que
el
Estado
atribuye
valor
jurdico"
Consecuentemente, Fe Pblica como bien jurdico tutelado, es La
expresin de la certeza jurdica tutelada por el Estado pues sin tal
certeza privara la inseguridad y desaparecera el orden jurdico.

23.1 Definicin de fe pblica y falsedad punible.

Concepto de Fe Pblica y Falsedad punible:
La confianza es la base de las relaciones humanas. No hay vnculo
entre los hombres que no suponga, de algn modo, un acto de fe. La
amistad, la escuela, el matrimonio, los contratos, en fin todo negocio
jurdico, slo son posibles en cuanto una persona cree en otra (en el
maestro, en el cnyuge, en el contratante, etc.).
Si la confianza se refiere a las relaciones privadas de individuo a
individuo, tenemos la fe privada. El que viola, puede en algunos casos
ser sujeto activo posible de acriminacin penal (adulterio, estafa,
apropiacin, etc.)
Distinta es la fe pblica. Aqu ya no es el particular el que cree en otro
particular, sino que es toda la sociedad la que cree en algunos actos
externos, signos y formas, a los que el Estado atribuye valor jurdico.
Perdida esta creencia la sociedad ya no sera posible. Ni las monedas,
ni los timbres, ni los sellos, ni los documentos pblicos y privados
tendran ningn valor si desapareciere la confianza que toda la
comunidad civil tiene en ellos. Y la fe es colectiva y pblica no slo
subjetivamente, por ser creencia de todos, sino tambin
objetivamente porque acompaa al acto y a los signos casi como si se
incorporara a ellos, y ante la colectividad les confiere un valor
universal.
La fe pblica, segn PESSINA, "es la expresin de la certeza jurdica,
y el Estado la tutela, porque sin ella desaparecera el ordenamiento
jurdico. Quien atenta contra dicha certeza, reemplazando lo
verdadero por lo falso, viola en su fin fundamental, no del particular
sino de la sociedad humana; y entonces la certeza jurdica, de medio
que debiera ser para asegurar el reinado del derecho, se convierte en
perverso instrumento de calculacin de sus preceptos".
Por tanto, la nica nocin que puede darse de la falsedad, es
negativa; falsedad es lo que va contra la fe pblica. Esta
determinacin negativa sigue las huellas de la clebre definicin
negativa de PAULO: "Falsedad es lo que no es verdad pero se afirma
como verdad". En sentido filosfico podemos decir que falsedad es
lo que no es verdadero, el engao; as respetaremos el valor

etimolgico de la palabra falsum (de "fallere", engaar). Pero el

sentido filosfico y filolgico de la palabra no basta para la definicin
tcnico-jurdico de la falsedad, ya que el ordenamiento jurdico no
ampara ningn derecho a la verdad en abstracto, sino solamente la fe
pblica.
Corresponde, pues, al ordenamiento jurdico positivo definir
concretamente la falsedad, es decir, determinar sus elementos
sicolgicos y es el legislador quien, en ltima instancia, decide si un
hecho debe ser clasificado entre los delitos de falsedad. Por ello, es
imposible dar una definicin del crimen falso, que haga abstraccin
del derecho positivo.
23.2 Delitos contra la fe pblica y su clasificacin.
Delitos contra la fe pblica y su clasificacin:
La necesidad de tutelar la "fe pblica" constituye la objetividad
jurdica de los delitos comprendidos en este ttulo. Los delitos contra
la fe pblica presentan configuracin especial, segn el objeto a que
esa misma fe se refiere. De aqu su clasificacin, conforme a un
esquema, tradicional en gran parte.
1. Si el delito ofende la fe pblica, relativa a la legitimidad de las
monedas y de los papeles de crdito pblico, tenemos la falsedad
en monedas o falsedad monetaria.
2. Si la actividad criminosa se vuelve contra la fe inherente a los
medios simblicos de autenticacin, se tiene la falsedad en sellos
e instrumentos anlogos.
3. Si el delito atenta contra la veracidad de los documentos, hay
falsedad documental.
Sin embargo esta divisin, predominante en la doctrina y en la
legislacin moderna, no es la nica, pues hay quien clasifica entre los
delitos contra la fe pblica, los abusos de confianza del funcionario
pblico (peculado) por quebrantar la fe pblica depositada en l, y los
delitos del comerciante en el ejercicio del comercio (fraude comercial,
bancarrota).
Tambin hay quien insiste en colocar aqu la falsedad judicial.
Nuestra legislacin se refiere a tres grandes grupos de delitos
contra la fe pblica. .
1. Los delitos de falsificacin de moneda:
2. Los delitos de falsificacin de documentos:
3. Los referentes a la falsificacin de sellos oficiales, sellos
de correo y especies fiscales.
Historia.
Los posglosadores, los conciliatores y los tratadistas, trazaron con
precisin matemtica, los requisitos de la falsedad: que se renen en

la definicin clebre desde entonces, "falsedad es la mutacin dolosa

de la verdad en perjuicio ajeno".
Hoy predomina la tendencia del Cdigo Francs a reunir en una sola
categora los delitos de falsedad (en monedas, timbres, documentos,
ttulos de crdito), y a hacer de la falsedad judicial (calumnia, falso
testimonio y perjurio) una categora aparte.
23.3 Fabricacin de moneda falsa.
Falsificacin de moneda
Definicin de Moneda:
La falsedad numaria o falsificacin de moneda consiste en la
falsificacin que se verifica en cualquier clase de moneda. En sentido
estricto, moneda es solo la metlica acuada. "Pero en el sentido
jurdico lo es todo medio legal de pago, todo lo que tiene poder
liberatorio, siendo indiferente y meramente instrumental su
naturaleza".
De acuerdo con nuestra ley el trmino moneda se refiere no
solamente a la metlica, se equiparan a moneda, los siguientes
valores:
1. Billete de banco de curso legal nacional o extranjero;
2. Los ttulos de la deuda nacional o municipal y sus cupones;
3. Los bonos o letras de los tesoros nacional o municipal;
4. Los Ttulos. cdulas y acciones al portador y sus cupones emitidos
en carcter oficial por entidades legalmente autorizadas. pblicas o
privadas.
5. Los ttulos, cdulas y acciones al portador, sus cupones y los bonos
y letras emitidas por un gobierno extranjero.

Fabricacin de moneda falsa:

Definicin:
Legalmente consiste este delito en fabricar moneda falsa imitando
moneda legtima nacional o extranjera de curso legal en la Repblica
o fuera de ella (artculo 313)
Elementos:
I. Material: El hecho consiste en fabricar moneda falsa imitando
moneda legtima; es tal hecho al que tradicionalmente se ha conocido
como falsificacin de moneda; se ha llamado as a la
creacin imitativa ilegtima, cualquiera que sea la materia empleada
y el medio seguido, sin que interese el grado de perfeccin de la
imitacin ni 1a cantidad de piezas falsificadas"
2. Interno: Adems de la voluntad de fabricar la moneda imitando la
legtima, se requiere el dolo especfico de ponerla en circulacin.
Consumacin: El hecho se consuma "en el momento en que
el falsificador produce aunque sea una sola moneda en forma
definitiva o tal, que lo producido pueda ser puesto en circulacin
como se encuentra con posibilidad "de ser aceptado por el pblico; o
bien, repitiendo las palabras de Carrara, cuando la moneda "es idnea
para engaar la f pblica, cuando rene condiciones de

expendibilidad"
ALTERACION DE MONEDA
Definicin :
Como el nombre mismo de la infraccin lo sugiere, se comete este
delito alterando de cualquier manera la moneda nacional o extranjera
legtima, de curso legal en la Repblica o fuera de ella.
Si bien el cdigo no lo expresa, es ms factible que la alteracin
tenga por objeto darle la apariencia de un valor superior al que
realmente tiene.
Elementos:
1. Material: La alteracin puede producirse de cualquier manera,
siempre que se modifique su aspecto original "alterando los signos
representativos de su valor dndoles la apariencia de un
valor distinto; solo la alteracin de estos signos puede integrar el
delito".
2. Interno: La voluntad de alterar la moneda legtima. En este caso.
como en otros de este tipo, cabe sealarse la extraterritorialidad de
leyes penales extranjeras, pues se admite como delito la alteracin
de una moneda extranjera.

23.4 Introduccin, expedicin o circulacin de monedas falsas o alteradas.

Introduccin de moneda falsa o alterada:

El cdigo penal precepta que comete este delito quien, a sabiendas
introduce al pas moneda falsa o alterada. (articulo 315)
Elementos:
1. Material: El hecho de introducir al pas moneda falsa o alterada,
siendo posible que se trate de moneda nacional o extranjera.
2. Interno: El delito requiere dolo especfico pues con la frase: a
sabiendas la ley nos indica que en el agente debe existir voluntad y
conciencia, de hacer uso de la moneda que sabe que es falsa o que
sabe que est alterada. La frase examinada configura varias
circunstancias que establecen presuntamente ese dolo especfico,
presuncin legal que es juris tantum, por lo que puede ser destruida
por prueba en contrario suficiente. Tales circunstancias son: a) La
experiencia derivada del conocimiento de la calidad de las monedas,
por razn de la profesin actividad u ocupacin del agente; b) La
portacin de dos o mas monedas falsas o alteradas, como indicio de
que el agente se dispone a hacerlas circular; c) El poner en circulacin
una y en esa misma ocasin ser portador de otras dos o mas, como
indicio tambin de que se tiene la maliciosa intencin de ponerlas en
circulacin todas; y d) El haber cometido con anterioridad el mismo
delito".

Expedicin de Moneda Falsa o Alterada

Definicin:
Comete este hecho delictivo quien a sabiendas, adquiere o recibe
moneda falsa o alterada y la ponga, de cualquier modo, en circulacin
(articulo 316).

Elementos:
1.Consiste en la expedicin de la moneda. Expedicin de moneda en
el sentido de la ley significa el hecho de darla salida, de ponerla en
circulacin" o bien "hacerla salir de la esfera de custodia del
detentador, emplandola como signo legal de pago.
2. Interno: Requiere adems del dolo genrico, el especfico del
conocimiento de que la moneda adquirida o recibida es falsa o ha sido
previamente alterada.
Consumacin: Se consuma la expedicin por el hecho de la puesta en
poder de otro de la moneda, como signo de pago, para su aceptacin
con tal carcter por el pasivo.
CERCENAMIENTO DE MONEDA
Definicin:
Consiste este delito en cercenar moneda legtima del pas o introducir
a l moneda cercenada, o bien ponerla en Circulacin (artculo 317).
Elementos:
1. Material: .El cercenamiento no es ms que una variedad especfica
de la alteracin de moneda con la cual se disminuye el valor de la
moneda metlica, pues no se concibe que el falsificador obre contra
sus intereses, tender a dar la moneda un valor superior.
2. Interno: Consiste en la conciencia y voluntad de cercenar la
moneda legtima, de Introducir al pas moneda cercenada o de
ponerlas en circulacin. Aunque el cdigo pena] no hace en este caso
referencia especfica, como en los otros, se entiende, precisamente
por lo dispuesto en los artculos precedentemente comentados que la
moneda puede ser nacional o extranjera.
EXPEDICION DE MONEDA FALSA RECIBIDA DE BUENA FE
Definicin:
Comete este delito quien habiendo recibido de buena f, moneda
falsa, alterada o cercenada, la expende o pone en circulacin a
sabiendas de su falsedad (artculo 318).
Elementos:
1. Material: Consiste en haber recibido de buena f las monedas, es
decir, en la creencia de que son legtimas. La buena f es el
convencimiento de que se realiza un hecho en forma lcita. Peroel
hecho es que a sabiendas de su falsedad, cercenamiento o alteracin
se pone a circular.
2. Interno: La conciencia de que la moneda es falsa. Cercenada o
alterada y la voluntad de ponerla en circulacin.
EMISION y CIRCULACION DE MONEDA
Definicin:
Este delito puede ser cometido en varias formas, segn se infiere del
artculo 319 del cdigo penal: siendo ellas: I. Por quien haga circular
billetes, vales, pagars, u otros documentos que
contengan orden o promesa de pago en efectivo, al portador ya la
vista o fichas, tarjetas, laminillas, planchuelas u otros objetos con el
fin de que sirvan como monedas. 2. Por quien ilegtimamente emita

piezas monetarias o las haga circular dentro de la Repblica.

Elementos:
1. Material: La materialidad del delito puede constituir en: a) Emitir
ilegtimamente piezas monetarias o hacerlas circular. La emisin de la
moneda es privilegio del Estado. El hecho comprende tanto la
autorizacin de la emisin como la emisin en s misma sin ajustarse
a una ley de emisin; la emisin puede ser ilegal por: al Acuar
moneda con ttulo o peso inferiores a los de ley; b)Por emitir billetes
en cantidad diferente a la autorizada por ley.
2. Interno: Consistente en la conciencia de que la emisin no est
autorizada y la voluntad de efectuar el acto, como la conciencia de
que los objetos no son la moneda legal.
23.5 Falsificacin de sellos, papel sellado y timbres y otras especies fiscales.

Falsificacin de sellos, papel sellado, timbres y

otras especies fiscales
Definicin:
De acuerdo con el cdigo penal este delito consiste en falsificar sellos
oficiales, papel sellado, estampillas de correo, timbres fiscales, o
cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados cuya emisin
est reservada a la autoridad o controlada por sta (artculo 328) o
tenga por objeto el cobro de impuestos.
Elementos:
1.Material: El hecho consiste en: a) Falsificar sellos Oficiales; En este
caso la ley se refiere a los sellos de hule o de goma que poseen
relieves o perforacin, que son usados para garantizar la identidad y
legitimidad de las cosas a que son aplicadas por la autoridad. B) Papel
sellado: es el papel en que deben extenderse los documentos
oficiales y dems documentos pblicos. Una ley especfica, la Ley del
timbre y del papel sellado, determina los documentos que deben
faccionarse en papel sellado y el valor del mismo. c) Estampillas de
correo: los sellos del correo en que se aprecia el valor del impuesto
pagado por el remitente, el cdigo postal regula lo referente a
estampillas de correo. d) timbres fiscales: son utilizados para
completar el valor del papel sellado o en defecto del mismo. e) La
fals1ficacin de cualquier otra clase de efectos sellados o timbrados
cuya emisin est reservada a la autoridad o controlada por sta, o
tenga por objeto del cobro de impuestos.
2. Interno: La conciencia y voluntad de falsificar alguno de los sellos
mencionados.
FALSIFICACION DE BILLETES DE LOTERIA
Este delito consiste en falsificar billetes de loteras debidamente
autorizadas. Tambin se comete, alterando los billetes verdaderos
(articulo 329).
Elementos:
1. Material: el delito se configura por: a) Falsificar billetes de loteras
debidamente autorizadas: fingir en su totalidad el billete de una
lotera legal. b) Alterar un billete verdadero: dar a un billete verdadero
una apariencia diferente a la original, por ejemplo cambiar un nmero

para que coincida con el premiado. Subjetivo: El elemento subjetivo

se encuentra en la voluntad de hacer un billete de una loteria
autorizada en 1a conciencia de que no es el legtimo, o bien,
tratndose de uno legtimo la voluntad de alterarlo.
FALSIFICACION DE PLACAS y DISTINTIVOS PARA VEHICULOS
En este delito se comete por quien falsifica placas u otros distintivos
que las autoridades acuerden para los vehculos (artculo 330).
Elementos:
1. Objetivo: Integrado por los siguientes hechos: a) Falsificar placas y
dems distintivos de vehculos, por ejemplo las calcomanas, es decir,
hacer una placa o calcomana falsas. b) Alterar placa o distintivo
verdadero: la alteracin tiene por objeto dar a las cosas alteradas
apariencia distinta de la original, por ejemplo alterar el ao para el
que fue dispuesta la calcomana o placa.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de falsificar la placa o alterarla.
Queda comprendido tambin dentro de este hecho el uso de placas o
distintivos de vehculos, a sabiendas de que son falsificados o
alterados. El elemento moral, en este caso refiere al conocimiento del
agente de que estn falsificados los objetos y usarlos a pesar de ese
conocimiento.
FALSIFICACION DE CONTRASEAS y MARCAS
Este delito se comete por quien falsifica marcas, contraseas o firmas
oficialmente usadas para contrastar pesas o medidas, identificar
cualquier objeto o certificar su calidad, cantidad o contenido,
as como aplicar marcas o contraseas legtimas de uso oficial a
objetos distintos de aquellos a que debieron ser aplicados (articulo
331).
Elementos:
1. Material: consiste en: a) Falsificar marcas. contraseas o firmas
oficiales. b) Que dichas marcas sean de las usadas para contrastar
pesas o medidas o para identificar objetos o certificar ya sea su
calidad o cantidad, o bien su contenido. c) Cuando las marcas o
contraseas no sean falsos sino legtimos pero con objetos diversos
de los que debieron ser aplicados.
2. Moral: Constituido por la conciencia y voluntad de falsificar 1as
contraseas y marcas aludidas, o bien la conciencia de utilizar
ilegtimamente las emitidas legalmente.
USO DE SELLOS y OTROS EFECTOS INUTILIZADOS
El tipo legal esta configurado por hacer desaparecer de cualquiera de
los sellos, timbres, marcas o contraseas, el signo que indique haber
ya servido o sido utilizado para el objeto de su
expedicin, o fuere nuevamente utilizado (artculo 332); as como a
sabiendas usar, hacer-usar o poner en venta los efectos utilizados ya
mencionados.
Elementos:
1. Material: Integrado por los siguientes aspectos: Hacer desaparecer
de las marcas el signo que indique que ya fueron utilizadas, por

ejemplo limpindoles o lavando signos que as lo indiquen. b) usar o

hacer usar. 0 poner en venta, a sabiendas de que ya fueron utilizados
los efectos referidos.
2. Subjetivo: La conciencia y voluntad de que, sabiendo que las
marcas ya fueron utilizadas, volverlas a utilizar, o bien la voluntad de
hacer desaparecer los signos indicados.
TENENCIA DE INSTRUMENTOS DE FALSIFICACION
Comete este delito quien fabricare, introdujere al territorio nacional, o
retuviere en su poder, cuo, sellos, marcas, u otros instrumentos o
tiles conocidamente destinados a cometer alguna
de las falsificaciones a que se refiere este ttulo (artculo 333).
Elementos:
1. Material: Esta constituido por: a) Fabricar instrumentos o ponerlos
en su poder, destinados a cometer alguna de las falsificaciones ya
mencionadas. b) Que tales tiles o instrumentos sean conocidamente
destinados a la falsificacin, que sea evidente que serv1ran para
falsificar o cometer alguna de las falsificaciones mencionadas.
2. Interno: La conciencia y voluntad de fabricar los objetos para
cometer las falsificaciones indicadas, o de retenerlos.
EMISIONES INDEBIDAS
Este delito se comete por quienes dirijan o administren un banco o
institucin que, con ocasin de sus funciones, autorizaren la
fabricacin o emisin de monedas con ley o peso inferior a las
legtimas o de billetes de banco o cualesquiera ttulos, cdulas o
acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o en
condiciones distintas a las prescritas para el caso (artculo 334).
Elementos:
Material: Existe cierta s1rnilutud con el caso contemplado en el
artculo 319 del cdigo penal pero en la infraccin que comentamos,
el sujeto activo es especfico; solo pueden serlo quienes dirijan o
administren un banco o institucin que deba autorizar la fabricacin o
emisin de monedas. Las acciones matei1ales son: a) que el activo
mencionado autorice la fabricacin o emisin de monedas con la ley o
peso inferior a las legtimas; en este caso la referencia es a moneda
metlica. b) Que autorice la emisin de billetes de banco o ttulos o
cdulas o acciones al portador en cantidad superior a la autorizada o
en condiciones distintas de las prescritas para el caso.
2. Interno: La conciencia de ser la persona autorizada para la emisin
y la voluntad de realizar dicha emisin en las condiciones indicadas,
que violan las disposiciones al respecto.

23.6 La f pblica documental.

La fe pblica documental:
La falsedad en actos viola la fe pblica documental, o sea la fe que la
ley presta a determinados documentos (actos, escrituras) como
prueba permanente y autntica de hechos jurdicos Por lo cual se

llama tambin, con locucin no del todo precisa "falsedad

documental. La ley al reprimir esta forma de delincuencia, tutela un
bien jurdico de orden principalsimo.
En efecto, las relaciones
sociales, a causa de la extrema fragilidad de la palabra, no seran
posibles si el pensamiento y la voluntad no fueran confiados a medios
duraderos y ciertos, capaces de atraerse, de manera continua, la
confianza colectiva.
Estos medios son los documentos, y ms
particularmente, los "actos".. Son ellos materia, as, como pergamino,
papel, tela, etc., pero materia espiritualizada por la f que les da vida.
23.7 Actos equiparados a los pblicos para efectos penales.
Actos equiparados a los pblicos para efectos
penales (Articulo 324 del Cdigo Penal).
E! cdigo ha resuelto una cuestin debatida bajo el Cdigo derogado
(Artculo 202), es decir, si la equivalencia de algunos actos a los actos
pblicos es (en cuanto a la pena) o (en cuanto a sustancia), o sea
para todos los efectos. Esta cuestin tema grande importancia
prctica para el momento consumativo, ya que la equivalencia
solamente para fines penales, haca entrar la letra de cambio y el
testamento en el nmero de las falsedades en documentos privados
para cuya acriminacin se requera el elemento del uso. (Articulo 204
del Cdigo Penal derogado)
La doctrina y la jurisprudencia opinaron, en general, por la
equivalencia completa. En cambio el Cdigo Vigente estableci esta
equivalencia, nicamente considerando que la necesidad de reprimir
con mayor vigor la falsificacin de esos documentos no puede, sin
embargo, desnaturalizar su esencia de documentos privados; el
equipararlos completamente conducira a una verdadera ficcin
jurdica.
Los documentos equiparados son: 1) las letras de cambio; 2) todo
otro ttulo de crdito transmisible por endoso o al portador.
1. Letras de Cambio:
La Letra de Cambio es un ttulo de crdito (a la orden), que contiene
la obligacin de pagar determinada suma, al vencerse el plazo, al
tenedor de ella, dentro de las formas establecidas por la ley. En el
concepto de letra de cambio se incluyen, tanto la letra de cambio
propiamente dicha, como los "pagares" y las "libranzas".
Los requisitos de la letra de cambio estn enunciados en el Artculo
386 del Cdigo de Comercio. Si faltan algunos de tales requisitos, no
hay letra de cambio, y por consiguiente no hay falsedad.
Se equipara tambin a los actos pblicos la letra de cambio en blanco
(o sea un pliego sellado y firmado en forma de letra de cambio, pero
al que falta el tenor esencial de ese documento).
La falsedad en letras de cambio puede cometerse mediante

contrafaccin (creacin ficticia de una letra inexistente) o alteracin

(anulacin o modificacin ficticia de una obligacin cambiara
verdadera), o dando vida de manera ficticia a una letra de cambio ya
vencida. La falsedad puede recaer, tanto sobre los requisitos
esenciales (fecha, cantidad que debe pagarse, vencimiento, firma,
persona del tenedor y del librador etc.), como sobre los elementos no
esenciales (librado por necesidad, domiciliacin, trmino para la
presentacin de la letra). En cuanto a las clusulas, slo hay falsedad
si se trata de clusulas previstas por la .ley, (por ejemplo, la clusula
no a la orden), pero no constituye falsedad la cancelacin de la
clusula a la orden. Si se trata de clusulas no previstas por la ley,
slo constituyen falsedad si tienen por efecto anular la obligacin
cambiara; no dan lugar a falsedad cuando son inocuas.
2. Otros ttulos transmisibles por endoso o al portador:
Son transmisibles por endoso aquellos ttulos de crdito cuya
propiedad y derechos inherentes pueden transferirse con un simple
endoso.
Son ttulos esencialmente transmisibles por endoso, las letras de
cambio, los cheques bancarios, las facturas endosables, los
certificados de depsito, los bonos de prenda, las cartas de porte, los
conocimientos de embarque, los giros o valores postales y
telegrficos, y adems los ttulos nominativos, en cuanto por ley o por
costumbre son transmisibles de esta manera (Artculo 385 del Cdigo
de Comercio).
Son ttulos al portador (excluidos los emitidos por el gobierno o por
institutos de emisin, los cuales equipara a la moneda el Artculo 320
del Cdigo Penal), los ttulos al portador de circulacin ordinaria,
reglamentados por el Cdigo de Comercio (Articulo 436 del Cdigo de
Comercio), como las acciones y obligaciones emitidas por sociedades
comerciales, y los ttulos al portador de circulacin restringida, las
libretas de cuenta corriente, los cheques al portador y los cheques de
viajeros.
NOCIN DE ACTO:
Acto no es lo mismo que documentoel uno est en relacin con el
otro como la especie con el gnero. Por esto la expresin Falsedad
documental", en vez de "falsedad de actos por lo genrico, es
bastante imprecisa. Aunque nuestro Cdigo Penal es la que utiliza al
referirse a la falsificacin de documentos.
Documento (de docere, informar, hacer saber) es todo objeto vlido
para probar una verdad, y por consiguiente, no slo puede serlo un
escrito, sino tambin una piedra, un hueso, un fragmento de metal,
etc. Si esa verdad no es solamente histrica, religiosa cientfica, sino
jurdica (y esto sucede cuando el documento contiene una
declaracin de voluntad o la atestacin de una verdad jurdicamente
eficaz) se tiene un documento en sentido jurdico (por ejemplo, un
dibujo, un impreso, una marca de contrasea, un disco fonogrfico,

una huella .digital, etc.).

En cambio acto es cualquier manifestacin del pensamiento o de la
voluntad -jurdicamente eficaz- en forma escrita. Lo que distingue,
pues, el documento y el acto no es el contenido (manifestacin,
jurdicamente eficaz, del pensamiento o de la voluntad), sino la forma
(escrita).
En otros trminos: el acto tiene un contenido de pensamiento legible
por lo que para los efectos de aplicacin del Cdigo Penal se hace
equiparado.
La denominacin y el concepto de "acto, fue sacado del derecho civil
que considera como medios de prueba el acto Pblico Y la escritura
privada, pero toman, en derecho penal, especial significado. Desde
ahora podemos decir que la nocin penal de "acto"
es ms vasta y comprensiva que la del derecho privado. '

23.8 Validez del acto.

Validez del acto
Puede hablarse de acto en cuanto el acto existe; pero no existe
cuando le faltan aquellos elementos que la ley considera esenciales.
Esto debe decirse de los negocios jurdicos realizados por personas
absolutamente incapaces (locos, nios); o cuando carecen de las
formas requeridas por la ley (como un testamento pblico sin testigos
una donacin por medio de una escritura privada, un acto pblico no
aceptado por un funcionario publico); o cuando tienden a un fin
imposible o ilcito (venta de cosas inexistentes orden de asesinar,
etc.). Estos actos se llaman tambin absolutamente nulos o nulos,
pero son totalmente inexistentes, y como tales no pueden producir
efectos jurdicos (lo que es nulo no produce ningn efecto); ni siquiera
son propiamente "actos" conforme a lo dicho en el numero anterior, y,
por lo tanto, no son susceptibles de falsedad.
Se llama inocua o intil la falsedad que recae sobr esta clase de
actos por cuanto no puede causar dao.
Son muy distintos los actos que se llaman relativamente nulos, o
simplemente anulables, como los llevados a cabo por personas
capaces, cuyo consentimiento est, sin embargo, vicia do por error,
violencia o dolo, o por personas slo legalmente incapaces como los
menores, los interdictos, los inhabilitados; o, por ltimo, los negocios
que son declarados nulos, por disposicin legal, en favor de
determinadas personas. Estos actos producen todos sus efectos
mientras no sean impugnados por los derechos habientes ni anulados
mediante sentencia judicial; adems pueden subsanarse mediante
ratificacin revalidacin"), a diferencia de los actos nulos, para los
que vale la regla, (lo que es vicioso desde el principio, no puede
revalidarse con el transcurso del tiempo); y pueden ser convertidos
en otros actos que tengan todos los requisitos para la validez

("conversin").
En este caso la falsificacin es siempre posible.

23.9 Diversas clases de actos.

Diversas clases de actos:
Los actos que se toman en consideracin para los efectos de la
falsedad son los siguientes:
a) Actos pblicos
b) Actos Privados
El Cdigo Penal no da la definicin de estas clases de actos; por
consiguiente para determinar su naturaleza, hemos de recurrir al
derecho civil y administrativo Pero recurdese que el concepto de
acto pblico o privado tiene casi siempre en derecho penal una
extensin ms vasta que en las dems ramas del derecho.
Acto pblico es el documento redactado, con las debidas formalidades
por un Notario o por otro funcionario pblico autorizado para atribuirle
f pblica en el lugar donde ese acto fue formado.
Entran adems, para fines penales, en el concepto de "acto pblico"
todos los dems actos de naturaleza esencialmente pblica (de
alguna manera "redactados" o "formados. por un funcionario pblico).
El valor probatorio del acto pblico, para los efectos penales, no
coincide perfectamente con el mismo valor para los efectos civiles, el
acto pblico hace prueba plena, hasta querella por falsedad de que el
documento procede del funcionario publico que lo ha redactado como
tambin la hace de las declaraciones de las partes y de los otros
hechos que el funcionario pblico atestigua haberse realizado en su
presencia o haber sido efectuados por el (Articulo 657 del Cdigo
Procesal Penal).
En derecho penal en cambio, se distinguen, para los fines de la
prueba dos categoras de actos pblicos: los que valen hasta prueba
contraria y los que valen hasta querella por falsedad.
Las copias de actos pblicos expedidas en la forma prescrita, por
funcionarios pblicos autorizados dan f lo mismo que el original. E
igual f dan las copias de .actos originales, expedidas por los
funcionarios pblicos de ellas, que estn autorizados para hacerlo.
Son elementos constitutivos de un acto pblico: 1) la calidad de
funcionario pblico en quien lo redacta; 2) su competencia por
materia y por territorio; 3) la formacin de ese acto durante las
funciones pblicas del funcionario; 4) la observancia de las
formalidades prescritas por la ley.
Para la nocin de "funcionario pblico", vase el articulo I, inciso 2o.
de las disposiciones generales del Cdigo Penal. A los funcionarios
pblicos se equiparan en relacin a los actos que redactan en

ejercicio de sus atribuciones, los empleados pblicos encargados de

un servicio pblico.
Siguiendo la clasificacin de MANZINI, los actos pblicos pueden
dividirse en formal y materialmente pblicos y formal y
materialmente privados.
Son formal y materialmente pblicos:
1. Los actos legtimos (leyes, decretos legislativos, ordenanzas
y decretos extraordinarios);
2.
Los actos administrativos (decretos ministeriales, actos del
poder ejecutivo, internos y externos);
3
Los actos judiciales del Juez y sus auxiliares, como
(sentencias, decretos, actas y citaciones), y los actos de
administracin judicial (como los certifica' '" dos o constancias
de antecedentes penales.
Son formal y materialmente privados:
1 Los actos emitidos por la administracin pblica como sujeto
de derecho privado, por medio de organismos pblicos (por
ejemplo, la nmina con salario de los obreros por planilla);
2.

Los actos notariales equiparados a ellos:

En que es autor de la declaracin de voluntad y de verdad
un particular mientras que el beneficiario del acto, en
sentido formal, es el Notario u otro funcionario pblico que
lo acepta , para s sin encontrarse ejerciendo el cargo
respectivo.

Actos privados (o documentos privados) son todos los actos formados

sin intervencin de un funcionario con tal que estn firmados por las
partes. No estn sujetos a ninguna formalidad especial; su registro
esencial y nico es la firma (autgrafa) de las partes, que no pueden
ser reemplazada ni por una cruz ni por otro signo. Pueden estar
escritos en lengua extranjera, sin fecha, entrelineados, etc.
La firma puede ponerse antes o despus de redactar el acto. En el
primer caso tenemos la hoja firmada en blanco, que hace prueba de
los convenios escritos despus salvo el caso de abuso de hoja en
blanco.
Aunque por regla general un documento privado debe estar firmado
(pues slo de este modo puede individualizarse), sin embargo en
algunos casos la ley no exige la firma. Esto vale para Ios libros de
comercio, para las facturas aceptadas Para los registros y papeles
domsticos y para los telegramas, si el original ha sido firmado o se
ha entregado o hecho entregar al remitente. En esta ltima categora
se incluyen no slo los archivos familiares y de asociaciones de
derecho privado, sino tambin los papeles escritos, de cualquier
gnero que sean (cartas, hojas volantes, notas apuntes etc.).

La fecha no constituye elemento esencial de una escritura privada,

menos en los casos taxativamente indicados por la ley, o cuando
tenga alguna importancia jurdica En efecto, la fecha de un
documento privado que contenga declaraciones unilaterales, no
destinadas a determinadas personas. Puede ser comprobada por
cualquier medio probatorio.
Adems por efecto de "conversin" tiene cabida entre los documentos
privados los actos pblicos que por incompetencia o incapacidad del
funcionario o por defectos formales, no tienen fuerza de acto pblico,
con tal que estn firmados por las partes.
Los documentos privados tienen la misma fuerza probatoria de los
actos pblicos slo cuando son reconocidos, verificadas en juicio, o
autenticadas por un Notario.
Los documentos privados, otorgados como prueba de obligaciones -y
reglamentada por el Cdigo Civil-, es la mas vasta, y podemos decir la
mas tpica, pero propiamente entre las enumeradas antes, y que a
pesar de ello merecen ser amparadas penalmente por referirse a
bienes e intereses legtimos, que no pueden dejarse sin defensa Por
consiguiente, acto privado, en derecho penal, es todo "documento
escrito cuya falsificacin aunque no lesione ningn derecho
patrimonial, puede perjudicar la vida econmica, la vida fsica y la
vida moral de la persona a quien se atribuyen dicho documento".
23.10 Elementos constitutivos del delito de falsedad.
Elementos constitutivos del delito de falsedad:
Los elementos esenciales de la falsedad en actos, bajo cualquier
forma que sea, son tos siguientes: 1) inmutacin de la verdad; 2)
imitacin de la verdad; 3) dao; 4) antijuridicidad; 5) dolo.
I.

La inmutacin de la verdad:

Dice CARRARA, es tan "ingnita a la falsedad, que casi parece

superfluo enumerarle como elemento esencial de este delito".
Puede recaer sobre la materialidad del acto (falsedad material), y se
manifiesta como contrafaccin, alteracin o supresin; o sobre su
contenido ideal (falsedad ideolgica), o sobre el ser de la persona
(falsedad personal).
II.

La Imitacin de la verdad:

Adems de la inmutacin de la verdad, la doctrina tradicional ha

requerido siempre la imitacin de la verdad, segn el antiguo
principio de los prcticos: (la falsedad es la imitacin de la verdad en
perjuicio ajeno). Es tan indispensable este elemento, que causa
estupor el ver que la doctrina moderna pretende eliminarlo. As
argumenta CARRARA:
"Es cierto, segn los fundamentos de la ciencia, que ningn acto

externo, por malo que sea, puede elevarse a delito si no tiene el

poder de causar perjuicio si no tiene el poder de engaar. Y es cierto
que un acto de falsedad no tiene poder de engaar si no imita la
verdad. Luego es cierto que la imitacin de la verdad es un elemento
indispensable para la criminosidad de la falsedad en documentos.
Este es un sealamiento del que no podemos salir". Esto acontece
cuando el falsario, al proceder con intencin de engaar, intenta
imitar la verdad en un documento, pero "de modo que -no puede
engaar a nadie". As sera en el caso del que creyera falsificar r..i
firma escribiendo mi nombre en caracteres egipcios, griegos,
taquigrficos, criptogrficos u otros por el estilo. En cambio, un borrn
puede valer como falsificacin, cuando trata de imitar el borrn con
que acostumbro firmar". (57).
Debemos pues, tener por cierto, no obstante la autorizada opinin
contraria, que la imitacin es un elemento indispensable de la
falsedad; y si la ley no lo indica, es por ser tan inherente a la nocin
de falsedad, que el mencionarlo sera superfluo. En efecto, no hay
falsario que no se ingenie por imitar la verdad de alguna manera. "No
se exigir ciertamente una imitacin perfecta" observa tambin CAR
RARA. Pero cuando la falsedad es tal que se reconozca a simple vista,
el juez humano, ante la mezquina proporcin a que por esas
condiciones se reduce la potencialidad del dao general, siempre
dudar sobre la aplicacin de la gravsima pena de la falsedad en
documentos pblicos". Como regla absoluta puede ensearse que es
indispensable una imitacin capaz de inducir a engao; y como regla
absoluta ha de admitirse que la equidad del magistrado puede
eliminar el ttulo de falsedad, cuando lo burdo de la falsificacin llega
a un grado tal, que puede ser llamada palpable y evidente.
Eliminar de la falsedad el requisito de la imitacin de la verdad,
equivaldra sobre todo a eliminar el elemento de la idoneidad de los
medios engaosos, sin el cual no puede existir este delito.

III. Dao:
Como en todo delito el dao es elemento de la falsedad; y elemento
esencial en cuanto se identifica con la antijuridicidad, y no es
condicin objetiva de punibilidad o fin subjetivo (motivo) extrao al
dolo mismo, como alguno, con muy poca exactitud lo afirma. Sin
dao real o posible (peligro), no hay antiiuridicidad. no hav delito, no
hay falsedad. Si falta un dao a lo menos potencial, aptitud para
producir un perjuicio habr una intencin mala, pero no falsedad
consumada o tentada. Por esto no es la falsedad llamada intil o
inocua, o sea la que nunca puede producir dao, como acontece
cuando la falsedad recae sobre un documento inexistente o
absolutamente nulo. Por ejemplo, de un documento que carece de
firma, de un acto pblico otorgado ante un funcionario pblico
incompetente por razn de materia, o una falsedad que recae sobre
partes no esenciales del acto, como son las clusulas legalmente

implcitas (recordemos el ejemplo clsico de CAR RARA sobre el

vnculo de solidaridad entre las personas mutuamente obligadas,
agregado en una letra de cambio), o de la falsificacin de una cruz,
etc.
Pero en todo caso la posibilidad del dao debe ser consecuencia
directa no extrnseca ni accidental, del documento falsificado. Es
decir, no basta (y es frase de CARRARA) que la escritura haya servido
para engaar en virtud de posterior artificio".
Nuestro cdigo reproduce la condicin de que la falsedad en un acto
publico es punible nicamente cuando puede producir un perjuicio
publico o privado, (Real o Posible) ya que todo documento
jurdicamente importante cuando es falsificado, necesariamente tiene
en si mismo la aptitud para causar dao (dao potencial).
IV. Antijuricidad:
La nica hiptesis que merece importancia, al tratarse de las causas
que excluyen la antijuricidad, es la del consentimiento del agraviado.
La cuestin de si el consentimiento del derecho habiente tiene
eficacia eximente debe resolverse negativamente, tanto para los
documentos pblicos, como para los privados. La f publica
documental, en cuya lesin consiste la objetividad jurdica de la
falsedad en actos, constituye un bien tpicamente indisponible. La
lesionada por la falsedad es la colectividad organizada en Estado, no
la persona particular, que, eventualmente, puede ser tan slo
perjudicada. Estamos, pues, fuera de la teora del consentimiento del
agraviado, el asentimiento de ste no tendra ninguna eficacia.
Por ejemplo en el caso que un, Notario con el asentimiento de todos
los que realizan un contrato, hace figurar en el acto como pagada una
suma que no fue efectivamente pagada o certifica sobre la presencia
de testigos Que nunca pensaron en comparecer, el delito de falsedad
ser perfecto; y la violacin de la f Pblica no Podr subsanarse por
comn acuerdo entre el funcionario pblico y los otros interesados.
Lo mismo debe decirse si un individuo, en virtud de un mandato tcito
o expreso firma un acto privado con el nombre de una persona
analfabeta o imposibilitada para firmar por
enferma o ausente; o si
esta persona ratifica despus la firma. Tambin en este caso es
perfecto el delito, a pesar del consentimiento efectivo o presunto del
signatario aparente, pues el acto de firmar con nombre ajeno es
jurdicamente inadmisible aunque est autorizado; y si la escritura se
hace aparecer como procedente de una persona distinta del
verdadero autor, no podr dejarse de concretar una falsedad punible.
En la hiptesis de documento privado, (nunca en la de acto pblico),
slo podr discutirse si el hecho de la autorizacin es previa de la
ratificacin; pone al autor en una situacin sicolgica de buena f, en
que se excluye el dolo. Pero entonces la cuestin nasa. del campo de
la licitud objetiva, al de la imputabilidad.

V. Dolo:
En el delito de falsedad, la imputabilidad es a ttulo de dolo,
consistente en la conciencia de hacer valer como verdadero un
documento falso, con dao ajeno, dolo genrico por lo tanto, y no
especfico, pero doble en su unidad, por cuanto supone: 1) concienia
y voluntad de inmutar la verdad; 2) conciencia y voluntad de producir
dao o peligro.
En ltimo trmino, la falsedad es un delito de doble resultado
(inmutacin de la verdad y dao); y a ambos debe encaminarse la
intencin (previsin y volicin).
Por consiguiente, es errneo el ensear como homenaje a un obtuso
materialismo jurdico que el dolo en la falsedad, consiste en el acto
mismo de la falsificacin, y que, si existe el conocimiento de la
inmutacin de la verdad, nada ms debe buscarse. El dolo jams est
en la cosa misma, mucho menos en la falsedad; al contrario, debe ser
siempre probado; y no se prueba en la falsedad, si no se demuestra
que el agente, fuera de reconocer y querer la inmutacin de la
verdad, ha querido y previsto el dao real o posible.
La buena f excluye el dolo; y se tiene buena f, "No slo cuando se
cree verdaderamente lo que es falso, sino tambin cuando,
conociendo la falsedad, se cree que es inofensiva y no se preve de
ningn modo la posibilidad del dao".
Cuando falta la conciencia de la ilegitimidad del hecho,
voluntariamente causado no hay delito imputable a ttulo de dolo; si
acaso, se podra responder a ttulo de culpa pero nuestro derecho
ignora la figura de la falsedad culposa.
23.11 Proceso ejecutivo y concurso de delito.
Proceso Ejecutivo:
Las diversas formas de falsedad tienen requisitos comunes, pero se
diferencian en el proceso ejecutivo. Aunque ms adelante volveremos
sobre este asunto, diremos desde ahora que, que la falsedad en
documentos pblicos y privados se perfecciona con la falsificacin.
No es admisible la tentativa, por tratarse de un delito de peligro y
slo eventualmente de dao efectivo.
Concurso de delitos:
Si, como es frecuente, la falsedad concurre con otros delitos (es decir,
cuando es perpetrada para cometer u ocultar un delito de estafa, de
apropiacin indebida o de peculado), se aplican las normas del
concurso ideal (Artculo 70 del Cdigo Penal), ya que "con una sola
accin se han violado diversas disposiciones legales", sin distinguir si
se trata de falsedad en actos pblicos o en privados. Y no podra
hablarse, en este caso, de concurso de normas jurdicas, pues ste
supone una norma general y una norma especial que regulan una

misma materia".
No se presenta la hiptesis del delito continuado pues, sea que por
delito continuado se entienda una pluralidad de hechos criminosos
que ascienden de menor a mayor, sea que se designe con ese
nombre una pluralidad de hechos, cada uno de los cuales integra los
elementos de un delito repugna a tal construccin la falsedad en
documentos privados (delito medio) concurrente con la estafa (delito
fin), y no puede llevarnos a la absorcin de la primera.
Tambin queda fuera del campo de aplicacin el delito complejo
porque la falsedad no se provee como elemento constitutivo o
circunstancia agravante de ninguna forma de estafa.
Falsificacin de documentos:
Generalidades:
En trminos, generales. se denomina documento a "todo gnero de
escrito" sin embargo el contenido de nuestra ley hace referencia no
solamente a escritos sino a toda declaracin materializada que
posee contenido jurdico". Ciertamente, la mayor parte de
documentos, se encuentran expresados por escrito, pero ello no obsta
a quien pueda utilizarse otro tipo de descripcin o reproduccin.
C1asificacin de los documentos:
Nuestra ley penal hace referencia a dos clases de documentos, desde
el punto de vista de la fuente de su expedicin: a) Pblicos, los
expendidos por funcionario o empleado pblico, es decir, aquellos que
tienen funciones dentro de la administracin pblica. Funcionario
pblico es quien por disposicin de la ley, por eleccin popular o
legtimo nombramiento, ejerce cargo o mando jurisdiccin o
representacin de carcter oficial (artculo 1, inciso 2 disposiciones
generales del Cdigo Penal). Tambin son documentos pblicos las
escrituras de los notarios, por disposicin
legal, ya que en el Cdigo de Notariado se encuentran determinadas
como "instrumentos" pblicos. b) Privados: Los que se otorgan los
particulares entre s. c) Documentos privados equivalentes a
documentos pblicos" ttulos de crdito. letras de cambio u otros
ttulos transferibles por endoso (por ejemplo los cheques) segn
establece el articulo 324 del cdigo penal.

23.12 Formas tpicas de falsedad.

Formas tpicas del falsedad:
Pueden distinguirse tres formas de falsedad:
1. falsedad material;
2. falsedad ideolgica;
3. falsedad personal;
23.13 Falsedad material.
1. FALSEDAD MATERIAL:

Se tiene sta forma de falsedad siempre que la inmutacin de la

verdad recae materialmente sobre la escritura. La inmutacin
material puede efectuarse, o mediante formacin o contrafaccin, o
mediante alteracin, o por medio de supresin.
Formacin, es la creacin de un acto.
Contratacin, es la formacin total o parcial de un acto falso, sea que
se cree enteramente un documento falso (en el contenido o en la
forma), sea que se cree parcialmente, por medio de adiciones,
supresiones o modificaciones, distintas de la verdad (por ejemplo,
agregndole al acto legtimo notas accesorias falsas, como registros,
endosos, cancelaciones, etc.).
La contratacin se distingue de la formacin, en cuanto presume un
modelo que imitar, un trmino de comparacin.
Alteracin, es la transformacin material de documento legtimo en
alguna de sus partes, al agregarle o quitarle palabras, cifras, etc. De
modo que el documento exprese o atestigue cosas distintas de las
que expresaba o atestiguaba en su estado primitivo. Se distingue de
la contratacin en que sta crea un acto (total o parcialmente),
mientras en la alteracin el documento autntico preexiste, pero se le
contamina con adiciones, tachaduras, raspaduras, etc. .Sin embargo
no constituye alteracin la correccin de errores materiales.
Adems, la alteracin debe dejar que subsista el documento, aunque
modificado y viciado en su tenor; si anulara la esencia del acto, dara
lugar a falsedad por supresin.
Se comprende, pues, que la alteracin solamente puede recaer sobre
un documento autntico; un documento ya alterado no est bajo el
amparo de la ley.
Supresin no es la alteracin, sino la sustraccin, el ocultamiento o la
destruccin de un acto, para ocultar la verdad en perjuicio ajeno
(vase el Artculo 327 del Cdigo Penal).
El cdigo configura varias hiptesis de falsedad material, en
documentos pblicos (Articulo 321 del Cdigo Penal).
a)
Falsedad Material, cometida por un funcionario pblico en
documentos
pblicos. (Artculo 321 del Cdigo Penal).
b)
Falsedad Material, cometida por un funcionario pblico en
documentos
pblicos o privados y en atestados sobre el contenido de
algunos actos
(Artculo 321 del Cdigo Penal).
c)
Falsedad Material, cometida por un particular (Artculo 321 del
Cdigo Penal).
23.14 Falsedad ideolgica.
2. FALSEDAD IDEOLGICA:
Se llama falsedad ideolgica -con inadecuada palabra, aunque ya est

aceptada por la tradicin la que recae, no sobre la materialidad, sino

sobre el contenido ideal de un acto. Escultricamente la define
MANZINI, como aquella falsedad "que se encuentra en un acto
exteriormente verdadero cuando contiene declaraciones mendaces; y
se llama ideolgica, precisamente porgue el documento no es falso en
sus condiciones esenciales pero s son falsas las ideas que en l se
quieren afirmar como verdaderas".
Se castiga la falsedad ideolgica en un documento pblico, ya que
interesa primordialmente a la sociedad el que los actos pblicos se
redacten de modo que correspondan fielmente a los hechos y a
declaraciones efectuadas en presencia del funcionario pblico.
Un testamento que contenga un legado que no ha sido dispuesto, un
contrato de venta que atestige que se ha pagado el precio que
todava est por pagar, son documentos verdaderos, pero no
verdicos, y por esto son falsos, ideolgicamente hablando.
La Falsedad Ideolgica, es reprimida por numerosos cdigos, entre los
cuales se cuentan el francs, el alemn, y en Italia el de las Dos
Sicilias el sardo italiano, y bajo algunas formas el toscano. No
obstante, conviene advertir que la doctrina italiana no esta toda de
acuerdo sobre la acriminacin de la falsedad ideolgica, bajo la
configuracin de falsedad. Uno de los primeros en levantarse contra
la construccin jurdica de la falsedad ideolgica fue CARRARA, quien
sostuvo -como ya lo haba hecho NICOLINI que no existe ms falsedad
que la material, pues en todos los casos "lo. que se falsifica es la
materialidad del escrito, que no es como deba ser materialmente".
Por lo tanto, la falsedad puramente ideolgica o intelectual no era
punible bajo el ttulo de falsedad documental, sino (en casos
oportunos) bajo el de fraude, aunque la falsedad intelectual se hallara
en un documento pblico.
Cualquiera puede ver cmo esta crtica de CARRARA se deduce a una
pura sutileza, porque, aunque es cierto que en la falsedad ideal hay
siempre falsedad material (y viceversa), no puede negarse, sin
embargo, que una cosa es crear materialmente, en todo o en parte,
un acto falso, y otra es crear una divergencia, como PESSINA le objet
a CARRARA, consiste en el medio, "que es distinto, segn haya que
recurrir, para sustituir lo verdadero por lo falso, al artificio de viciar la
materialidad de la escritura, o al de enunciar como hecho verdadero
lo que no es cierto".
El cdigo configura las siguientes hiptesis de falsedad ideolgica:
a) Falsedad Ideolgica, cometida por el funcionario pblico en actos
pblicos (Artculo
322 del Cdigo Penal).
b)
Falsedad Ideolgica, cometida por un particular en un acto
pblico, (Artculo 322 del
Cdigo Penal).
23.15 Falsedad personal.

. FALSEDAD PERSONAL:
Se llama falsedad personal la que recae sobre una persona, o ms
propiamente, sobre la identidad, el estado y las cualidades de una
persona, de modo-que las autoridades y la fe pblica se engaen
acerca de ella.
El Cdigo Vigente cre la categora autnoma de la "falsedad
personal" al lado de la falsedad material e ideolgica, siguiendo las
enseanzas de la Escuela Italiana; pero se equivoc al hacer de ella,
contra lo enseado por los autores italianos, una clase distinta de la
"falsedad en actos". Ya que la falsedad personal es tomada en
consideracin en cuanto se traduce siempre, en ltimo anlisis, en
una falsedad documental. En efecto, a la falsedad documental da
siempre origen una declaracin falsa.
Tres figuras de falsedad personal preveo el Cdigo:
a) Usurpacin de Funciones. (Artculo 335 del Cdigo Penal).
b) Usurpacin de Calidad. (Artculo 336 del Cdigo Penal)
c)
Declaraciones falsas sobre la identidad o las calidades
personales propias ajenas
(uso pblico de nombre supuesto) (Artculo 337 del Cdigo
Penal).
23.16 Falsedad en documentos privados.
23.17 Uso de documentos falsos.
23.18 Supresin, destruccin y ocultacin de actos verdaderos.

24. Delitos de Falsedad Personal.

FALSEDAD MATERIAL:
1. Falsedad Material cometida por un funcionario pblico en
actos pblicos (Artculo
321 del Cdigo Penal).
Este delito consiste en el hecho del funcionario pblico que, en el
ejercicio de sus funciones, forma, en todo o en parte, un acto falso o
altera un acto verdadero.
El objeto de esta acriminacin es la necesidad de tutelar la fe pblica
documental.
Agente no puede ser sino el funcionario pblico en ejercicio de sus
funciones El particular (o el funcionario pblico fuera del ejercicio de
sus funciones) que falsifica un acto pblico, responder- del delito de
que trata el mismo Artculo 321 que no constituye una atenuante,
sino un ttulo especial de acriminacin. Pero si el particular concurre
en la accin del funcionario pblico, responder, segn las normas
sobre coparticipacin
criminosa (Artculo 36 inciso 3o. del Cdigo Penal).

Para la nocin de "funcionario pblico", vase el artculo I, inciso 2o.

del Cdigo Penal. (Disposiciones Generales).
Es necesario que el funcionario pblico realice este delito en el
ejercicio de sus funciones es decir, que la falsificacin se efecte
sobre actos comprendidos en su competencia funcional y territorial.
No basta que la falsificacin se .realice con ocasin de sus funciones.
El momento consumativo coincide con el acto en que se verifican la
formacin o la alteracin. No tiene importancia el desarrollo posterior
de una actividad criminosa (el uso) En efecto se trata de un delito
instantneo, aunque las consecuencias puedan ser permanentes El
uso que del documento haga el falsificador no es punible como un
nuevo delito; en cambio, el que de l hagan otras personas, halla
aplicacin en el Articulo 325 del Cdigo Penal.
La prescripcin corre desde el momento de la falsificacin, aunque el
acto haya sido usado posteriormente.
La tentativa no es admisible; en efecto, antes de ser cometida la
falsedad no hay posibilidad de dao; y cuando ya se ha cometido, el
delito se consuma.
Se aplican las normas del concurso material, si este delito se comete
para realizar o para ocultar otro delito (estafa, peculado, etc.).
Cuando se efectan falsificaciones ejecutivas de un mismo designio
criminoso, se aplicarn las reglas del delito continuado (Artculo 71
del Cdigo Penal).
La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del
agraviado.
La imputabilidad es a ttulo de dolo (genrico), dirigido a dos
resultados: falsificar el acto y producir dao o peligro.
2..
Falsedad Material, cometida por un funcionario pblico en
copias autnticas de
actos pblicos o privados y en atestados sobre contenido de
actos (Artculo 321
del Cdigo Penal).
La accin supone:
1.
La simulacin de una
expedicin en forma legal, suponiendo

copia

su

existente un acto pblico o privado;

2.
La expedicin de la copia de un acto
pblico o privado, distinta del
original.
La diferencia entre estas dos hiptesis consiste en que. en la primera
el acto es inexistente, y en la segunda existe, pero se expide una
copia distinta de l.
3. Falsedad Material cometida por un particular (Artculo 321 del
Cdigo Penal)

Sus elementos y regmenes son exactamente iguales al anterior,

porque la norma tipolgica es de carcter genrico.
FALSEDAD IDEOLGICA:
1. Falsedad Ideolgica cometida por un funcionario pblico en
actos pblicos
(Artculos 322 del Cdigo Penal).
Este delito consiste en el hecho del funcionario pblico que, al
aceptar o formalizar un acto en ejercicio de sus funciones: a) atesta
falsamente que un hecho ha sido realizado por l o que se ha
efectuado en su presencia; b) atestigua como recibidas por l
declaraciones que no se han hecho; c) omite o altera declaraciones
recibidas por l; d) de algn modo atesta un falso hecho cuya verdad
est destinada a probar el acto.
Para el concepto de falsedad ideolgica -que consiste en falsificar un
documento solamente en su contenido ideal, mientras que la falsedad
material lo falsifica en su materialidad, nos remitimos a todo lo dicho
anteriormente.
Objeto de esta acriminacin es la necesidad de tutelar la fe pblica,
aun respecto a la veracidad del contenido de los actos, en la parte
intelectual que tiene en ellos el funcionario pblico.
Agente es nicamente el funcionario pblico o el empleado encargado
de un servicio pblico.
La accin supone:
1.
La atestacin falsa, hecha por el funcionario pblico que
acepta o formaliza un
acto en el ejercicio de sus funciones, de que un hecho ha
sido realizado por l
o se ha efectuado en su presencia;
2.
La falsa atestacin de haber recibido declaraciones no
hechas por l;
3. La omisin o alteracin de declaraciones por l recibidas;
4. La falsa atestacin de hecho cuya verdad est destinado a
probar el acto.
Tiene este delito como se ve, una forma comisiva o una forma
omisiva.
Su consumacin se verifica apenas se efecta la atestacin falsa o se
verifican la omisin o la alteracin.
La tentativa no es posible.
La imputabilidad es a ttulo de dolo.
2. Falsedad Ideolgica cometida por un particular en actos
pblicos.

(Artculo 322 del Cdigo Penal).

Este delito consiste en atestar falsamente ante un funcionario pblico
y en un acto pblico, hechos cuya verdad est destinado a probar el
acto.
La accin supone:
1.

Una atestacin falsa es un acto pblico.

Esa atestacin puede ser dada por escrito o de palabra, por un

particular o por un funcionario pblico. El acto debe ser redactado por
un funcionario pblico.
2. Una atestacin que tiene por objetos hechos cuya verdad esta
destinada a probar el acto. Entre estas atestaciones no se hayan
comprendidas -las que se hacen acerca de la entidad o de las
calidades personales,- previstas expresamente en el Artculo 337,
entre las falsedades personales y mucho menos las que constituyen
el delito especial de alteracin de estado, segn el Artculo 241 del
Cdigo Penal.
Si el hecho consiste en la falsificacin de una firma que implique
alguna obligacin, se castigar a ttulo de falsedad material; si la
atestacin falsa es escrita por el funcionario pblico que redacta el
documento habr falsedad ideolgica en un acto pblico. Por lo tanto,
es preciso que la atestacin falsa sea escrita por el falsario sobre el
ttulo de crdito y que se refiera a la entidad propia y de otras
personas (es el caso de quien firma una obligacin emitida por una
sociedad comercial con su nombre y apellido verdaderos, pero con
falsa calificacin de presidente, de consejero, o administrador, etc.).
El inciso "cuya verdad est destinada a probar el acto" debe
entenderse en el sentido de que el particular tena la obligacin
jurdica de testificar la verdad el funcionario pblico. Fuera de esta
obligacin, el particular puede hacer falsas declaraciones sin cometer
el delito de que tratamos (podr responder eventualmente de estafa
o de otro delito, etc.). Hay obligacin de decir la verdad respecto a la
fecha en las actas de venta, testamento, etc., en relacin con las
transferencias de automviles; en las declaraciones extra juicio, en
las declaraciones de aduana, en los informes mdicos, etc.
Se consuma este delito al testificar en falso. Es posible tentativa. La
imputabilidad es a ttulo de dolo: voluntad conciente de atestar lo
falso, violando un deber jurdico propio.
FALSEDAD EN DOCUMENTOS PRIVADOS:
Consiste este delito en el hecho de quien, con el fin de conseguir,
para s mismo o para otros, algn provecho, o de causar a otros algn
dao, forma en todo o en parte un documento privado falso.
Objeto de esta acriminacin es el inters pblico de tutelar la fe
pblica inherente a un documento privado como elemento de prueba.
Sin embargo, no debe pasarse en silencio la discusin doctrinal
acerca de la naturaleza jurdica de la falsedad en documentos

privados a la que muchos autores han negado el carcter de delito

contra la fe pblica. CARMIGNANI, GIULIANI, GABBA, CARRARA,
CRIVELLARI, ZERBOGLIO y OLIVIERI, sostuvieron que el delito de
"falsedad privada" no debe clasificarse entre los delitos contra la fe
pblica, sino entre los delitos contra la propiedad, ya que, cuando se
falsifica o se altera una firma o una escritura privada, no es posible
imaginar un inters universal y comn a todos los ciudadanos,
respecto a esa firma o a ese escrito; y en cambio se tiene una simple
lesin del derecho de propiedad privada, sin el concurso de un dao
inmediato comn a todos los ciudadanos. No han hecho eco a esa
doctrina los legisladores ni la mayor parte de los autores, que han
aceptado la opinin de PESSINA, es decir, que la falsificacin de un
documento privado aunque no lesiones los derechos patrimoniales, si
lesiona el derecho, a travs de los medios destinados a comprobar la
verdad de las cosas y de los hechos.
Sujeto activo puede ser "cualquiera".
La accin supone:
1. La formacin, en todo o en parte, de un documento
privado falso o la alteracin de un documento privado
legitimo.
De las expresiones anteriores se deduce, como han opinado la
doctrina y la jurisprudencia, que, por lo regular, el documento privado
no admite sino la falsedad material.
Cuando el documento privado es genuino es decir, debido realmente
a su autor aparente, nada importa, para los efectos del delito, que el
documento no sea verdico, esto es, que sea falso en su contenido
intelectual. Por consiguiente, no es punible el registro falso que un
comerciante o un dependiente hacen en libros de comercio.
La falsedad ideolgica en documentos privados podr constituir
estafa u otro delito, pero no da lugar al delito que estamos
examinando, a menos que la ley, en algunos casos excepcionales, la
considere punible.
2.
El fin de obtener algn provecho para s o para otros, o de
causar a otros algn dao.
Este fin, adems de ser considerado en el dolo, es un elemento
material constitutivo del delito, el provecho puede ser injusto o
tambin justo, pues la justicia de l no quita la antijuridicidad de la
accin.
El dao que se causa a otros puede ser pblico o privado, patrimonial
o no patrimonial.
Pero es evidente que cuando falta la posibilidad de dao, nos
hallamos ante una falsedad inocua, no punible.
Esto acaece cuando no se trata de un documento en sentido jurdico,
es decir, dotada de cualquier eficacia probatoria y de valor
documental (por ejemplo, cuando se falsifica una carta comendaticia).
La antijuridicidad no queda excluida por el consentimiento del

agraviado; pero la orden o la autorizacin de firmar pueden, en casos

determinados, valer como causa de exclusin del dolo.
La imputabilidad es a ttulo de dolo (especfico), es decir, supone la
conciencia y la voluntad de la falsificacin y del uso con el fin de
obtener un provecho para s mismo o de causar dao a otros.
Si la falsedad es un medio para cometer otro delito (estafa, por
ejemplo), se tiene concurso ideal y no delito complejo.
USO DE DOCUMENTOS FALSOS: (Artculo 325 del
Cdigo Penal)
Este delito, consiste en el hecho de quien, sin haber concurrido en su
falsedad, hace uso de un documento falso.
Su objeto jurdico es la conveniencia de amparar la fe pblica violada
por el simple uso de documentos falsos, aunque la falsificacin se
haya efectuado sin la cooperacin del agente.
Agente es todo el que no haya concurrido en la falsedad.
La accin consiste en "hacer uso" de un documento falso.
"Usar" un documento significa "servirse de l" (y no de la materia de
l) en cuanto documento probatorio, aunque no se pretenda hacer
efectivo en juicio su poder probatorio, sino nicamente obtener su
registro, su autenticacin, su reconocimiento, su comunicacin y
transmisin a otros, para depositarlos, etc.
El "uso", pues, tiene sentido amplsimo y no se limita nicamente a
fines judiciales o legales. De todas maneras, supone siempre una
accin, no una simple omisin.
Los "actos falsos" a que se refiere el uso, pueden ser pblicos o
privados. A menos que la ley, en cuanto a los documentos privados,
requiera para esta acriminacin al fin de "obtener para s o para otros
algn provecho o de causar a otros un dao", lo que equivale a decir
que requiere un dolo especfico.
Cmo ha de entenderse la condicin negativa puesta por la ley de
que el agente no debe "haber concurrido en la falsedad?.
Esto significa que el agente ha debido permanecer extrao a la
falsificacin, ya como autor principal, ya como copartcipe. Si falsifica
el documento o concurre en la falsificacin, responder solamente de
este delito, es decir, de un delito nico, que algunos consideran como
progresivo por tratarse de un acto pblico. O sea que el uso queda
absorbido en la falsificacin.
A la hiptesis de que el agente no ha concurrido en el delito de
falsedad, se debe equiparar la de que, aunque hubiera concurrido, el
delito se haya extinguido, por amnista o por otra causa. Por lo tanto,
si alguno falsifica un documento (como autor o cmplice) y despus
hace uso de l, responder, no de falsificacin, sino de uso de un acto
falso, segn este Artculo 325.
En cuanto, a la ejecucin, este delito debe considerarse instantneo,

no permanente, y se consuma con el primer acto de uso. Por lo tanto,

el trmino para cualquier efecto de la ley penal corre desde el
momento del uso, y no desde el momento en que ste cesa.
No es posible la tentativa, pues el primer acto de uso consuma el
delito.
Hay concurso ideal, cuando el uso se convierte en medio para
cometer otro delito, por ejemplo, una estafa.
Es posible la coparticipacin criminosa si alguno instiga al agente al
uso, o le presta ayuda; pero no si nicamente se ha aprovechado del
hecho, permaneciendo pasivo.
La imputabilidad es a ttulo de dolo genrico: conciencia y voluntad
de hacer uso; menos en el caso de uso de escritura privada, que
exige dolo especfico.
Definicin:
Comete este delito la persona que sin haber intervenido en la
falsificacin hiciere uso de un documento falsificado, a sabiendas de
su fa1sedad (artculo 325).
Elementos:
1. Material: Consiste el hecho en: a) hacer uso de un documento
falsificado. Dicho uso ha de hacerse por quien no haya participado en
la falsificacin. Tambin debe hacerse mediante un o acto positivo y
no de una omisin, y ser real y no presunto ni hipottico; por ejemplo
judicial o extrajudicialmente preparando una prueba, iniciando actos
judiciales, presentado el documento para su autentiticacin. Protesto,
reconocimiento, descuento, renovacin, conversin, o ponindolo en
circulacin o notificarlo. etc.
2. Interno: Que el hecho se cometa: a sabiendas, es decir, que el
hecho requiere un dolo especfico: La conciencia de que el documento
es falso y la voluntad de utilizarlo pese a dicho conocimiento.
FALSEDAD DE CERTIFICADO
Definicin:
Este delito se comete nicamente por el facultativo que extendiere un
certificado falso concerniente a la existencia o inexistencia, presente
o pasada, de una enfermedad o lesin, cuando de ello pueda resultar
perjuicio (artculo 326).
Elementos:
1. Material: Consiste en que el sujeto activo extienda un certificado
falso; dicho certificado ha de referirse a la existencia o inexistencia de
una enfermedad o lesin. Sujeto activo solo puede ser un facultativo;
se conoce como facultativo a quien ha egresado de una facultad o
posee una facultad: en este caso, el facultativo es especfico:
solamente quien pueda extender certificados referentes a
enfermedades, por lo cual solamente podrn ser sujetos activos los
mdicos.
2Interno:

El dolo especfico de causar perjuicio.

Supresin,
ocultacin
o
destruccin
de
documentos:
Definicin:
Este delito comprende las tres clases de actos a que se refiere el
artculo 327: destruir, ocultar o suprimir total o parcialmente un
documento verdadero, pblico o privado, ya sea con un fin
indeterminado o con el nimo de evadir a la justicia en cuanto a
documentos que constituyan medios de prueba.
Elementos:
1. Material: Se comete este delito: a) Suprimiendo un documento,
quitndolo de alguna manera; b) Ocultndolo, es decir, sustrayndolo
de donde se encuentra para que no pueda encontrarse; c)
destruyndolo mediante alguna forma como el incendio. Estimamos
en todo caso, que en el hecho no aparece forma alguna de falsedad
sino mas bien causar perjuicio con la supresin u ocultacin del
documento.
2. Interno: Voluntad de la ocultacin o destruccin del documento, o
bien el nimo especfico de evadir la accin de la justicia.
3.FALSIFICACIN DE SELL0S y MARCAS OFICIALES
Generalidades:
Dentro de los sellos a que se refiere pueden mencionarse los sellos de
hule, los que se hacen en papel para documentos pblicos (papel
sellado), timbres, billetes de lotera, placas y distintivos para
vehculos y contraseas o calcomanas. En nuestro medio se
identifican como sellos, los de hule; en cuanto al papel sellado
genricamente tanto el contentivo de documento como los timbres
que son papeles sellados declarativos de pago de ciertos impuestos.
Las marcas oficiales se hacen algunos objetos para indicar su calidad
o peso; y son puestas por las autoridades oficiales. La enumeracin
que hace el cdigo penal es limitativa pues se refiere solo a los sellos
y marcas que ah se indican. Los delitos a que se refiere este captulo
consisten, en general, en una "creacin imitativa e ilegtima hecha
por cualquier medio, ya se trate de superposicin del elemento
impresor falsificado, ya de dibujo a mano, o de grabado, etc.. No es
necesario que la imitacin sea del todo exacta, completa e
indiscirnible bastando que sea idnea y pueda engaar al pblico
aunque no engae a la autoridad.
SUPRESION, DESTRUCCION
VERDADEROS

OCULTACION

DE

ACTOS

Como:
falsificacin de moneda (arts. 313 al 320)
falsificacin de documentos (arts. 321 al 327)
Fasificacin de sellos, papel ellado, sellos de correo,
timbres y otras especies (arts. 328 al 332)

24.1 Delitos de falsedad personal.

24.2 Usurpacin de funciones.

Usurpacin de funciones:
Comete este delito quien, sin ttulo ni causa legtima ejerciere actos
propios de una autoridad o funcionario, atribuyndose carcter oficial.
(articulo 33)
Elementos:
1. Material: Esta configurado por: a) ejercer actos propios de una
autoridad o funcionario, esto es, que el activo no sindolo, ejerce
tales actos. b) atribuirse carcter oficial. c) no tener titulo o causa
para ello.
2. Subjetivo: La culpabilidad en el hecho debe ser dolosa; consistir el
dolo en la conciencia de no ser funcionario y la voluntad de ejercitar
las funciones. Sujeto activo del delito solamente puede ser un
particular que ejerce actos propios de una autoridad, o funcionario
careciendo de tal carcter. "La usurpacin consiste en atribuirse ese
carcter y en tal virtud ejercer alguna funcin propia del cargo qu se
finge desempear.
Para esto basta con un solo acto de ejercicio indebido, como si el
agente fuese el funcionario competente. No es necesario la causacin
de algn dao.

Usurpacin de calidad:
La definicin legal de este delito est contenida en el artculo 336 del
cdigo penal; indica que comete este delito quien se arrogare ttulo
acadmico o ejerciere actos que competen a profesionales, sin tener
titulo o habilitacin especial, causa o no perjuicio; en este ltimo
caso, es decir, si causa perjuicio, la sancin se aumenta en una
tercera parte.
Elementos:
1. Material: comprende: a) Arrogarse titulo acadmico, o sea,
aplicarse a s mismo el carcter de poseedor de un ttulo acadmico,
titulo profesional, por ejemplo fingirse abogado, mdico y colocar
signos o rasgos que as lo expresen en papel membretado, en la placa
enclavada en la puerta de la oficina, en tarjetas de visita, en el
directorio telefnico, etc.
b) Ejercer actos que competen a profesionales sin tener titulo o
habilitacin especial. Aqu los actos que se ejecutan son los propios
de la calidad de abogado: firmar escritos o memoriales, comparecer a
las audiencias, etc. En cuanto a la habilitacin especial mencionada
por la ley es por que hay quienes pueden realizar determinados actos
de algunos profesionales, pero por una habilitacin especial, como la
que se da a los estudiantes de Derecho Pasantes de los Bufetes
Populares, quienes si bien no pueden suscribir el auxilio profesional,
pueden estar presentes en determinados actos.
2. Interno: La conciencia de no poseer el ttulo acadmico y la

voluntad de arrogrselo.
USO ILEGITIMO DE DOCUMENTO DE IDENTIDAD
Consiste este delito en usar como propio un pasaporte, cdula de
vecindad o cualquier otro documento legtimo de identidad, o bien
ceder a otro para que lo utilice su propio pasaporte, cdula o
documento de identidad (artculo 338).
Elementos:
Material: Se configura a travs de los siguientes actos: a)Usar como
propio un documento de identidad ajeno. b) Ceder a un tercero el
documento propio para que lo utilice. 2. Interno: La conciencia de que
el documento no pertenece a quien lo usa.
USO INDEBIDO DE UNFORMES E INSIGNIAS
Comete este delito. quien usare pblica e indebidamente traje o
uniforme de una institucin a que no pertenezca, o insignias o
condecoraciones que no estuviere autorizado para llevar (artculo
339).
Elementos:
1. Material: Se requiere: a) El uso pblico e indebido, o sea que deben
existir los dos elementos. si es pblico pero no indebido (aspecto
subjetivo para el juzgador) no se tipifica el hecho. b) De trajes o
uniformes. c) Que sean de una institucin a la que no pertenezca. d)
Que las insignias o condecoraciones quien las lleve, no est
autorizado para ello. "La insignia, el distintivo, la condecoracin y el
uniforme son seas exteriores y Visibles de autoridad, mando, honor,
dignidad, etc. de carcter oficial o particular y de origen nacional o
extranjero, por los que se da a conocer pblicamente cierta
personalidad como propia del agente, no correspondiendo a ello la
verdad. A los efectos penales no se comprenden entre los uniformes
que no son seal de autoridad o mando, de honor o de dignidad,
como por ejemplo el del barrendero del servicio de limpieza urbana
municipal, o el de las meseras de un restaurante", se requiere, como
dijimos que el uso sea indebido.
2. Interno: La conciencia y voluntad de utilizar un uniforme o insignia
de los indicados en la ley, sabiendo que no corresponde al sujeto
activo el usarlos.
24.3 Uso Pblico de nombre supuesto.

Uso pblico de nombre supuesto:

El hecho previsto en el artculo 337 del cdigo penal consiste en usar
pblicamente un nombre supuesto.
Elementos:
1. Material: Consiste en usar pblicamente un nombre que no sea el
que legalmente corresponde a la persona. El nombre legal integrado
por el de pila y el patronmico o apellido. El hecho se configura cundo
el sujeto declara que su nombre es otro, diferente del que legalmente
le corresponde; puede ser un nombre imaginario o el de otra persona.
Se requiere que el uso sea pblico, es decir, efectuado ante el
conglomerado social; no siendo necesario que realice ante autoridad

pblica, pero es ms evidente su realizacin en este ltimo caso;

tampoco es necesaria la causacin de un perjuicio. "El nombre
imaginario o de otra persona, es el nombre supuesto, el nombre falso:
la adicin al propio nombre, de una designacin que no altera la
identidad, no constituye suposicin de nombre aunque se refiera a un
hecho no verdadero, por ejemplo agregar al nombre y apellidos
verdaderos las palabras constitutivas de un apodo o sobrenombre.
2. Interno: El dolo consiste en la voluntad y conciencia del agente de
ocultar mediante el falso nombre, la autenticidad de su persona. Este
dolo no existe, por ejemplo en el escrito que, como Jos Martnez Futz,
Azorin, usa un seudnimo; pues no quiere con ello mantenerse oculto
ya que no niega a quien se lo pregunte cual sea el seudnimo
adoptado como nombre literario, sino que lo que quiere es tener un
nombre propio periodstico, literario. etc. Nuestra ley, en ciertos casos
exige un dolo especfico, como cuando el uso del nombre supuesto
tiene por objeto ocultar algn defecto, eludir una condena: "0 causar
algn perjuicio al Estado o a algn particular, a quien adems de la
sancin sealada en el caso de dolo genrico, se impone pena de
prisin.
25. Delitos Contra la Economa nacional y el Ambiente.
DELITOS CONTRA LA ECONOMA NACIONAL Y EL AMBIENTE.
GENERALIDADES:
El Derecho Penal Econmico es una rama del Derecho, que surgi por
la necesidad de normalizar penalmente algunas actividades contra la
economa de la sociedad.
La legislacin sobre este nuevo tipo de delitos es originada por causas
diversas, tales como la guerra, inflacin, escasez de artculos bsicos,
etc; pero ms que todo por el egosmo humano; es por ello que el
Derecho Penal Econmico debe llevar u sello de drasticidad,
severidad e intimidacin particulares.
La consideracin de lo econmico en lo criminal, dice Manuel Lpez
Rey y Arrojo, se inicia en el Segundo Congreso de las Naciones Unidas
para la Prevencin del Delito y Tratamiento del delincuente celebrado
en Londres Inglaterra en 1960.
El bien jurdico tutelado en la criminalidad econmico social, es la
economa social, o como dice nuestro Cdigo Penal la economa
nacional, pues en trminos generales podemos entender como delitos
econmicos los hechos referentes a materias econmicas, o bien
como dice Bortzutzky: Una accin u omisin ilcita que atenta contra
el bien jurdico de la libre competencia de la oferta y la demanda.
Sujeto activo de estos delitos es por lo general la persona individual o
jurdica, vinculada con actividades de tipo financiero, econmico,
comercial, industrial, etc.
Cuya responsabilidad penal resulta
precisamente de su participacin en tales actividades.
25.1 Monopolio.

Monopolio: (art. 340 c.p.).

Elementos:
a. Material. Consiste en: absorber la produccin de algn
ramo industrial, es decir, que una o ms ramas o actividades
sean absorbidas; o bien, constituir varias empresas para
determinar el precio de lo que produzcan.
b. Interno.
Adems del dolo genrico se requiere el
especfico de danar la economa nacional, pues por tratarse de
delitos econmicos, el orden jurdico penal persigue la
proteccin del bien comn, en forma del bienestar econmico
de la nacin.
25.2 Especulacin.

Especulacin: (art. 342).

Elementos:
a. Material: Integrado por:
El esparcimiento de falsos rumores, falsas
noticias u otro artificio semejante;
Que con ellos, se desven o falseen las leyes
econmicas de la oferta y la demanda o se quebranten
las condiciones ordinarias del mercado;
Que se produzca con ello aumento o baja
injustificada en el valor de la moneda de curso legal, o en
el precio corriente de las mercancas, rentas pblicas o
privadas, valores o salarios o cualquier cosa objeto de
contratacin.
El medio para cometer el delito es el esparcimiento de falso rumores
o la propagacin de falsas noticias. El hecho, en s consiste en causar
trastornos a la economa nacional (aumento o baja en el valor de la
moneda) desviando o falseando las leyes econmicas con los rumores
o la propagacin de las falsas noticias.
25.3 Delito Cambiario.
Delito Cambiario: (Art. 342 A c.p.).
25.4 Quiebra fraudulenta.
De la Quiebra e Insolvencia Punible.
Las personas naturales o jurdicas que, siendo o no comerciantes,
hayan suspendido o estn prximas a sus pender el pago corriente de
sus obligaciones, pueden proponer a sus acreedores la celebracin de
un convenio; ste puede verificarse judicial o extrajudicialmente. En
la va judicial la solicitud da lugar al estado de concurso. En el auto
que declara el concurso el juez nombra una comisin revisora, a la
que senala trmino para que rinda un informe. Recibido el informe en
el juzgado, si de l aparece que el deudor ha faltado deliberadamente
a la verdad en puntos sustanciales, o que existen indicios de fraude o
de culpabilidad, el juez declara en quiebra al deudor.
Cuando ha sido rechazado por los acreedores o desaprobado

judicialmente el convenio, o bien hay tres o ms ejecuciones

pendientes contra el mismo deudor y no hubiere bienes suficientes y
libres para cubrir las cantidades que se reclaman procede el concurso
necesario de acreedores. Pero cuando no se aprueba el convenio
previo, ni se llega en el concurso necesario a un avenimiento, procede
la declaracin de la quiebra. En el auto en que se declare la quiebra
el juez civil certifica lo conducente al juez penal. De acuerdo con lo
establecido en la legislacin procesal civil y mercantil, la quiebra
puede ser declarada fraudulenta, culpable y fortuita.

Quiebra Fraudulenta y Quiebra Culpable. (art. 348

c.p.)
Es la de los comerciantes que dolosamente disminuyen su activo o
aumentan su pasivo provocando o agravando la cesacin de pagos,
as como la de los comerciantes cuya verdadera situacin no puede
apreciarse. La quiebra por si sola no es un delito, esto es, la cesacin
de pagos judicialmente declarada no esta tipificada como delito. El
delito surge cuando al lado del quebrado se prueban la existencia de
ciertas circunstancias que hacen que la quiebra sea declarada
culpable o fraudulenta, pero en ambos casos, como elemento interno,
se requiere la existencia de dolo, la conciencia y voluntad de dejar de
efectuar los pagos.
25.5 Quiebra culpable.
25.6 Alzamiento de bienes.

Alzamiento de Bienes.
Elementos:
a. Material. integrado por:
- Alzarse con los bienes; este hecho consiste en ocultar o hacer
desaparecer los bienes,
quedando a consecuencia de4 esta ocultacin en situacin de
insolvencia;
- No dejar representante o bienes para responder del pago de las
deudas que la persona
tiene;
- Enajenar, gravar, ocultar, dichos bienes;
- Simular crditos o enajenaciones para evitar el pago de las
obligaciones.
b. Interno. Delito doloso, integrado por el propsito especfico de
sustraerse al pago de las obligaciones contradas.
El elemento interno de este delito est constituido no slo por la
voluntad de ocultar o hacer desaparecer los caudales, sino por un
dolo especfico integrado por el nimo de perjudicar a los acreedores.
25.7 Infidelidad y competencia desleal.

Delitos contra la industria y el comercio:

355 Derogado.
356 Derogado.

- Desprestigio Comercial: (art. 357 c.p.)

Elementos:
a. Materiales.
- El delito se configura con el hecho de imputar falsamente a
otro, un hecho que sea
perjudicial ene. Crdito confianza o
prestigio que haya alcanzado en sus actividades
comerciales,
siempre que el hecho no constituya otro delito ms grave;
b. Interno. La conciencia y voluntad de perjudicar el crdito,
confianza o prstigio comercial del sujeto pasivo.

Competencia Desleal. (art. 358 c.p.)

Elementos:
a. Materiales. La materialidad se realiza a travs de:
Desviar o tratar de desviar en beneficio propio o de un
tercero;
La clientela de un establecimiento comercial o industrial;
Que dichos actos se realicen a travs de maquinaciones
fraudulentas, sospechosas, malvolas o cualquier medio de
propaganda.
b. Elemento Interno.
El dolo especfico de desviar en
beneficio propio o de un tercero, la clientela de un
establecimiento comercial o industrial. Dentro de lo que la ley
denomina maquinaciones fraudulentas, puede apreciarse ene.
Tipo parte del dolo, configurndose cualquier gnero de engano
destinado a desviar la clientela de un establecimiento comercial
en beneficio propio o del tercero.

26. Delitos Ambientales.

26.1 Destruccin de materias primas o de productos agrcolas o industriales.

Delitos Ambientales.
- Destruccin de Materias Primas o de Productos Agrcolas o
Industriales: (art. 343 c.p.).
Elementos:
a. Material. Est constituido por:
Destruir materias primas o productos
agrcolas o industriales o cualquier otro medio de
produccin.
Que dicho acto se realice con grave dano a la
economa nacional, o a los consumidores. Es necesario
un dano a la economa nacional, pero no un dano
cualquiera sino un dano grave: la calificacin de esta
gravedad corre a cargo de la estimacin judicial.
b. Interno. Constituido por la conciencia y voluntad de
realizar el hecho conociendo que con el mismo se causa grave
dano a la economa nacional o a los consumidores.

26.2 Propagacin de enfermedad en plantas o animales.

- Propagacin de Enfermedades en Plantas o Animales. (art.
344 c.p.).
Elementos:
a. Material.
Es un delito de peligro concreto para la
economa nacional en las regiones de la riqueza forestal y
zoolgica. Es comisible por acciones u omisiones. Requisito es
que haya peligro para la riqueza pecuaria o agrcola;
b. Interno. En el caso de la tipicidad dolosa el agente ha de
tener conciencia y voluntad del peligro para la riqueza pecuaria
o agrcola.
En el caso de la tipicidad culposa, el sujeto ha de encontrarse
en condiciones de poder prever su acto, no hacindolo por
imprudencia, negligencia o impericia.
26.3 Explotacin Ilegal de Recursos naturales.
Explotacin Ilegal de Recursos Naturales. (art. 346 c.p.).
Elementos:
Material. Compuesto por:
a. Explotar comercialmente recursos naturales
contenidos en el mar, plataforma submarina, ros y lagos
nacionales;
b. No tener autorizacin para ello. Existe una
ley especfica, la ley General de caza, que contiene
sanciones penales para los depredadores de la riqueza
animal.
Nota: leer ley Forestal.
Delito Econmico Especial: (Decreto nmero 28-86).
Elementos:
a. Material. El hecho se comete:
Cuando con el propsito de obtener beneficios para su patrono
o persona con quien tenga algn tipo de dependencia, una
persona distinta de la favorecida por el Estado, o sea el
intermediario, trate de conseguir cualquiera de los bienes o
servicios subsidiados por ste tal caso de que se obtengan
fertilizantes para el propietario de una finca con quien se tiene
relacin laboral o dependencia por subarrendamiento de tierras;
de medicamentos para el propi8etario de una farmacia o
droguera; y de artculos de consumo bsico para propietarios
de tiendas, depsitos, abarroteras, supermercados y cualquier
otro establecimiento comercial que no tenga la calidad de
beneficiario de los bienes y servicios otorgados por el Estado.
No teniendo la calidad de beneficiario adquiera estos bienes o
servicios subsidiados por el Estado.
La materialidad del hecho se configura cuando algunas
personas adquieren los bienes o servicios sin ser las
originalmente favorecidas por el Estado con el subsidio o
beneficio.

b. Elemento Interno es el nimo de lucro. Los autores del

delito econmico especial, en cualquiera de sus alternativas, no
pueden acogerse al beneficio de la excarcelacin bajo fianza,
salvo cuando se trata de acciones cuyo monto no sobrepasa la
cantidad de quinientos quetzales. Tampoco pueden gozar del
beneficio senalado en el artculo setenta y dos del cdigo penal.
26.4 Contaminacin.
26.5 Contaminacin Industrial.
26.6 Proteccin de la Fauna.
27. Delitos Contra la Industria y el Comercio.
27.1 Delitos contra la economa nacional.
27.2 Delitos contra el rgimen tributario.

Delitos contra El Rgimen Tributario.

- Defraudacin Tributaria. ( art. 358 c.p.)
El bien jurdico tutelado es la relacin jurdico tributaria establecida
entre el fisco y los ciudadanos; el Estado se vale de su poder
punitivo para hacer efectiva dicha relacin.
Sujeto Activo.
Toda persona puede ser sujeto activo de este delito pues el tipo
objetivo no exige determinadas caractersticas para ser autor. No
hay duda alguna que el contribuyente que realiza alguna de las
acciones indicadas en el tipo es el sujeto activa del delito en
trminos generales pero tambin puede serlo quien acta en su
nombre o bien el agente retenedor del tributo.
Elementos del tipo:
El hecho se realiza mediante simulacin, ocultacin, maniobra,
ardid o cualquier otra forma de engano, por lo cual el hecho en s
consiste en un fraude a las finanzas. La doctrina mayoritaria
indica que lo importante en este delito es el verbo defraudar, que
tiene que guardar consonancia con el significado que normalmente
se asigna a este concepto en otros artculo del Cdigo Penal.
Aunque dicho verbo solamente aparece en el nombre del articulo,
es claro que el mismo es el eje del tipo. Del contenido del artculo
podemos deducir que la persecucin por este delito a los
comportamientos enganosos en los que exista siempre el nimo
defraudatorio de las fianzas publicas.

27.3 Delitos contra la seguridad del estado.

DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD DEL ESTADO Y EL ORDEN
INSTITUCIONAL

Generalidades

El orden jurdico, como medida de carcter poltico, es uno de los

elementos integrantes del Estado, segn la doctrina del ente
autnomo, sustentada por Kelsen y Jellineck, que forman la base de la
actual teora constitucional sobre la existencia del Estado. 'Nuestro
pas, sigue la doctrina constitucional ista contempornea, basada en
la separacin de poderes, el ejercicio autrquico de la soberana, y las
garantas individuales.
Es en otras palabras una forma estatal que se basa, en la teora de la
norma fundamental hipottica denominada Constitucin Poltica.
El orden constitucional, es el que determina, en normas generales la
integracin poltica y social de la Nacin, aunque la estructura
econmica, es la que establece la forma de gobierno y su proyeccin
individual o social. En este orden de ideas, debemos aceptar, que se
hizo necesario, dentro de la teora del derecho penal, incorporara!
Texto de los ordenamientos sustantivos, una gama de conductas
antisociales, que en un momento determinado pueden poner en
peligro, no slo la vigencia de la Constitucin Poltica sino tambin sus
instituciones esenciales, como la limitacin o supresin de
organismos del Estado, su desarrollo, o la sucesin de cargos
fundamentales para el orden poltico como la sucesin de Presidente
o Vicepresidente de la Repblica. Por estas .razones, siendo el
Derecho Penal eminentemente sancionador, es obvio, que cualquier
atentado, contra la mxima representacin legal del orden jurdico
interno e internacional de la Repblica debe ser objeto de una
regulacin delictual.
LA SEGURIDAD DEL ESTADO Y EL ORDEN CONSTITUCIONAL
Se refiere a la seguridad que como Estado debe tener Guatemala, ya
sea, en cuanto a secretos de Estado, actividades internas,
actuaciones, e incluso al hablar de orden constitucional, se refiere a
que nadie puede atentar en contra de nuestro ordenamiento jurdico,
menos contra la propia constitucin como ley fundamental y
suprema. Por lo que se debe permanecer y resguardar el Estado de
Derecho.
Dentro de esta seguridad se encuenta, el espionaje, y dems artculos
que atentan contra la seguridad del Estado y de sus habitantes.
Art. 359 al 370.
27.4 La seguridad del Estado y el orden institucional.
27.5 Traicin Propia.

De la traicin :
A. Traicin propia: los delitos que por fin directo o indirecto la entrega
en todo o parte de la patria extranjera o facilitar al enemigo la
posesin o dominio del territorio.
Tambin consiste en entregar. Art. 359
Elementos:
a.
Material:
Tome armas contra el Estado


Se une al enemigo

Se pone al servicio del enemigo (cooperar)

b. Interno: conciencia de la nacionalidad guatemalteca y la
voluntad de unirse a intereses contrarios a ellos.
Objeto jurdico: integridad fsica y jurdica del Estado de Guatemala
Sujeto activo: guatemalteco

Atentado contra la integridad e independencia del

Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
a.
Material:

Menoscaben la integridad del territorio nacional

Someterla total o parcialmente al dominio

extranjero

Comprometer su soberana o atentar contra la

unidad nacional
b.
Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo
que con ello se est actuando contra los intereses del Estado
guatemalteco
C. Traicin impropia: Art. 361 Tambin llamado Cuasi traicin ya que lo
realiza un extranjero.
Elementos:
a.
Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a
condicin de que sea residente en el territorio de la Repblica
previo al trmite legal
b.
Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado
guatemalteco realizando las acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
Elementos:
a.
Material:

Induzca al gobierno de un Estado extranjero

Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos

casos propniendose provocar una guerra o que se realicen
actos de hostilidad contra la Repblica
b.
Interno: delito doloso; se define por el propsito especfico
de provocar una guerra o realicen actos de hostilidad contra la
Repblica
E. Debilitamiento de defensas: art. 363
Elementos:
a.
Material: daar instalaciones, vas de comunicacin, obras
u objetos necesarios o tiles para la defensa nacional, o en
cualquier forma de perjudicar el esfuerzo blico de la nacin
Requisito: el pas se encuentre en estado de guerra. La declaracin
de guerra conforme el art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al
Congreso.
Sujetos: cualquier
F. Derrotismo Poltico: art. 364
Elementos:
a.
Material: para que se materialice el hecho, debe

verificarse en tiempo de guerra, o sea en fecha que haya existido

previamente una declaracin de guerra por parte de un pas a
otro.
b.
Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas
con la conciencia de que perjudiquen los intereses nacionales.
G. Instigacin a la violacin de deberes: Art. 365
Elementos:
a.
Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:

Incitar pblicamente a la desobediencia de una

orden de las autoridades militares.

Pblicamente incite a la violacin de los deberes del

servicio o desercin
b. Interno: la voluntad de incitar pblicamente a los actos descritos
en el tipo.
H. Revelacin de secretos de Estado: art. 366
Elementos:
a.
Material: en cualquier tiempo no necesariamente en
tiempo de guerra.

Revelar secretos referentes a la seguridad del

Estado en cualquier forma

Revelarlos comunicando o publicando documentos,

dibujos, planos u otros datos relativos al material,
fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho se verifica en
tiempo de guerra la sancin aumenta.
b.
Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en
cualquier forma.
I. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367
Elementos:
a.
Material: levantar planos de las obras militares indicadas,
sin tener autorizacin legal. No se requiere el hecho de que el pas
este en guerra.
b.
Interno: delito doloso, dolo genrico; conciencia y
voluntad de realizar el
hecho conociendo que no se est
autorizado para realizar el levantamiento de los planos.
27.6 Atentado contra la integridad e independencia del Estado.

Atentado contra la integridad e independencia del

Estado: Art. 360
Sujeto activo: guatemalteco
Elemento:
c.
Material:

Menoscaben la integridad del territorio nacional

Someterla total o parcialmente al dominio

extranjero

Comprometer su soberana o atentar contra la

unidad nacional
d.
Interno: voluntad de realizar los actos descritos, sabiendo
que con ello se est actuando contra los intereses del Estado
guatemalteco

Traicin impropia: Art. 361 Tambin llamado Cuasi traicin ya que lo

realiza un extranjero.
Elementos:
c.
Material: solamente el extranjero puede cometerlo, a
condicin de que sea residente en el territorio de la Repblica
previo al trmite legal
d.
Interno. Voluntad de perjudicar la seguridad del Estado
guatemalteco realizando las acciones indicadas.
D. Concierto con fines de guerra: art.362
Elementos:
b.
Material:

Induzca al gobierno de un Estado extranjero

Concierne con el mismo o sus agentes, en ambos

casos propniendose provocar una guerra o que se realicen
actos de hostilidad contra la Repblica
c.
Interno: delito doloso; se define por el propsito especfico
de provocar una guerra o realicen actos de hostilidad contra la
Repblica
F. Debilitamiento de defensas: art. 363
Elementos:
b.
Material: daar instalaciones, vas de comunicacin, obras
u objetos necesarios o tiles para la defensa nacional, o en
cualquier forma de perjudicar el esfuerzo blico de la nacin
Requisito: el pas se encuentre en estado de guerra. La declaracin
de guerra conforme el art. 17 inciso f de la CN, le corresponde al
Congreso.
Sujetos: cualquier
G. Derrotismo Poltico: art. 364
Elementos:
c.
Material: para que se materialice el hecho, debe
verificarse en tiempo de guerra, o sea en fecha que haya existido
previamente una declaracin de guerra por parte de un pas a
otro.
d.
Interno: la voluntad de realizar las actividades indicadas
con la conciencia de que perjudiquen los intereses nacionales.
H. Instigacin a la violacin de deberes: Art. 365
Elementos:
b.
Material: sean en tiempo de guerra, siendo estos:

Incitar pblicamente a la desobediencia de una

orden de las autoridades militares.

Pblicamente incite a la violacin de los deberes del

servicio o desercin
b. Interno: la voluntad de incitar pblicamente a los actos descritos
en el tipo.
I. Revelacin de secretos de Estado: art. 366
Elementos:
c.
Material: en cualquier tiempo no necesariamente en
tiempo de guerra.

Revelar secretos referentes a la seguridad del

D.

Estado en cualquier forma

Revelarlos comunicando o publicando documentos,

dibujos, planos u otros datos relativos al material,
fortificaciones u operaciones militares. Si el hecho se verifica en
tiempo de guerra la sancin aumenta.
d.
Interno: voluntad de revelar secretos de Estado en
cualquier forma.
II. Levantamiento de planos de fortificaciones: Art. 367
Elementos:
c.
Material: levantar planos de las obras militares indicadas,
sin tener autorizacin legal. No se requiere el hecho de que el pas
este en guerra.
d.
Interno: delito doloso, dolo genrico; conciencia y
voluntad de realizar el
hecho conociendo que no se est
autorizado para realizar el levantamiento de los planos.
27.7 Espionaje.

Del espionaje (captulo II) :

A. Espionaje genrico o espionaje: Art. 369
Elementos:
a.
Material: el hecho se realiza por:

cualquier persona, nacional o extranjera

cualquier tiempo

sirva de espa
b. Interno. Voluntad del sujeto pasivo de poner los secretos
estatales al servicio de otro Estado
B. Espionaje agravado: Art. 370
Elementos:
a.
Material: realizar los hechos descritos en el tipo en tiempo
de guerra
b.
Interno: voluntad de obtener informacin o procurarla
indebidamente conociendo que la misma afecte los medios de
defensa o las relaciones exteriores del Estado guatemalteco
De los delitos que comprometen las relaciones exteriores del
Estado (captulo III):

27.8 Intrusin.

Intrusin: Art. 371

Elementos:
a.
Material: realizacin de actividades destinadas a alterar
violentamente el orden poltico de un Estado extanjero, siendo
necesario que se realicen en el territorio guatemalteco
b.
Interno. Delito doloso, dolo especfico de querer cambiar
violentamente el orden poltico de un Estado extranjero.
B. Violacin de tregua: Art. 373
Elementos:

Interno. Voluntad de violar la tregua o armisticio

Material: la tregua o armisticio entre un estado en guerra
con Guate.
C. Violacin de inmunidades: art. 374
Elementos:
a.
Material: violar las inmunidades (seguridad material y
moral que se reconoce a una persona para el desmpeo de la
misin que le est encomendada. Personal porque se refiere a la
persona misma, y real cuando las cosas de su pertenencia o del
Estado que lo acredita) de un jefe de Estado extranjero o
representante diplomtico
b.
Interno: voluntad de realizar ataques contra cualquiera de
las inmunidades reconocidas por el Derecho internacional contra
un dilomtico o jefe de Estado.
D. Ultraje a los smbolos de naciones extranjeras: art. 375
Elementos:
a. Material:

Ultrajar = injuriar o tratar con desprecio

Menospreciar = tener persona o cosa en menos de

lo que merece

Vilipendiar = falta de estima o denigracin

b.
Interno: dolo especfico de atacar a una nacin amiga en
su dignidad corporizada en sus smolos
a.
b.

De los delitos de transcendencia internacional:

27.9 Genocidio.

Genocidio art. 376

Elementos:
a.
Material. Perpretacin de delitos contra la vida y la
integridad personal de los componentes del grupo
b.
Interno. Dolo especfico. Propsito de destruir total o
parcialmente un grupo naional, tnico o religioso
. Etnocidio: o exterminio de grupos tnicos
C. Delitos contra los deberes de humanidad: art. 378
Elementos.
a.
Material: violacin o infraccin de los derechos humanso o
leyes realcionadas con prisionesros y heridos de guerra
b.
Interno: voluntad de lesionar o infringir los derechos
humanos a que se refiere
D.Muerte de un jefe de Estado extranjero: art. 379
Elementos:
a.
Material: matar o dar muerte a una persona, al jefe de
Estado Extranjero. Debe de encontrarse en territorio nacional
Interno. Voluntad de lesionar o dar muerte a una persona, sabiendo
que se trata de Jefe de estado extranjero
27.10 Violacin a la Constitucin
Violacin a la Constitucin (Artculo 381 del Cdigo

Penal)
El Cdigo Penal Vigente, al tratar de los delitos de violacin a la
constitucin, incluye en el texto del Artculo 381 cuatro hiptesis,
perfectamente delimitadas, que constituyen las formas de accin'
1. Ejecucin de actos que tiendan directamente a variar, reformar, o
sustituir, total o parcialmente la Constitucin de la Repblica, por
medios no autorizados por el ordenamiento constitucional.
La Constitucin poltica de Guatemala, determina en un captulo
nico, la forma en que deben llevarse a cabo las reformas a la
Constitucin de fa Repblica, las cules pueden reducirse as: a) para
que Guatemala forme parte de la unin parcial o total de Centro
Amrica, se necesitar el voto de las dos terceras partes del Congreso
de la Repblica y del Consejo de Estado. En igual forma se proceder
para la reincorporacin de Belice al territorio nacional; b) para
cualquier otra reforma constitucional el Congreso de la Repblica con
el voto de las dos terceras partes de sus miembros convocar a una
Asamblea Nacional Constituyente, sealando el artculo o artculos
que hayan de revisarse; c) no son reformables los preceptos
constitucionales, que se refieren al principio de no reeleccin,
alternabilidad en la Presidencia de la Repblica y al tiempo de
duracin del mismo.
En este sentido, desde el punto de vista penal, cualquier acto qu
contravenga, estas disposiciones, caer bajo la esfera de aplicacin
de este precepto. Sujeto activo, en consecuencia puede ser
cualquiera, pero fundamentalmente los empleados o funcionarios
pblicos, sean miembros del Congreso o Consejo de Estado, que
ejecuten alguna de estas accciones, sean materialmente, por actos
de induccin o instigacin.
2.
Ejecucin de actos no autorizados, por el ordenamiento
constitucional, que tiendan directamente a limitar o reducir, en todo o
en parte las facultades que la Constitucin otorga a los organismos
del estado.
Por medio de esta acriminacin penal, se trata de proteger el ejercicio
del poder pblico, y en relacin a las funciones de los organismos del
Estado, ya sea ejecutivo, legislativo o judicial.
El objeto del delito se encuentra enmarcado, en referencia a todos
aquellos actos materiales, no justificados, que tratan de impedir el
libre ejercicio de las funciones estatales, puesto, que si el acto se
encuentra plenamente autorizado, desaparecer la antijuridicidad. Por
ejemplo impedir la ejecucin de un acto administrativo, mediante la
interposicin de un Recurso de Amparo. Los actos que se ejecutan, en
consecuencia deben tener el carcter de lcitos, y se trata con ello de
evitar que se paralice la funcin propia del Estado, que podra poner
en grave peligro los intereses de la colectividad.
3. Ejecucin de actos, similares a los previstos con anterioridad, que
tiendan a variar el rgimen establecido en la Constitucin, para la

sucesin en el cargo de Presidente de la Repblica.

El rgimen guatemalteco, en cuanto al Presidente de la Repblica se
refiere, est regulado en la Constitucin Poltica en razn de los
siguientes aspectos: a) Se prohibe la reeleccin b) el periodo
presidencial es de cuatro aos; c) la eleccin se celebra por sufragio
universal directo.
Cualquier acto que tenga por finalidad, alterar, en trminos generales
cualquiera que sea su naturaleza, el rgimen de eleccin de
Presidente de la Repblica, o su periodo, es ilegal y en consecuencia,
sancionado por esta norma del Cdigo Penal. Se trata de proteger con
l, el libre juego democrtico, y la oportunidad de participacin en el
ejercicio del poder pblico por parte de la colectividad.
4. Ejecucin de actos, para privar al Vicepresidente de la Repblica
de las facultades que le confiere la confiere la Constitucin.
Nuestro ordenamiento constitucional, fija con precisin, cules son las
facultades del Vicepresidente. Cualquier tipo de accin, verificada por
un individuo o un grupo, para impedir su ejercicio, constituye un
delito contra la Constitucin.
27.11 Propaganda reeleccionaria.
Propaganda
Cdigo Penal)

reeleccionaria.

(Artculo

382

del

Esta conducta delictiva, se encuentra descrita dentro de nuestro

ordenamiento penal como la conducta de quien "pblicamente hiciere
propaganda o real izare actividades tendientes a la reeleccin de una
persona que ejerza la Presidencia de la Repblica, o a cualquier otro
sistema por el cul se tienda a vulnerar el principio de alternabilidad o
a aumentar el trmino fijado por la Constitucin de la Repblica, para
el ejercicio de la Presidencia".
Considero, tal la forma en que se encuentra redactada, esta
acriminacin penal, que era innecesaria incorporarla como tipo
independiente, por cuanto que se trata de una figura que tiene el
mismo objeto, que los delitos contra la Constitucin.
En este sentido debemos decir, que la accin que se ejercita en la
propaganda reelecionaria, debe ser pblica, de conocimiento general,
mediante la cul la ciudadana se entere del objetivo de la reeleccin
o de modificacin del rgimen presidencial isla. Puede hacerse por
cualquier clase de medios de comunicacin social, o mediante
propaganda impresa, litogrfica, o por alegoras, caricaturas u otro
medio mecnico semejante.
28. Delitos Contra los Presidentes de los Organismos del Estado.
Delitos contra los presidentes de los organismos
del estado.
(Artculos 383 y 384 del Cdigo Penal)

Dada la alta investidura, dentro del orden poltico, econmico y social,

que revisten los Presidentes de cualquiera de los tres organismos del
Estado, el Ejecutivo, Legislativo o Judicial, la mayora de
ordenamientos
penales
sustantivos,
tanto
europeos,
como
americanos, han incorporado dentro de su texto, una norma especial
que protege la vida y la integridad de tales personas en lo particular,
siempre y cuando al momento de producirse el atentado, se
encuentren ejercitando los cargos correspondientes. En trminos
generales, la proteccin de la vida y la integridad corporal de los
Presidentes, de los organismos del Estado, as como su libertad, es
aceptada como una necesidad de orden prctico, por cuanto que ellos
representan polticamente a la Nacin.
En este orden de deas, debemos dejar claro, que sea el caso de la
muerte, o de cualquier otro atentado contra la integridad personal o
la libertad, los tipos delictuosos, tienen los mismos elementos
jurdicos integrantes que las figuras comunes, que hemos analizado
en pginas anteriores, diferencindose nicamente en razn del
sujeto pasivo del delito, que para el caso es de naturaleza oficial.
Debe tratarse pues, del Presidente de uno de los tres organismos del
Estado, y al momento de producirse el resultado delictual debe estar
ejerciendo los actos propios de su alta investidura, debindose tener
presente, para su aplicacin que, el funcionario pblico es "quien por
disposicin de la ley, por eleccin popular o legtimo nombramiento
ejerce cargo o mando, jurisdiccin o representacin, de carcter
oficial. (70).
DELITOS CONTRA EL ORDEN POLTICO INTERNO DEL ESTADO.
(Artculos 385 al 390 del Cdigo Penal)
28.1 Rebelin.
El delito de rebelin. (Artculo 385 del Cdigo
Penal)
Una modalidad de los delitos polticos, que tiene mayor sustantividad,
dentro de! Cdigo Penal, aunque tenga mezcla de otros tipos
delictuosos ya comentados con anterioridad, es la Rebelin, figura
que desde el Cdigo Penal de 1870 de Espaa, ha sido comn para
nuestro ordenamiento penal. La rebelin consiste en "quienes se
alzaren en armas, con e! objeto de promover guerra civil o para
deponer al gobierno constitucional, para abolir o cambiar la
Constitucin de la Repblica, para variar o suspender, en todo o en
parte el rgimen constitucional existente o impedir, la integracin,
renovacin, libre ejercicio o funcionamiento de los Organismos del
Estado".
La rebelin he manifestado, es el principal de los delitos contra la
seguridad interna del Estado, y consiste, como ya se vio en la
exgesis legal, en el levantamiento pblico y con armas, en abierta
hostilidad contra los poderes del mismo, con el fin de derrocarlos y
sustituirlos por otros. Estos poderes, son los primarios de gobernar y
legislar, no los secundarios, cuyo intento de derrocamiento constituye

sedicin.
Sujetos activos de esta acriminacin penal son:
1.

Los promotores, dirigentes o cabecillas.

Estos agentes son los que determinan que la rebelin se ponga en

marcha, y no los meros inductores o instigadores particulares.
2.

Los jefes subalternos de la rebelin.

Son aquellos que dictan las rdenes correspondientes y ejecutan

dirigiendo los actos materiales propios del delito.
3.

Los meros partcipes.

Son los que realizan pblicamente el alzamiento, y hacen uso de las

armas para cualquiera de los fines sealados dentro del Cdigo Penal.
Para cualquier tipo de sujetos activos debemos determinar que el
objeto del delito consiste en alzarse pblicamente con armas y en
abierta hostilidad al Gobierno. El alzamiento se produce segn
Manzini y puede considerarse consumado cuando se produce de tal
modo que se determina al Estado a la coercin directa, efectiva, de
polica o medidas extraordinarias de defensa, mediante el empleo de
la fuerza pblica, o si se produjo de improviso, se haya cometido, o
intentado cometer, actos de violencia pblica. Y Nocito precisando
ms, dice que para que haya alzamiento en armas basta que la fuerza
est ya formada y armada, dispuesta a combatir al Gobierno, sin que
sea necesario que hayan empezado las hostilidades, ni siquiera
actitud de hostilizar a las fuerzas del Estado.
Considero que dada la conformacin del tipo en nuestro Cdigo Penal,
la teora de Manzini, es la mas adecuada a lo que para el efecto se
concepta en nuestro pas para el delito de rebelin.
El objeto concreto de la accin est constituido:
1. Por promover la guerra civil.
2. Deponer al gobierno constitucional.
3. Para abolir o cambiar la Constitucin.
4.
Para variar o suspender, en todo o en parte el rgimen
constitucional, o impedir la
integracin, renovacin, el libre ejercicio o funcionamiento de
los organismos del Estado.
La proposicin y la conspiracin:
Uno de los casos excepcionales, que trae nuestro ordenamiento
sustantivo penal, en el cul se sanciona la fase interna del delito,
constituida por actos de proposicin o conspiracin, es el de la
rebelin. Quien propone a otro y se concerta con otros para realizarla
sern responsables criminalmente, a menos de que desistan
voluntariamente de continuar ejercitando los actos delictuosos en su
fase externa, hasta conseguir el resultado daoso.

Es causa de exencin de responsabilidad genrica, para los ejecutores

de la rebelin, no as para los promotores, dirigentes 0'cabecillas, la
circunstancia de que se disuelvan o se sometan a la autoridad, antes
que sta les dirija intimidacin o a consecuencia de ella.
28.2 Sedicin.

El delito de sedicin (Artculo 387 del Cdigo Penal)

Es sedicin "el levantamiento legal y tumultuario de un nmero

mayor o menor de personas, que sin desconocer la autoridad
gubernamental, buscan por la fuerza entorpecer la actividad normal
del gobierno".
Sujetos activos de esta acriminacin penal son:
1. Los promotores, dirigentes o cabecillas.
2.

Los jefes subalternos de la sedicin.

3.
Los meros ejecutores. El objeto concreto de la accin se
reduce a los siguientes
actos:
1. Deponer a alguno o algunos de los funcionarios pblicos o
impedir que tomen posesin de su cargo quienes hayan sido
legtimamente nombrados. El precepto se refiere en general a
toda clase de empleados o funcionarios pblicos, a excepcin
de los que dirigen los organismos del Estado o forman parte de
l (Ministros, Vice-Ministros, Magistrados).
2. Impedir, por actos directos, la promulgacin o ejecucin
de las leyes o resoluciones judiciales.
3. Ejercer actos de odio o venganza en alguna autoridad o
sus agentes dentro de los cules se incluyen sus bienes. En
este supuesto, la conducta ilcita observada por los partcipes,
puede
concurrir
con
otros
delitos,
especficamente
determinados en la parte especial del Cdigo (Lesiones, daos,
robos, hurtos).
4. Ejercer con fines polticos o sociales, algn acto de
coaccin contra los particulares, contra una clase social o
contra las pertenencias del Estado o de alguna entidad pblica.
5. Allanar los centros penales o lugares de detencin o
atacar a quienes conducen presos o detenidos de un lugar a
otro, para maltratarlos o liberarlos.
Todos los actos anteriores, deben ir dirigidos, a desestabilizar la
accin
gubernamental,
en
cualquiera
de
las
actividades
administrativas, legislativas o judiciales, y siempre referida a
funcionarios y empleados de menor categora. El mvil es indiferente,
salvo el caso de los objetivos nmeros tres y cuatro anteriores. Es
factible la tentativa, y el delito puede concurrir con otros,
especialmente calificados. (Asesinato, amenazas).

DELITOS CONTRA EL ORDEN PBLICO Y LA TRANQUILIDAD

SOCIAL.
El Cdigo Penal, ha incorporado a su texto, una serie de nuevas
figuras delictivas, que describen un gran nmero de conductas
antisociales, que han aparecido en los ltimos tiempos, como
producto de las mas diversas convulsiones polticas y sociales, en que
se debaten los Estados de la comunidad internacional, entre los que
desde luego aparecen en primer plano y como destinatarios, los
llamados pases del Tercer Mundo.
Partiendo de esta base, hemos de decir, que la mayora de las
acriminaciones penales, que se han sistematizado, en esta parte del
Cdigo parten de dos prototipos comunes: El terrorismo, y los
depsitos legales de pertrechos de armas y municiones. Las dems
nicamente son figuras accesorias, cuyo objetivo, es el de preveer
concienzudamente, cualquier atentado contra el orden pblico interno
y la tranquilidad de la colectividad del pas; siendo as, -se regulan
delitos- como, la intimidacin pblica (Artculo 392), la Instigacin a
delinquir (Artculo 394), la apologa del delito (Artculo 395), las
Agrupaciones armadas legales (Artculo 398) o el trfico de
explosivos (Artculo 404) cuya finalidad no slo es la desestabilizar las
instituciones oficiales del Estado, sino mantener a la poblacin en una
zozobra constante.
Estos delitos de progenie moderna, han nacido como imperativo del
mantenimiento del orden pblico, ya que el pavoroso problema que
se ha presentado en los ltimos tiempos con ocasin de atentados
terroristas, ha hecho a los legisladores dictar, medidas de
extraordinario rigor contra este tipo de delincuencia, que sobrecoge a
la Sociedad y trata de intimidar a los Gobiernos, enfrentando con
carcter nacional o internacional ataques en contra de sus
instituciones constitucionales.
Por las razones expuestas, y porque los tipos accesorios, estn
redactados, con sencillez, hemos de referirnos en trminos generales,
solamente a los tipos que revisten, para el conglomerado social,
mayor gravedad.

28.3 Terrorismo.

Penal)

Terrorismo. (Artculos 391 a 397 del Cdigo

La ley castiga el delito de terrorismo efectuado mediante conducta

antisocial que de propsito "atente contra el orden constitucional o de
alterar el orden pblico, ejecutando actos encaminados a provocar
incendio o a causar estragos o desastres ferroviarios, martimos,
fluviales o areos".
La imputabilidad en este delito, es a ttulo de dolo directo, ya que la
norma penal exige especficamente "el propsito", al cul van
encaminadas las acciones de alteracin del orden constitucional o de

alteracin del orden pblico, mediante atentados criminales que

tiendan a provocar grandes estragos, como el incendio o los desastres
de cualquier tipo de trasportes, no slo porque afectan directamente
a la economa nacional, sino porque ponen en peligro, la vida y la
integridad corporal de la poblacin que los utiliza, causndoles en
forma colectiva, terror o pnico; ante la sorpresa y lo inopinado de
estos ataques las fuerzas gubernamentales, no pueden prestar una
labor de proteccin y prevencin efectiva.
Con la expresin utilizada por el legislador de "ejecutar actos
encaminados", se anticipa la verdadera consumacin delictiva, siendo
que es indiferente la produccin del resultado daoso, castigando en
realidad en este tipo verdaderas tentativas de delito.
El objeto de la acriminacin penal, debe entenderse en un sentido
amplio y no restringido, ya que los actos de terrorismo pueden ir
encaminados tambin a la destruccin de obras civiles o militares,
iglesias, u otros edificios religiosos, museos, bibliotecas, archivos y
edificios pblicos o particulares, puentes, diques, puertos, canales, o
embalses, vas de comunicacin, de transportes, conducciones de
energa elctrica, o de fuerza motriz, y otras construcciones anlogas,
destinadas al servicio pblico, minas polvorines, depsitos de
combustibles,
empleando
para
ello,
sustancias
explosivas,
inflamables, asfixiantes u otras similares.

28.4 Apologa del delito.

Penal)

Apologa del delito. (Artculo 395 del Cdigo

La apologa, pblica, oral o escrita, por medio de la imprenta u otro

procedimiento de difusin de un delito, de cualquier tipo o naturaleza
o de una persona condenada por un delito", sea de los expresados en
el ttulo que nos ocupa o sistematizado bajo otro bien jurdico tutelado
constituye esta conducta.
La apologa, desde el punto de vista jurdico penal, debe entenderse,
para los efectos de la aplicacin de la norma, como todos aquellos
actos de carcter externo que tiendan a la i exaltacin de los delitos
o*de los delincuentes, como si se tratara de virtudes morales o
humanas, dignas de imitacin por la colectividad, cuando
efectivamente se trata de conductas que atentan contra cualquiera
de los objetos de proteccin penal que se regulan dentro del
ordenamiento sustantivo.

28.5 Tenencia y portacin de armas de fuego prohibidas.

Tenencia y portacin de armas de fuego
prohibidas. Ver ley de armas y Municiones.
Tenencia y portacin de armas de fuego prohibidas: (arts.
1,6,51,59,60,93,95,97 B y C,98 Ley de armas y municiones)

Existe el derecho de tenencia y portacin de armas de fuego a las

personas que se encuentran en el territorio nacional de conformidad
con los requisitos establecidos en la Ley de Armas y Municiones
Adems todos los ciudadanos gozan del derecho de tenencia de
armas de uso personal (defensivas o armas cortas y deportivas), en el
lugar de su habitacin y en el lugar de trabajo siempre que sea dentro
de un inmueble y obtengan la autorizacin del DECAM, quedan
exceptuados la oficina de estado; para el ejercicio de este derecho
debern cumplir con todos los requisitos que exige la Ley de Armas y
Municiones.
Por lo que se entiende por:
Armas de fuego ofensivas: todas las que han sido fabricadas
para uso belico o modificadas con tal propsito, ya sea de uso
individual o manejo colectivo.
De uso individual son: pistolas de rfaga intermitente mltiple
y/ o continua, subametralladoras y fusiles militares y de asalto.
De manejo colectivo son: ametralladoras ligeras y pesadas,
caones ametralladores, caones, aparatos de lanzamiento y punteria
de granada y proyectiles impulsados o propulsados.
Se incluyen tambin cualquier tipo de granadas, explosivos no
industriales y/o elementos necesarios para sus lanzamientos, as
como las armas de fuego y sus municiones diseadas con prposito
blicos especiales, como aquellas que fueron fabricadas sin nmero
de serie, silenciadas o con alta precisin y otras caractersticas
aplicables a propsitos blicos.
En el caso de portacin de armas de fuego se necesita la
autorizacin del DECAM, pero las clasificadas como defensivas y/o
deportivas; existen casos especiales de tenencia y portacin de
armas de fuego ofensivas para su seguridad pero con la autorizacin
del DECAM previo dictamen favorable del Estado Mayor de la Defensa
Nacional.
Por lo que existen los siguientes delitos, los cuales se
encuentran regulados en la Ley de Armas y Municiones, de la
siguiente manera:
DELITO DE TENENCIA ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS,
EXPLOSIVOS, ARMAS QUMICAS, BIOLGICAS, ATMICAS, TRAMPAS Y
ARMAS EXPERIMENTALES: el que tuviere una o ms armas de esta
clase sin estar autorizado.
DELITO DE TENENCIA Y DEPSITO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO
OFENSIVAS, EXPLOSIVOS, ARMAS QUMICAS, BIOLGICAS, ATMICAS,
TRAMPAS Y ARMAS EXPERIMENTALES: quien las tuviere en su poder

sin estar autorizado por el DECAM.

PORTACIN ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO OFENSIVAS: el que sin
autorizacin portare armas de esta clase.
PORTACIN ILEGAL DE EXPLOSIVOS, ARMAS QUIMICAS, BIOLGICAS,
ATMICAS, TRAMPAS BELICAS Y ARMAS EXPERIMENTALES: el que sin
autorizacin las portare
TENENCIA DE ARMERIA ILEGAL: el que sin contar sin licencia del
DECAM, de manera permanente o habitual le de mantenimiento o
reparacin a armas de fuego que no sean de su propiedad.
28.6 Depsito de armas y municiones.
Depsito de armas y municiones (arts.
402 CP)
En el Cdigo Penal lo regula como el DELITO DE DEPOSITOS NO
AUTORIZADOS, el que consiste en que sin estar autorizados
legalmente, tuvieren o establecieren un depsito de armas o
municiones que no sean de uso exclusivo del Ejrcito.
En la Ley de armas y municiones contempla el DELITO DE
DEPOSITO ILEGAL DE ARMAS DE FUEGO DEFENSIVAS Y/O
DEPORTIVAS, el que consiste en que sin haberlas registrado en el
DECAM, tuviere en su poder cinco o ms armas de esta clase.
NOTA: HAY QUE TOMAR EN CUENTA QUE SEGN LA LEY DE ARMAS Y
MUNICIONES EN SU PARTE FINAL, QUEDAN DEROGADOS TODOS LOS
ARTICULOS QUE CONTEMPLABA EL CODIGO PENAL RELACIONADOS A
ESTE TIPO DE DELITOS, POR LO QUE LA UNICA LEY VIGENTE PARA
REGULAR ESTE TIPO DE DELITOS, ES LA LEY DE ARMAS Y
MUNICIONES..VER LEY.

29. Delitos Contra la Administracin Pblica cometidos por Particulares.

29.1 Definicin de administracin Pblica.
DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN PBLICA COMETIDOS
POR PARTICULARES.

Concepto:
En sentido amplio, "administracin pblica" denota toda la actividad
del Estado, excepto la legislacin. El Estado -segn la triparticin
clsica- obra como poder legislatiyo, ejecutivo y judicial. Todo lo que
no entra en el campo legislativo y forma el campo ejecutivo, en

sentido lato, limita el terreno de la administracin pblica.

En sentido ms estricto y tcnico, la "administracin pblica" es slo
una parte de la actividad ejecutiva, y propiamente, cuanto de sta
queda al excluir la actividad poltica o del gobierno.
Puesto que el "gobierno" es una actividad de orden superior a la cual
concierne el rgimen del Estado en su conjunto unitario, nos queda
que la "administracin" es una actividad de orden subordinado, que
tiene por objeto intereses ms circunscritos y, de todos modos,
menos esenciales. Tales seran la defensa externa del Estado, el
mantenimiento de las relaciones con los dems Estados, la
aseguracin del orden interno, la organizacin de la jurisdiccin, y en
general, la satisfaccin de necesidades y el promover aquellos fines
de elevacin intelectual y moral, inseparables del progreso de un
Estado.
Esta es la administracin por su aspecto objetivo.
Por el aspecto subjetivo, la administracin pblica es el conjunto de
rganos o sujetos, singulares o colegiados, o institucionales, de que
se sirve el Estado para conseguir los fines de que antes hablamos
(ministerios, municipios, etc.).
El Cdigo considera la "administracin pblica" como sujeto pasivo de
delito, no atiende ni a una ni a otra acepcin del trmino. En el primer
sentido, hubiera debido incluir tambin entre los delitos "contra la
administracin", los delitos contra la administracin de justicia, de los
cuales hace, en cambio, un ttulo aparte; en el segundo sentido
hubiera debido dejar fuera los delitos de desacato o atentado. Pero
razones de carcter poltico y tradicional prevalecieron sobre los
criterios estrictamente tcnicos, y en ellas se inspir la clasificacin
de los delitos comprendidos en el ttulo XIII, al incluir en los delitos
contra la administracin pblica, no slo los que van contra la
actividad administrativa en sentido propio, sino tambin los que van
contra la actividad legislativa y judicial.
Historia.
Como afirma el autor MANZINI, en la historia del derecho penal se
distinguen los delitos cometidos contra la administracin por
funcionarios pblicos, y los cometidos contra la autoridad de stos
mismos.
La infidelidad y el abuso de funciones -cometidos por el funcionario
pblico fueron siempre castigados desde las legislaciones ms
antiguas, hasta nuestros das. Pasando por alto las sanciones del
derecho mosaico y del helnico contra el incumplimiento de los
deberes del cargo, recordemos en el derecho romano, (crimen de
prevaricacin), que es como el tronco del cual brotan todas las dems
acriminaciones de los abusos de un funcionario pblico. Nacido como
una cuestin de estado, con el fin de recuperar las sumas que el
funcionario infiel arrancaba a los particulares por medio de la
extorsin, dio luego origen a las dos figuras distintas (crimen de
peculado y crimen de (concusin).

El peculado -signific la apropiacin cometida por el funcionario

pblico o privado los valores o dineros custodiados en las arcas
pblicas. Figuras menos grave de peculado fu la malversacin, que
consista en dar otro destino al dinero pblico o en anotar un loa
registros pblicos sumas inferiores a las recogidas; su pena era de
multa.
La concusin, introducida por constituciones imperiales, consista en
la extorsin de dinero o de otras utilidades, cometida por funcionarios
pblicos en perjuicio de personas privadas, con la amenaza de
medidas injustas; o tambin en la extorsin cometida contra otras
personas privadas, con amenaza de acusaciones o testimonios falsos.
Su pena, en los casos ms graves, era la de muerte.
Sistema del cdigo
El Cdigo Vigente varia sustancial mente la sistemtica del Cdigo
derogado, el cual ni denominaba a los delitos de este rubro contra "la
administracin pblica", ni tampoco los regulaba adecuadamente. Por
el contrario los regulaba en prrafos separados, los cometidos por
particulares dentro los delitos contra la seguridad interior del Estado y
los cometidos por funcionarios o empleados pblicos en prrafo
aparte.
Una innovacin justa, en el Cdigo actual de ndole sistemtica es la
divisin de este titulo en dos captulos, a los que corresponden dos
clases de delitos: aquellos en que el funcionario pblico es sujeto
activo (delitos de los funcionarios pblicos contra la administracin
pblica), y aquellos en que es sujeto pasivo (delito de los particulares
contra la administracin pblica).
Nuestro Cdigo Penal adopta la sistemtica del Cdigo Penal Tipo
segn se indica en la exposicin de motivos; el Cdigo Penal Tipo a su
vez, recoge en su totalidad la doctrina del Cdigo Penal italiano de
1930 proveniente del proyecto Rocco. Consecuente con tal doctrina,
nuestra ley divide en dos captulos principales las incriminaciones de
este ttulo: Por una parte de los delitos contra la administracin
pblica cometidos por particulares, y por la otra los delitos cometidos
por funcionarios o por empleados pblicos.
Los pases que han seguido el Proyecto Rocco utilizan la divisin
inicialmente mencionada y que sigue nuestra ley, conviene entonces
dar al vocablo administracin el sentido que da el proyecto aludido.
Los delitos contra la administracin deberan caracterizarse por dar
proteccin a bienes jurdicos eminentemente administrativos, pero
cuando se habla de delitos contra la Administracin, no se toma este
concepto en sentido correlativo al que posee en el marco de la
doctrina de la divisin de poderes.
No se utilizaba la nocin en sentido tcnico, lo que explica que el
atentado o desacato a miembros del poder judicial no se considera
como delito contra la jurisdiccin, sino como delito contra la
Administracin Pblica.
En los cdigos penales modernos, la
prevaricacin judicial se distingue del abuso de poder, o de la

prevaricacin de los funcionarios. Esto parece indicar que la ley penal

toma en cuenta la separacin poltica entre jurisdiccin y
administracin, es decir, dedica tipos diferentes a la proteccin de los
intereses propios de cada poder. Pero esta apariencia se desvanece
cuando se observa que en el cohecho, la violacin de secretos, etc.
Pueden ser afectados indiferentemente intereses jurisdiccionales o
administrativos.
La premisa de la divisin de poderes no se
desenvuelve en el Derecho Penal de forma lgica o lineal. La
doctrina, especialmente la italiana reconoce ampliamente tal
conceptualizacin penal de la Administracin, as:
El concepto de Administracin Pblica no puede tomarse en sentido
estricto sino amplio, comprendiendo toda la actividad del Estado y los
dems entes pblicos. Los delitos correspondientes no tutelan solo la
actividad administrativa, sino tambin la legislativa y judicial.
El bien jurdico tutelado es:
Tanto el funcionamiento regular como el prestigio de las instituciones
pblicas.
Conforme a este criterio en los delitos contra la
Administracin cometidos por particulares se protege el inters a su
desenvolvimiento ordenado, decoroso y eficaz, frente a ataques
precedentes de extranos.
En los delitos cometidos por los
funcionarios, es protegido principalmente el inters del estado a la
probidad, discrecin, imparcialidad,, fidelidad y disciplina de las
personas que desempenan funciones pblicas, y su presencia es una
respuesta
posible
a
la
corrupcin
caracterstica
de
las
administraciones recientes en nuestro pas, sin embargo, ser un
punto de ahondar en el futuro, cul es finalmente el bien jurdico
prevaleciente en los casos en que la simple autora determina la
colocacin del delito en el cdigo.

29.2 Funcionario Pblico.

Funcionario Pblico: (Artculo
Disposiciones Generales del
Cdigo Penal).

numeral

2o.

La administracin pblica no es un simple concepto abstracto; forma

por el contrario. una Fuerza concreta y efectiva del Estado. Para serlo,
debe "subjetivarse", es decir, realizarse en uno o ms sujetos vivos,
capaces de querer y de obrar por ella. El estado (y cualquiera otra
entidad pblica) no es una persona natural -como lo pretende la
doctrina orgnica. En cambio, es una entidad (o institucin) jurdica,
que, si quiere vivir, tiene que servirse de personas -instrumentos, o,
para emplear el trmino tcnico, de "rganos", cuyo querer y obrar se
refieren y, por decirlo as, se le imputan al Estado.
As surge el problema de la "organizacin administrativa" del Estado
La expresin "rgano" tiene dos sentidos.
Por una parte denota, como ya dijimos, los individuos o personas
fsicas mediante los cualas el Estado quiere y obra, de modo que la
voluntad y la accin de stos no son

al fin y al cabo, sino el querer y obrar mismos del Estado. En este

sentido, serian rganos del Estado los ministerios, los gobernadores,
etc.
Por otro aspecto, no seran "rganos" los individuos, sino cada una de
las instituciones como conjunto de tareas, de medios de servicios y
de fines- que estn a cargo de las personas fsicas. Por lo cual seran
rganos, no este ministro o aquel gobernador sino los ministerios las
gobernaciones etc. Caracterstica de la "institucin" es su
permanencia a pesar de los cambios y vicisitudes de las personas
que la componen
El rgano-individuo (o personas fsica) es el "oficial pblico" o
"funcionario"; el rgano institucin es lo que se llama cargo pblico".
Los funcionarios y los cargos pblicos, las personas fsicas y las
entidades, son rganos del Estado.
Se ha discutido la naturaleza jurdica de los llamados "rganos
estatales". Ante todo se disputa en teora, si tienen una personalidad
propia o si existe algn lazo de representacin entre ellos y el Estado
o la entidad pblica de que son instrumentos. En este sentido se
manifestaba partidaria la doctrina tradicional. Pero hoy existe
inclinacin a creer que el rgano no tiene personalidad propia, y que,
por lo tanto en cuanto institucin, no puede considerarse como
persona jurdica; en tanto que como persona fsica (funcionario), no
tiene ninguna representacin del Estado. En efecto, la relacin de
representacin supone dualismo entre el representante y el
representado, mientras que el cargo y el funcionario pblico son una
misma cosa con el Estado, quien obra y quiere en ellos y por ellos. No
se trata de dos sujetos, sino de un solo sujeto. Por consiguiente, las
relaciones entre esa persona privada y el Estado; y las relaciones
eventuales entre los diversos rganos, son relaciones del Estado
consigo mismo, o sea internas (reflejas).
Los rganos del Estado se dividen, conforme al derecho pblico, en
constitucionales (o inmediatos) y administrativos (o mediatos), segn
participen inmediatamente de la soberana y hayan sido instituidos
por la constitucin misma del Estado, o participen de esa soberana
slo mediatamente y los haya constituido un acto de voluntad
posterior.
Se dividen tambin en directos, mediante los cuales el Estado obra
directamente (ministros. Consejo de Estado, gobernaciones), y en
indirectos, que no tienen personalidad propia y ejercen su actividad,
en primer lugar, en inters propio, y en segundo lugar, en el del
Estado. Tales son las llamadas "entidades autrquicas", que se
subdividen a su vez en entidades autrquicas "territoriales", si tienen
derecho
sobre
un
territorio
(provincias,
municipios),
e
"institucionales", si no tienen derecho sobre un territorio
(instituciones de beneficencia, entidades autnomas).
Adems existen:

rganos primarios, que tienen una esfera de competencia propia, y

secundarios, que reemplazan eventualmente a los primeros y son, por
consiguiente, rganos de rganos. por ejemplo, el Viceministro
respecto al Ministro, el Consejal Primero con relacin al Alcalde.
rganos centrales y rganos locales: los primeros residen en la
capital y tienen atribuciones extendidas a todo el territorio: los
segundos ejercen tareas limitadas a una parte del territorio
(municipios, provincias);
rganos activos y rganos de control (o consultivos): segn
contribuyan a formar inmediatamente la voluntad de la entidad o a
ejecutarla (directivos y ejecutivos), o asistan a la entidad con sus
consejos y pareceres tcnicos (como el consejo de Estado, los
consejos municipales). El control puede ser de legitimidad (o jurdico
formal) o de mrito (sobre la oportunidad); rganos individuales y
colectivos (o colegiados): los primeros estn formados por una sola
persona (el ministro, el gobernador); los segundos por varias
personas (consejo de Estado).
4o. Si por consecuencia de la accin, la autoridad hubiere accedido a
las exigencias de los agresores.
5o. Si se pusiere manos en el funcionario, autoridad o agente de ella.
Se entiende por Administracin Pblica, la actividad administrativa de
los rganos del Estado en todas sus escalas o jerarquas.
El bien jurdico tutelado, esto es, el criterio legal ordenador para la
determinacin del injusto es la Administracin Pblica.
29.3 Delito de atentado.

Atentado. (art. 408 c.p.)

Elementos.
Los elementos objetivos del tipo pueden separarse en dos grupos
distinguiendo las alternativas de los incisos del artculo. En el inciso
uno sern: el elemento objetivo emplear violencia, sin alzarse
pblicamente; interno: el dolo especfico de realizar algunos de los
fines senalados en los delitos de rebelin o sedicin, conociendo que
se realiza contra la autoridad. En cuanto al elemento objetivo
senalado, la referencia legal es tanto a la vis absoluta como a la vis
compulsiva. La violencia debe emplearse directamente sobre la
autoridad.
En el segundo inciso.
Elementos objetivos: un hecho de acometimiento o empleo de
violencia; que tal hecho se realice contra funcionario, autoridad o sus
agentes; que dichas personas se encuentren en ejercicio de sus
funciones o cargos, o que los hechos se realicen con ocasin o con
motivo de ellos.
Elementos subjetivos:
La conciencia de que el pasivo es una
autoridad, su agente, o un funcionario pblico, y la voluntad de
realizar el acometimiento, esto es, la agresin contra ella.

29.4 Delito de resistencia contra un funcionario pblico.

Resistencia. (art. 409 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos. Forman parte de la materialidad del hecho los
siguientes elementos:
- Oponerse a la ejecucin de un acto legtimo de un funcionario o
de la autoridad o sus agentes.
- Forma parte integrante como elemento objetivo del tipo, que la
oposicin se realice con violencia.
Que alguna autoridad o sus agentes previamente, traten
de ejercitar alguna actividad propia de sus funciones; tal
actividad debe ser legtima.
Han de constituir adems, la razn de la existencia del servicio
pblico o de la funcin misma de que se trate, y no corresponder a
las funciones propias de la organizacin interna del mismo servicio
(por ejemplo no comete este delito el agente policial que ataca a
punetazos a su superior al ser arrestado por ste a causa de
oponerse a que ejerza alguna de sus funciones.
b. Subjetivo: Que el sujeto quiera impedir el ejercicio de la
actividad legal de un funcionario, la autoridad o sus agentes. Es
un delito doloso que se consuma con la oposicin a la ejecucin
del acto sin que sea necesario que el acto quede inejecutado
parcial o totalmente. Este delito presenta la formacin agravada,
en las mismas circunstancias senaladas en el art. 410.
29.5 Desacato a la autoridad.

Desacato. (art. 411 c.p.)

Estas acciones delictivas han sido sancionadas penalmente desde la
poca del Imperio Romano (con el nombre de injuria atrox); aparecen
recibidas posteriormente por el derecho espaol y trasladadas a los
pases Iberoamericanos como producto de la conquista.
Elementos.
a.
Los elementos objetivos del delito de desacato a los
presidentes de los organismos del Estado consisten en:
- Ofender en su dignidad o decoro, amenazar, injuriar o
calumniar.
- A los sujetos pasivos que pueden ser cualquiera de los
Presidentes de los Organismos del Estado. Encontramos que
realmente los actos objetivos del tipo pueden reducirse a:
amenazar, injuriar.
Para determinar si tales hechos son
constitutivos de calumnias, injurias, debe estarse a lo que el
Cdigo Penal establece como tales infracciones, las cuales
define expresamente.
En cuanto a las amenazas debe
acudirse a la definicin que la jurisprudencia nacional y la
doctrina han aceptado para las mismas.
b. Subjetivos. La conciencia y voluntad de que se amenaza,
injuria o calumnia a alguno de los Presidentes de los Organismos

del Estado.
c. Los elementos objetivos del delito de desacato a la autoridad
se configuran por:
- Amenazar, injuriar, calumniar o de cualquier modo ofender
en su dignidad o decoro.
- Al sujeto pasivo: Autoridad o funcionario en el ejercicio de
sus funciones.

29.6 Derecho de resistencia legal contra la arbitrariedad de un

funcionario pblico. Derecho de resistencia legal contra la
arbitrariedad de un funcionario pblico (Artculo 45 de la
Constitucin de la Repblica).
(Ninguno est obligado a cumplir ni a acatar rdenes o mandatos que
no estn
basados en ley).
El problema del "derecho de resistencia legal" se plantea en los
trminos siguientes: un particular le debe obediencia incondicional al
funcionario ejecutor de la ley, o le es licito rebelarse en ciertos casos?
Esta rebelin es siempre punible, o puede justificarse si el
funcionario se ha excedido en actos ilcitos.
El principio de obediencia pasiva e incondicional ha imperado
raramente en la historia, a veces, no siempre, en los perodos de
autocracia. Sin hablar del derecho de resistencia colectiva, que tuvo
por rganos el euforado en Esparta y el tribunado en Roma, es cierto
que la resistencia privada fue reconocida como una facultad del
ciudadano romano, aun despus de la Repblica. Mientras los
jurisconsultos proclamaban: (la violencia puede ser rechazada con la
violencia), los emperadores autorizaban a los contribuyentes de las
provincias a resistirse contra las exacciones tributarias de algunos
funcionarios expoliadores.
En no distinto criterio se inspiraron el derecho cannico y la doctrina
de los glosadores, de que es licito rechazar hasta con la fuerza, la
prepotencia del magistrado prevaricador.
La primera que codific -en la Magna Carta- el derecho de resistencia
contra la ilegalidad oficial, fue Inglaterra, donde ese principio se
convirti en punto de apoyo del derecho pblico, a pesar de la
oposicin de los escritores absolutistas (HOBBES, etc.).
La Francia revolucionaria consagr ese derecho en la constitucin de
1791, al prescribir que el ciudadano slo debe obediencia aJ
depositario del poder que obre legalmente en el ejercicio de sus
funciones. El Cdigo de 1810 call sobre este asunto. La restauracin
de 1815 aniquil todas las garantas del ciudadano, y las restituy la
monarqua liberal de 1830.
En el siglo XIX, los publicistas se polarizaron, para solucionar este
problema, en torno de dos teoras fundamentales, que dieron lugar a
otras tantas escuelas:

1.
La Escuela autoritaria (HOBBES, FILMER, DE
MAISTRE, CARMIGNANI, etc.). Al depositario del poder pblico
se le debe obedecer (como si uno fuera un cadver). La
autoridad tiene razn siempre. Si, por ventura, llega a
excederse en los lmites de sus atribuciones, el particular
recurra a una autoridad superior, pero en ningn caso se
rebele. Ninguna ilegalidad del funcionario justifica el uso de la
fuerza por parte del particular, quien debe ser castigado, si
ello sucediere.
2.
La Escuela liberal (ACCURSIO, GOTOFREDO,
GROCIO, ROMAGNOSI, CARRARA, PESSINA, MANZINI, etc). La
obligacin de obedecer pasivamente es inadmisible. El subdito
es un hombre, no un esclavo. Y as como tiene el deber de
obedecer a una orden justa, tiene el derecho de rebelarse
contra una orden injusta. Goza de la facultad de inspeccionar
la conducta del funcionario, que es tal mientras obra dentro de
los lmites de lo licito y se convierte en un ciudadano como
cualquier otro, si pasa de ellos. Contra l, cada cual tiene
derecho de defender su dignidad y libertad. Y si para ese fin
recurre a la fuerza, queda exento de delito.
Pero no faltan, entre estas dos, algunas teoras intermedias, ms o
menos eclcticas, que tratan de atemperar la autoridad del Estado
con la del ciudadano, y con ese fin distinguen entre legalidad formal
y sustancial, entre acto injusto en si mismo y acto evidentemente
injusto.
Veamos cuales son elementos constitutivos de esta eximente.
Su objetividad jurdica es la necesidad de proteger, ante todo, la
dignidad y la autoridad misma de la administracin pblica contra los
abusos funcionales de sus dependientes; y en segundo lugar,
garantizar la libertad de los particulares contra los excesos del
funcionario pblico.
Acto arbitrario es todo acto que concreta algn abuso de los poderes
atribuidos al funcionario pblico.
El trmino "acto" .implica un comportamiento positivo, no omisivo.
Cuando la ley quiere que se comprenda tambin una conducta
omisiva, emplea la expresin "hecho" como en el delito de abuso de
autoridad. La simple omisin de un deber del cargo no puede dar
lugar a la aplicacin de esta eximente.
"Acto arbitrario" es el acto contrario a los deberes del cargo. Esto
puede acaecer de dos maneras: o porque el acto constituye una
violacin de la ley (ilegitimidad), o porque, sin haber violacin de la
ley propiamente dicha, el acto constituye un ejercicio abusivo de
funciones discrecionales, que no pueden ser materia de inspeccin de
legitimidad.
Por lo tanto, el acto abusivo no siempre coincide con el acto ilegtimo.
(Una orden de captura puede ser dada, o en contra de la ley, o
conforme a la ley, pero con abuso de los poderes discrecionales

atribuidos al Juez).
En resumen la arbitrariedad de un acto puede depender:
a. De violacin de la ley o de inobservancia de las formas
legales previstas.
b. De incompetencia relativa, es decir, de exceso en los
limites de la competencia.
c. De abuso de los poderes discrecionales, esto sucede
cuando el funcionario, aun obrando dentro de los limites de la
legalidad realiza un acto con fines distintos a los inherentes al
ejercicio normal de sus facultades discrecionales. Ese acto, sin
ser legal ni enteramente delictuoso, es incorrecto, y, de todos
modos, no conforme con los fines de orden pblico inherentes a
sus funciones, siempre que se sirva de estas para favorecer
intereses polticos o personales o con fines de venganza,
arbitrariedad, rencor, vejacin, persecucin, etc.
El exceso de los lmites de las propias atribuciones puede
consistir tanto en la forma como en el fondo. El funcionario
tiene el deber de conformar sus actos, no slo con la justicia,
sino tambin con aquellas formas de correccin y de urbanidad
que, si pueden pedrsele a cualquier ciudadano, con mayor
razn han de exigirse al que est llamado a cumplir la ley, por
consiguiente, si la reaccin del particular es provocada por las
formas descorteses o groseras del funcionario pblico, aun
cuando ste obre dentro de los lmites de la legalidad, no
dejar de aplicarse esta eximente.
No basta, por ltimo que el acto sea contrario al deber; es preciso,
adems que vaya "dirigido" contra los derechos o intereses ajenos,
aunque efectivamente no haya lesionado ni puesto a peligro los unos
ni los otros, precisamente por. ser suficiente la direccin del acto, sin
la verificacin de ningn resultado (de dao o de peligro), no tiene
importancia la nulidad eventual de dicho acto.
Lo indebido del acto puede ser objetivo; no se requiere que sea
sujetivo, es decir, que el funcionario pblico tenga conciencia de que
comete un acto abusivo. Sea no imputable o no punible, haya obrado
con dolo o sin l, permanece inalterado en el particular el derecho de
reaccionar; pues no se trata de averiguar la responsabilidad del
funcionario, sino la eximente del particular por su reaccin contra el
acto arbitrario.
Por otra parte la arbitrariedad debe existir realmente, y no puede ser
reemplazada por la apreciacin errnea del particular sobre el acto
del funcionario. Si aqul juzga de buena fe que ste ha traspasado los
limites de sus poderes, cuando en efecto no ha habido tal
extralimitacin, no podr alegar en favor suyo esta eximente.
Relacin de causalidad entre el acto arbitrario y la reaccin. La ley
requiere que el acto arbitrario del funcionario pblico haya "dado
causa para el hecho". Esto significa que entre el hecho y la reaccin

debe haber un nexo de causalidad sicolgica. No se exige otro, ni

importa que la respuesta del particular siga inmediatamente a la
provocacin.
La imputabilidad de la reaccin permanece, aunque haya habido un
intervalo de tiempo entre una y otra.
En virtud de esta misma diferencia entre ambas instituciones, la
reaccin del particular debe ser personal; no puede intervenir en
defensa de otros para rechazar con una ofensa el acto arbitrario del
funcionario pblico.
En cuanto al elemento squico, debemos notar que la reaccin del
particular (violencia, ultraje, etc.) tiene que dirigirse a rechazar el
acto legtimo, o peor todava a obligar al funcionario a realizar
un acto ilegitimo.
Desobediencia. (art. 414 c.p.)
Elementos del tipo.
- Objetivos. La materialidad del hecho est integrada por:
1. Desobedecer abiertamente una orden de un funcionario,
autoridad o agente de la misma.
2. Que dicha orden haya sido dictada en el ejercicio legtimo de
sus atribuciones.
Desorden Pblico. (art. 415 c.p.)
Elementos
a. Material. Turbar el orden mediante un tumulto o en
cualquier otra forma y que dicha perturbacin se realice en un
establecimiento pblico o abierto al pblico, en centro de
cultura o destinados a reuniones, ocasionales o permanentes,
espectculo, solemnidad o reunin numerosa.
b. Interno. El querer causar el desorden en los lugares y
circunstancias senalados anteriormente.
29.7 Delitos de violacin de sellos.

Violacin de Sellos. (art. 417 c.p.)

Elementos.
a. Objetivos.
En algunas ocasiones la autoridad para
asegurar la conservacin o la identidad de un objeto, lo sella,
por ejemplo cuando un juez sella una casa en la que se ha
cometido un delito; en ese caso el juez coloca indicaciones
respecto de que la casa se encuentra sellada, pudiendo hacerlo
con la colocacin de letreros u otros smbolos. El delito se
comete, al romper los mismos.
b. Subjetivos. El querer violar los sellos, conociendo que han
sido puestos por la autoridad.
30. Delitos contra la Administracin Pblica cometidos por Funcionario.
DELITOS COMETIDOS
POR FUNCIONARIOS Y EMPLEADOS
PBLICOS

En este caso, la caracterstica principal es que los sujetos activos de

las incriminaciones que se describen solamente pueden ser
funcionarios o empleados pblicos.
30.1 Abuso de Autoridad.
Abuso de autoridad

El delito se realiza cuando el sujeto activo abusando de su cargo,

ordena o comete cualquier acto arbitrario o ilegal en perjuicio de la
administracin o de los particulares, que no se halle especial mente
previsto en el cdigo.
Elementos
a) Materiales. Se materializa el hecho, a travs de:
1o. Ordenar o cometer un acto arbitrario o ilegal;
2o. Que dicho acto perjudique a la administracin o a los
particulares;
3o. Que no se halle especialmente previsto en las
disposiciones del Cdigo. En cuanto al primer aspecto,
entendemos que el acto ordenado no solamente sea ilegal,
puede ser simplemente arbitrario, indebido, sin causa; nos
parece entonces, redundante la exigencia legal de que el
hecho se efecte abusando del cargo o de la funcin pues es
evidente, que si ordena un acto ilegal, no est usando
ponderadamente del cargo a de la funcin.
b) Interno. El delito es doloso, exige un propsito especial, el
perjudicar la administracin pblica o los particulares a travs
del acto arbitrario o ilegal ordenado.

30.2 Revelacin de secreto del cargo.

Revelacin de Secretos

Comete este delito el funcionario o empleado pblico que revelare o

facilitare la revelacin de hechos, actuaciones o documentos de los
que tenga conocimiento por razn del cargo y que por disposicin de
la ley deben permanecer en secreto (artculo 422).
5.2. Elementos
a) Objetivos. La materialidad est integrada por:
lo. Revelar o facilitar la revelacin de hechos, actuaciones
o documentos.
2o. Que tales hechos, actuaciones o documentos el activo
tenga conocimiento por razn del cargo que ocupa o
desempea.
3o. Que tales hechos, actuaciones o documentos deben
permanecer en secreto porque la ley as lo ha dispuesto
previamente.

b) Subjetivo. Que el sujeto activo quiera revelar hechos,

actuaciones o documentos de los cuales conoce por razn del
cargo que desempea, y que la ley haya dispuesto que los
mismos deban permanecer en secreto.

30.3 Incumplimiento de deberes.

Incumplimiento de deberes

El delito se comete cuando el sujeto activo, omite, rehsa hacer, o

retarda algn acto propio, de su funcin o cargo (artculo 419).
Elementos
a) Materiales. El hecho admite tanto la forma activa como la
pasiva. En esta ltima el activo omite o rehusa hacer algn acto
propio de su funcin o cargo. Cuando lo retarda puede realizar
algn acto material activo para tal efecto. La ley se refiere a
funcionarios o empleados pblicos sin distincin de jerarquas;
atiende
slo a su carcter genrico de ser funcionario o empleado pblico.
c. El elemento interno se integra con el querer omitir,
rehusar o retardar un acto propio que el funcionario deba
realizar; esto es, que no sea optativo, discrecional, sino que
deba realizarse por razn de la funcin o el cargo. El Captulo V
del Ttulo Vdel cdigo, se denomina tambin, incumplimiento de
deberes, mas tal incumplimiento se refiere,a los deberes de
asistencia familiar.

30.4 Abandono colectivo e individual de funciones pblicas, cargo o empleos.

Abandono colectivo de funciones, cargos o empleos

Cometen este delito los funcionarios o empleados pblicos,

empleados o dependientes de empresas de servicio pblico, que
abandonaren colectivamente su cargo, trabajo o servicio (artculo
430).
Ntese que en el presente caso, el Cdigo Penal no se refiere como
sujetos activos, nicamente a los funcionarios empleados pblicos, tal
como sugiere el nombre del captulo que estudiamos, involucrando
tambin a empleados o dependientes de empresa o servicio pblico.
Hay, naturalmente empresas de servicio pblico, tales como el
servicio de autobuses, pero sta es de carcter privado, por lo que en
ese supuesto, se estn equiparando a los empleados o dependientes
de tales empresas, a empleados pblicos; por otra parte, hacemos
notar, que no se ha contemplado la actuacin de los funcionarios de
tales empresas.
Elementos
a) Materiales. El hecho se materializa cuando: los sujetos activos,

abandonan colectivamente su cargo, trabajo o servicio.

b) Intelectuales: la conciencia y voluntad de abandonar, en forma
colectiva el cargo, trabajo o servicio.

30.5 Anticipacin y prolongacin de funciones pblicas.

Anticipacin y prolongacin de funciones pblicas

Estas infracciones se cometen por los servidores pblicos

(funcionarios o empleados) que ejercen las funciones de un empleo o
cargo, en el primer caso, sin haber tomado posesin legtima del
mismo o sin satisfacer los requisitos legales. En el delito de
anticipacin de funciones pblicas, nuestra ley (artculo 426 del
Cdigo Penal) eleva a la categora de autor del mismo al funcionario
que admite un subalterno en el desempeo del cargo o empleo sin
que haya cumplido con las formalidades legales.
8.2. Elementos
a) El elemento material de la anticipacin de funciones pblicas
est integrado as:
1o. El sujeto activo, como es evidente, no ha alcanzado an la
categora de funcionario o empleado, pues;
2o. Entra a desempear el cargo o empleo pblico sin cumplir con
las formalidades legales;
3o. La materialidad del hecho se alcanza, con desempear el
cargo, como si se hubiesen llenado tales formalidades.
Puede darse la variedad indicada, en que el sujeto activo s es
funcionario, como el caso del funcionario que admite un subalterno
que no haya cumplido las formalidades legales.
b. Elemento interno del hecho es, el primer caso, la voluntad de
desempear el cargo sabiendo que no se han cumplido las
formalidades legales. En el segundo querer que el subalterno
desempee el cargo, sabiendo que no ha cumplido las
formalidades legales.
El delito de prolongacin de funciones pblicas es prctica mente
complemento opuesto, o sea, continuar ejerciendo las funciones del
empleo, cargo o comisin, despus de haber cesado conforme a la
ley. Esta cesacin, debe ser conforme a la ley; pudiendo ser:
suspensin legal en el ejercicio del cargo, revocacin del
nombramiento, o bien destitucin legal, la prrroga en el ejercicio del
cargo, despus de haber una desvinculacin legal constituye este
delito. "El tipo legal requiere como elemento objetivo, estar en el
ejercicio del cargo; y como elemento subjetivo del injusto que el
agente contine ejerciendo las funciones propias del cargo a
sabiendas de que ha sido revocado el nombramiento que se le expidi
o que ha sido suspendido o sustituido en el cargo, empleo o comisin
que ha estado desempeando, o sea que el tipo legal exige la prueba
de un dolo especfico consistente en la conciencia y voluntad del

agente de prorrogar el ejercicio de su funcin pblica a sabiendas de

que carece del derecho de continuar en dicho ejercicio, lo que da su
especfica antijuricidad a la conducta..." [Carranca y Rivas, 1983:
457].
Los delitos de anticipacin de funciones pblicas y prolongacin de
funciones pblicas quedan comprendidos en la legislacin mexicana
dentro del delito denominado Ejercicio indebido de servicio pblico.
Como sancin adicional, los responsables de los delitos mencionados
han percibido derechos o emolumentos por razn de cargo o empleo
antes de poder desempearlo o despus de haber debido cesar, estn
obligados a restituirlos (artculo 428).

30.6 Detencin Irregular.

Detencin irregular

Comete este delito el funcionario o encargado de un establecimiento

de reclusin, que admita el ingreso de alguien sin orden legal de
autoridad competente, no ponga al detenido a disposicin del juez o
autoridad respectiva o no d el debido inmediato cumplimiento a una
orden de libertad legalmente expedida (artculo 414).
Elemento
Como se aprecia, el delito puede cometerse a travs de diversas
actividades, por un sujeto activo especial: un funcionario de un
establecimiento de reclusin; nuestra ley dice: funcionario o
encargado, posiblemente, pensamos, estimando que alguna vez el
encargado no llene los requisitos que la ley establece para los
funcionarios, pero en todo caso, la palabra adecuada segua siendo:
empleado, en lugar de indicada. Las actividades delictivas dentro de
este tipo son:
a.
Que admite. el ingreso al centro de reclusin, sin orden
legal de autoridad competente, de alguien. La disposicin en s,
es vaga. Entendemos por el texto del artculo que se debe referir
al ingreso al centro de reclusin, sin orden legal con el objeto de
ser recluido el pasivo, pero la redaccin del artculo puede dar
lugar a que tambin quede incluido el que el funcionario
autoridad el ingreso al centro de reclusin, de alguien, sin orden
legal, pero con motivacin legal. Elemento interno del hecho, es
el querer admitir el ingreso al centro de reclusin, sabiendo que
quien ingres carece de orden legal de autoridad competente.
b.
No ponga al detenido a disposicin del juez o autoridad
respectiva. En este caso el objeto o materialidad, se realiza a
travs de una persona detenida en el centro de reclusin a cargo
del sujeto activo, quien al ser requerido, no pone al detenido a
disposicin del juez o autoridad que se le requiere. El elemento
interno es la voluntad de no poner al detenido a disposicin del

funcionario competente.
c.
No d inmediato cumplimiento a una orden de libertad
legalmente expedida. Se requiere:
1o. Que el sujeto activo reciba una orden para dar libertad a
alguien.
2o. Que dicha orden haya sido legalmente expedida, o sea, por
autoridad competente, en acatamiento de a ley.
Esta infraccin es propiamente la detencin irregular. Es
precisamente este tipo de delitos, de los que se discute su inclusin
como delito contra la Administracin Pblica, pues si bien es cometido
por funcionario o empleado pblico, y de alguna manera se lesionan
intereses jurdicos administrativos, lo cierto es que el bien jurdico
superior a tutelar es el de la libertad de la personas, cuya soltura no
se cumple, pese a la orden legalmente emitida. Por esta razn se les
ha denominado delitos especiales impropios de los funcionarios.
"Segn la opinin doctrinal dominante, se presenta como delitos
especiales impropios, constituidos sobre un delito base con el que
comparten la direccin de ataque a un mismo bien jurdico [Torio
Lpez, Delitos contra la Administracin Pblica: 430].
Elemento interno del hecho es no querer dar cumplimiento a una
orden de libertad legalmente expedida.
d) Cuando el sujeto activo, oculta, ordena o ejecuta el ocultamiento
de un detenido. En este caso el sujeto activo, oculta al detenido o
bien ordena que se oculte. Elemento interno: no requiere motivacin
especial alguna simplemente el dolo genrico del funcionario de
querer ocultar un detenido.

30.7 Cohecho.

Cohecho
"En Roma se denomin este delito crimen repctundanmr, las doce
tablas lo consideraron como un delito capital, pero en tiempos
posteriores fue penado con mayor suavidad..."
En el Derecho Penal espaol ms antiguo "se pen especialmente a
los jueces que recibieran ddivas: Las Partidas... reprimieron con rigor
estos hechos, y ^Novsima Recopilacin... dispuso que los alcaldes de
las al/adas. Corregidores alcaldes y jueces de ciudades, villas y
lugares, no tomaran, ni en pblico ni a escondidas, ni por si ni por
otros, dones de ninguna persona de las que entre ellos hubieran de
venir en pleito so prdida de oficio y de la imposicin de graves penas
pecuniarias" [Cuello Caln, 1971: 381-382].
Tres especies de corrupcin o cohecho, contiene nuestro Cdigo Penal
(artculos 439-444) siendo ellas: El cohecho activo, el pasivo y la
Aceptacin ilcita de regalos.

Cohecho Activo
De acuerdo con nuestra ley, consiste este delito en que el sujeto
activo, que en este caso puede ser, cualquier persona, mediante
ddivas, presentes, ofrecimientos o promesas, intenta cohechar o
cohecha a los funcionarios o empleados pblicos.
Elementos
a) Sujetos. Cualquier persona puede ser sujeto activo.
que el agente, quiera, con su conducta, obtener para s o para
otro un lucro cualquiera, lo que constituye el objeto material
inmediato del delito, y as se lesione la libertad y la igualdad de
la prestacin del servicio que le est encomendado, lo que
constituye el objeto material mediato del delito"
Aceptacin ilcita de regalos
Comete este delito el funcionario o empleado pblico que acepa.
ddivas presentes, ofrecimientos o promesas de personas que
tuvieren algn asunto pendiente ante l (artculo 443).
Elementos
a) Sujeto activo del delito solamente es el funcionario o empleado
publico.
b) El hecho se configura cuando el sujeto activo, acepta las ddivas
presentes ofrecimientos o promesas.
c) Que el sobornante tenga algn asumo Pendiente ante el sujeto
d) Elemento interno es la conciencia del activo de que el corruptor
lene algn asunto pendiente ante l, y la voluntad de aceptar las
ddivas, presentes, ofrecimientos o promesas.

30.8 Peculado.

Peculado

Comete el delito de peculado el funcionario o empleado pblico que

sustrajere o consintiere que otro sustraiga dinero o efectos pblicos
que tenga a su cargo por razn de sus funciones; as tambin el
funcionario o empleado pblico que utiliza en provecho propio,
trabajo o servicios pagados con fondos pblicos art. 445 C.P.
Elementos
a) Que el sujeto activo tenga a su cargo por razn de sus funciones
dinero o efectos pblicos.
b) Que dichos efectos o dinero lo sustraiga directamente, o bien
consienta que otro lo sustraiga. El trmino sustraccin, se refiere en
este delito a apropiarse de los efectos. Se refiere a los actos que
violan la fidelidad que los funcionarios deben observar en el manejo
de los caudales que tiene a su cargo y reprimen no solo el perjuicio

econmico si no tambin y muy especialmente el abuso por parte del

funcionario, de la confianza pblicamente en l depositada
Por tal razn a estos delitos, en la literatura penal alemana dominante
trata de separarseles de los delitos contra la administracin pblica,
segregndoseles como apropiaciones y retenciones indebidas, criterio
que no ha sido aceptado en nuestro ambiente penal especialmente
porque en la forma en que se sanciona actualmente como delito
contra la administracin pblica se halla la nica respuesta posible a
la corrupcin caracterstica de las administraciones moderadas y a la
violencia que brota de la burocracia de los Estados" [Torio Lpez,
Delitos contra la Administracin Pblica: 423].
c) Elemento interno. Es un delito doloso; requiere un dolo especfico
consistente en la conciencia y voluntad del sujeto activo de obtener
lucro econmico propio o de un tercero.
La otra alternativa descrita en el mismo tipo contiene los siguientes
elementos:
a) Material. Utilizar en provecho propio trabajo o servicio pagados
con fondos pblicos; esto es, aplicar a su beneficio, trabajo o
servicios que estn siendo pagados con fondos pblicos.
b) Interno. La conciencia y voluntad de valerse de su carcter de
funcionario o empleado para aprovecharse de trabajo o servicios
que estn siendo pagados con fondos pblicos.
Elemento interno que en ambos casos, admite la forma culposa,
como los refiere el artculo 446, que crea una forma sui generis de la
culpa cuando dice: Que, por negligencia o falta de celo, diere ocasin
(el sujeto activo) a que se realizare por otra persona, la sustraccin
de dinero o efectos pblicos. Decimos sui generis, pues las especies
de la culpa admitidas son: la imprudencia, negligencia o impericia
(artculo 12 del Cdigo Penal). por lo que la falta de celo entendida
como falta de cuidado puede quedar dentro de las alternativas
mencionadas.
30.9 Malversacin.

Malversacin

Entiende nuestra ley (artculo 447) que comete este delito el

uncionario o empleado pblico que da a los caudales o efectos que
administra una aplicacin diferente de aquella a que estuvieren
destinados.
Elementos:
a) Que el sujeto activo, administre caudales o efectos pblicos.
b) Que d a los mismos una aplicacin diferente de aquella a que
estn destinados. Se entiende-aqu, que no se los apropia, pues en
ese caso se dara el peculado, sino que estando destinados los
caudales para cierto objeto, se destine a otros.
c) Elemento interno es la conciencia de que los caudales estn

destinados a ciertos efectos, y la voluntad de destinarlos para un

objeto diferente.

30.10 Concusin.

Concusin
Se llama concusin el hecho del funcionario pblico que. abusando de
su calidad En sus dos formas tpicas la concusin constituye la
extorsin o la estafa del funcionario pblico, as como el peculado es
la apropiacin indebida de ste.
La concusin se diferencia de la extorsin propiamente dicha, en
cuanto la violencia o el engao provienen en aquella del funcionario
pblico que abusa de su cargo.
Se distingue de la estafa, porque sta es un delito con sujeto
indiferente (pues puede ser cometida por "cualquiera"), mientras que
la concusin fraudulenta es un delito con sujeto calificado (ya que
solamente puede cometerla el funcionario pblico, abusando de su
calidad).
Lo que distingue la concusin y el fraude es el uso de la violencia o
del engao, que faltan en la segunda, por cuanto hay un concurso de
voluntad. En el fraude el particular es objeto activo junto con el
funcionario, porque coopera con ste en el delito (delito bilateral). Y
en a concusin hay solamente un sujeto pasivo no imputable (delito
unilateral).
Adems, la concusin se diferencia del peculado y de la malversacin,
porque en stos la causa de la posesin es legtima (razn de cargo),
mientras que en aquella hay un apoderamiento viciado por violencia y
fraude.
El objeto jurdico de esta acriminacin es el inters de la
administracin pblica por la probidad y fidelidad del funcionario,
gravemente comprometida por el hecho de que extorsiona o arranca
dinero u otra utilidad; y adems, el inters de que la libertad de
consentimiento de los particulares, quede ilesa al tratar con los
rganos de la administracin pblica.
El agente es el funcionario pblico: no, como en el peculado, el
encargado de un servicio pblico.
No importa que el funcionario haya cesado en su calidad en el
momento de efectuarse el delito, si el hecho se refiere al cargo o
servicio ejercidos, todava menos valor tendr el hecho de hallarse
con permiso, en vacaciones o en tiempo ferial.
El sujeto pasivo es de ordinario un particular (aun el incapaz), pero
puede serlo tambin un funcionario pblico (inferior o superior
jerrquico del agente), y en general, el Estado u otra entidad pblica.
La expresin legal "a alguno" no admite exclusiones.
La accin consiste en asegurar la intervencin directa o indirecta de

actos simulados del tipo de delito, en constreir o inducir a alguno,

abusando de la calidad o cargo de funcionario pblico, a dar o
prometer indebidamente, para si dinero u otra utilidad.
Por lo tanto, los elementos de este delito son:
1.
Los actos de constreir o inducir que dan lugar respectivamente
a las dos
formas de concusin: la violenta y la fraudulenta.
La distincin entre los dos medios empleados por el concusionario
corresponde ala distincin, ya hecha por la doctrina, entre concusin
explcita o manifiesta y concusin implcita u oculta. Recordemos las
palabras de CARRARA "El funcionario puede extorsionar por dinero al
particular, o manifiestamente, amenazndolo con el abuso de sus
propios poderes si no le da el dinero, u ocultamente, si engaa al
particular hacindole creer que de veras debe entregar ese dinero. De
aqu nace la subdivisin de la concusin propia en implcita y
explcita. Es explcita, si el funcionario amenaza con un acto que l
mismo confiesa ser injusto, de su propio poder, como el que
amenazare con arresto comparecencia ante el juez o cosas
semejantes, si no se le entrega el dinero. Y es mplcita. si el
funcionario, hace creer al particular que le toca pagar lo que en
realidad no debe, como pago a ministros, al registrador y a otros que
cobran un impuesto indebido o superior al debido.
"Constreir" significa forzar la voluntad renuente por medio de
violencia o de amenaza.
La violencia (sicologa) slo se tiene en cuenta cuando se resuelve en
una coaccin moral, de modo que la voluntad, a causa de ella, ya no
es libre.
La violencia fsica tiene un mbito ms amplio: puede ir desde la
lesin o los golpes hasta el despojo y el desposeimiento, incluyendo
tambin la violencia sobre las cosas como en el caso del funcionario
judicial que, para sacar alguna utilidad, inicia una ejecucin mobiliaria
ilegal; o del funcionario recaudador, que, con el mismo fin, ordena el
traslado de los bienes embargados.
La violencia moral, o amenaza, puede asumir tantas formas cuantas
sean los modos de avasallar la voluntad del sujeto pasivo; ser, por lo
tanto real o verbal, directa o indirecta, explcita o implcita, clara o
simblica, condicionada. Slo se requiere que sea idnea, Pero no
bastara el solo temor reverencial, es decir, la reverencia o sujecin
inspiradas por la autoridad.
.
No se excluye que la coaccin se verifique formalmente, es decir,
conforme a alguna norma jurdica; pero es claro que esta juridicidad
aparente queda neutralizada por la conducta abusiva del agente
mismo. El fin antijurdico que ste se propone no puede dejar de
influir sobre la legalidad de los medios. Y el magistrado debe tener
presente esa conducta al apreciar el hecho, porque la caracterstica
de la concusin no consiste nicamente en el uso de la violencia o la
amenaza (elementos esenciales tambin en robo con violencia sobre

las personas, o en extorsin), sino en la circunstancia de que una y

otra son la expresin de un abuso de funcionario pblico. No hay duda
de que es derecho del funcionario publico otorgar o negar una
concesin al particular; pero si el funcionario amenaza con rechazar la
concesin que se le pide, si no se le entrega una suma de dinero nos
hallaremos ante una concusin violenta.

30.11 Fraude.

31. Delitos Contra la Administracin de Justicia.

Historia.
Slo vamos a recordar los antecedentes histricos de los principales
delitos contra la administracin de justicia.
Los romanos conocieron la calumnia, que presupona acusacin con
propsito doloso de causarle dao injusto al acusado, sabiendo que
era inocente. Era castigada por la lex Ramina, en tiempos de Sila, con
la prdida de la honorabilidad cvica y con el estigma de un sello
infamante en la frente. Durante el Imperio se castigaba tambin como
calumnia la delacin annima hecha con el fin de acusar a alguno
ante los magistrados para escapar a la responsabilidad propia. En
general, la pena por calumnia era igual a la prescrita para el delito
dolosamente imputado a un inocente. Todas las legislaciones
castigaron ,la calumnia, y el derecho intermedio la reprimi con
severidad, segn el principio del talin, adoptado por el derecho
romano despus de Constantino.
El falso testimonio es una de as acriminaciones ms antiguas del
derecho romano. Las doce Tablas castigaban la falsedad del
ciudadano como testigo en un negocio civil Luego reprimi este
delito la lex Cornelia de falsis en un vasto conjunto-, a la vez que el
soborno, la corrupcin de un Juez, etc.
Los estatutos y las legislaciones posteriores reaccionaron con graves
sanciones contra este delito, aplicando la ley del Talln (la
amputacin de la lengua o de las manos que se alzaban para el
perjurio). El derecho cannigo castigaba la falsedad judicial con
graves penitencias.
El perjurio no se consider como delito en el derecho romano sino
despus de la Repblica, a titulo de lesa majestad, si se prestaba ante
el emperador.
El encubrimiento se liga al crimen receptatorum de los romanos que
consista no slo en actos positivos para sustraer a los delincuentes
de sus pesquisas de la autoridad, sino tambin en dejar de prestar
ayuda a las autoridades, (atracadores) ladrones .y se le condenaba a
muerte. En el derecho estaturio predomino el principio de castigar el
encumbramiento como concurso en el delito principal, a veces con la
misma pena que ste.

Alguna ley lo consider como delito autnomo, y se admiti la

eximente del vinculo parentesco Se debe a los prcticos medievales
la distincin de la ayuda (antes del delito, durante el delito y despus
del delito). La palabra italiana (favorecimiento) es moderna; la us
por primera vez el Cdigo Toscano.
Como delito autnomo fue considerada la (fuga de la crcel),
cometida por presos, mediante acuerdo, y castigada con penas que
se dejaban a! arbitrio del Juez, a veces con
la pena capital. Se reprima con penas menores la evasin procurada
por culpa los carceleros En el derecho intermedio, el preso fugitivo,
con tal que, en general, hubiera usado de violencia, era sometido a
nueva pena al recrudecimiento de la primera.
Generalidades
A la interrogante que pudiera plantearse de por qu el Cdigo Penal
no niegue un orden sucesivo en el estudio de los delitos contra la
administracin de justicia sino que los regula en la ltima parte del
Libro Segundo, debemos responder en un sentir lgico, puesto que
por razones de sistemtica las mencionadas acriminaciones penales
deben ocupar un lugar dentro de los atentados contra la organizacin
del Estado, puesto que precisamente las figuras que se incorporan
bajo este ttulo tienen por objeto defender a uno de los organismos de
suprema jerarqua, como lo es el encargado de ! funcin
jurisdiccional.
Los delitos agrupados bajo este epgrafe, tienen como objetivo
fundamenta, resguardar la funcin jurisdiccional del Estado, en
perfecta concordancia con los preceptos constitucionales que fijan los
parmetros fundamentales para su desarrollo, y que parten de la
filosofa del estado de derecho, enmarcada perfectamente en la
norma fundamental que dice: "La justicia se imparte de conformidad
con la Constitucin y las leyes de la Repblica. Corresponde a los
Tribunales la potestad de juzgar y promover la ejecucin de lo
juzgado. Los otros organismos del estado debern prestar a los
tribunales de justicia el auxilio que requieran para el cumplimiento de
sus resoluciones; La administracin de justicia es obligatoria, gratuita
e independiente de las dems funciones del Estado. Ser pblica,
siempre que la moral, la seguridad del Estado o el Inters nacional no
exijan reserva".
De tal forma, la totalidad de figuras delictivas que se describen en el
Cdigo Penal, bajo la acotacin de Delitos contra la Administracin de
Justicia, buscan resguardar como supra estructura jurdica las
caractersticas esenciales, que nuestra Constitucin Poltica otorga
preferentemente a la imparticin de la justicia. Es as como el
ordenamiento sustantivo penal, ha incorporado adems de las
acriminaciones tradicionales como la Acusacin y denuncias falsas, el
Falso testimonio, la Prevaricacin y el retardo y denegacin de
justicia, otras de moderna etiqueta como la Simulacin del delito la
auto imputacin, el quebrantamiento de condena, evasin de reos y

el encubrimiento cuya aparicin se hacia indispensable en nuestro

pas. Todas ellas, a diferencia .de la regulacin del Cdigo anterior que
las incorporaba dentro de las falsedades, han encontrado en el actual
su comn denominador: la defensa de la administracin de justicia.
De origen romano (el prevaricato), o sea la traicin del deber del
cargo-castigan no solo al prevaricador al defensor en un juicio penal
que traicionaba a su cliente sino tambin al defensor de un litigante
en juicio civil, que, (traicionando su causa ayudaba a la parte
contraria.
Todos los delitos comprendidos en este titulo se refieren
a la
actividad judicial, an el encubrimiento afecta la actividad de los
organos de la administracin de justicia.

31.1 Definicin de administracin de justicia.

. DELITOS CONTRA LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA
Concepto:
En sentido tcnico el trmino administracin de justicia tiene el
mismo significado que jurisdiccin, es decir, indica el poder del
Estado que tiene por objeto el mantenimiento y la actuacin del
ordenamiento jurdico. Slo que ese concepto, tal como se emplea en
derecho pblico, segn ya dijimos en otro lugar, sufre una
deformacin, o al menos una ampliacin, en el campo del derecho
penal, pues en l se incluyen todas las formas de actividad que
tengan alguna relacin con el fin ltimo de la justicia. As al lado de
una categora de delitos que agravian el ejercicio de la actividad
judicial propiamente dicha, encontramos otros delitos que ultrajan la
autoridad de las decisiones judiciales y, por ltimo, un grupo de
acciones criminosas que tienen por objeto la defensa arbitraria de los
propios derechos. Asi, el concepto de administracin de justicia se
dilata y se diluye gradualmente hasta tomar un significado que no
corresponde al uso correcto de la palabra en derecho pblico, y que
slo es vlido en cuanto a los fines especficos del derecho penal.

31.2 Acusacin y denuncias falsas.

Delitos contra la actividad judicial:
Acusacin y denuncias falsas: (art. 453 CP)
Acusacin es la accin procesal que se ejerce ante el juez
competente, contra la persona que se supone responsable del delito.
Denuncia es el hecho de poner en conocimiento del juez o MP la
existencia del delito.
Elementos:
b. Sujetos: cualquiera
c. Que se realice una imputacin (atribuir penalmente a otro
una conducta delictiva) contra alguna persona y que esta sea

falsa.
d. La imputacin ha de recaer sobre hechos que de ser
ciertos constituiran delito o falta de los que dan lugar a
procedimiento de oficio.
e. Que se haga funcionario admistrativo o judicial
f. En el sobreseimiento o sentencia absolutoria se hayan
declarado calumniosa la acusacin
g. Elemento interno: intencionalidad en cuanto a la
conciencia que se imputa hechos delilctivos y que la imputacin
sea falsa.
Diferencia con calumnia: el bien jurdico tutelado, ante funcionario, de
procedimientos de oficio.
31.3 Simulacin de delito.
Simulacin de delito: (454 CP)
Elementos:
a. sujeto activo cualquier persona
b. materialidad del hecho: afirmar que se ha cometido un
delito de los que dan lugar a procediemitno de oficio
c. afirmacin sea falsa
d. afirmacin ante funcionario
e. hecho sea simulando la existencia de pruebas materiales
de un hecho delictivo con el fin de inducir a la iniciacin de un
proceso
f. elemento interno: dolo especfico de inducir a la iniciacin
del proceso y conciencia de efectuar la afirmacin sobre el
hecho.
31.4 La auto Imputacin.
Autoimputacin: (456 CP)
Elementos:
a. Que el sujeto se atribuya as mismo un delito que
no hubiere cometido o perpetrado por otra persona
b. Que la declaracin se verifique ante autoridad
competente
Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito
que sabe que no ha cometidoAutoimputacin: (456 CP)
Elementos:
c. Que el sujeto se atribuya as mismo un delito que
no hubiere cometido o perpetrado por otra persona
d. Que la declaracin se verifique ante autoridad
competente
Elemento interno: sujeto activo quiere atribuirse un delito que sabe
que no ha cometido
31.5 Omisin de denunciar un delito.
Omisin de denuncia ( art. 457 CP)
Elementos:
a.Sujeto activo. Funcionario o empleado pblico
b.Conocimiento de la comisin del delito de accin pblica

c.Interno: dolo genrico que a sabiendas omite o retarda hacer la

denuncia y el especfico querer omitir o retardad la denuncia
31.6 Colusin.
Colusin ( art. 458 CP)
Elementos:
e. sujeto activo: cualquiera y los abogados una pena
accesoria a sabiendas del pacto colusorio, dirijan, patrocinen o
realicen las solicitudes y gestiones
f. materialidad del hecho: efectuar un pacto colusorio
o cualquier otra forma ilcita
g. con los actos se evite la comparecencia a juicio de
tercero o provoquen resoluciones perjudiciales.
h. Interno: dolo especfico evitar la comparecencia,
citacin o provocar una resolucin perjudicial.
31.7 Perjurio.
Perjurio y Falso Testimonio ( captulo II )
Perjurio ( 459 CP)
Elementos:
a. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o
nieguen una cosa cierta, faltando con ello a la verdad
b. Se falte a la verdad con malicia
c. Interno la conciencia e intencin de faltar a la verdad en
juicio, bajo juramento con nimo de causar un mal.
31.8 Falso Testimonio.
Perjurio y Falso Testimonio ( captulo II )
Perjurio ( 459 CP)
Elementos:
d. Sujetos: quienes bajo juramento afirmen una falsedad o
nieguen una cosa cierta, faltando con ello a la verdad
e. Se falte a la verdad con malicia
f. Interno la conciencia e intencin de faltar a la verdad en
juicio, bajo juramento con nimo de causar un mal.
31.9 Presentacin de testigos falsos.
Presentacin de testigos falsos (461CP)
Elementos:
a. Materialidad: presentacin de testigos falsos en asuntos
judiciales o administrativos o ante notario
b. Interno: dolo especfico: conocimiento de que los testigos
que se presentan son falsos y la voluntad de presentarlos.
31.10 La prevaricacin judicial.
Prevaricacin

1. Prevaricacin (462 CP)

Tambin llamado prevaricato doloso
Elementos:
a. sujeto activo: funcionario judicial (juez de instancia o cualquier
ramo)
c. contenida su actuacin en resolucin juidicial
d. resolucin contraria a la ley o fundada en hechos falsos
e. intencin deliberada de faltar a la verdad y justicia ( a
sabiendas)
f. conocimiento de la injusticia
g. realiza al dictarse sentencia condenatoria esto agrava la
pena
2. Prevaricato culposo (463 CP)
Elementos:
a.
Objetivos: resolucin judicial contraria a la ley o
fundamentada en hechos falsos
b.
Subjetivos: que la resolucin se dicte culposamente, por
negligencia o ignorancia inexcusable.
3.Prevaricato de arbitros (464 CP)
Arbitros:
jueces
particulares
designados
por
las
partes,
eventualmente pueden dictar resoluciones de tramite o sentencias
(laudos) en relacin con el negocio que se les encomienda
Elementos:
a.
Sujetos: arbitros
b.
Materialidad: a sabiendas dictan resoluciones contrarias a
la ley o fundadas en hechos falsos
c.
Interno: doloso y culposo
Doble representacin: (465 CP)
Elementos:
a.
Sujetos activos: abogados o mandatarios (representantes)
judiciales
b.
Materialidad: perjudicar de cualquier modo los intereses
confiados
c.
Juicio civil, penal
d.
Interno: conciencia y propsito especfico de perjudicar
los intereses confiados
31.11 Patrocinio infiel.
Patrocinio infiel (466 CP)
Elementos:
a.
Sujetos: abogados o mandatarios judiciales
b.
Material: se tome la defensa, direccin o procuracin de
una parte y en el mismo asunto se tome despus la defensa o
direccin de la parte contraria o se le auxilie o aconseje
c.
Interno: conciencia que se est representando a una parte
y la voluntad de defender o dirigir a la otra o auxiliarle o
aconsejarle
31.12 Doble representacin.

31.13 Denegacin y retardo de justicia.

Denegacin y retardo de justicia (captulo IV)
1.
Retardo malicioso (468 CP)
Elementos:
a.
Sujeto activo: juez
b.
Hecho: no dar curso a una solicitud presentada
legalmente o retardar la administracin de justicia
c.
Interno: dolo: conciencia
2.
Denegacin de justicia (469 CP)
Elementos:
a.
Objetivo: dejar maliciosamente de promover la
presecucin y procesamiento, el hecho debe ser una obligacin
del cargo
b.
Intencional: quiera con inters ajeno
c.
Sujetos:
jueces
o
representantes
del
MP,
funcionario, autoridad o agente
31.14 Evasin.
Quebrantamiento de condena y evasin de presos (captulo V)
Evasin (470 CP)
Elementos:
a.
Sujeto activo: arrestado (privado de su libertad hasta 60
das, 45 CP), detenido ( sujeto de la orden de detencin, desde
que es consignado hasta que se determina su libertad o se
vincula al proceso por medio de auto de prisin 6 CN, 257 CPP), o
condenado (responsable de un delito por medio de sentencia
firme de juez competente)
b.
Materialidad: evade con o sin violencia

31.15 Cooperacin en la evasin.

Cooperacin en la evasin (471 CP)
Elementos:
a.
Sujetos: cualquier persona, funcionario o empleado de
confianza, encargado de la custodia o guarda del evadido
b.
Materialidad: procurar o favorecer la evasin
31.16 Evasin culposa.
Evasin culposa (472 CP)
Elementos
a.
Sujeto activo: encargado de custodia o guarda de la
persona detenida o condenada con calidad de funcionario o
empleado pblido
b.
Materialidad: culposamente (imprudencia, negligencia o
impericia)
4. Motn presos (473 CP)
Elementos:
a.
Sujeto activo: detenidos o condenados
b.
Materialidad: se amotinen ( causen o intervengan en un

motn, alteracin local del orden pblico que reviste de poca

gravedad o corta duracin)
c.
Interno: querer realizar el motn y perturbar el orden y la
disciplina
31.17 Encubrimiento.
Encubrimiento
1. Encubrimiento propio (474 CP)
Bien jurdico tutelado: administracin de justicia
Elementos
a.
Sujeto activo: conoce de la perpetracin del delito e
interviene con posterioridad realizando los hechos
b.
Interno: conciencia y voluntad de encubrir
2. Encubrimiento impropio ( 475 CP)
Elementos:
a.
Sujeto activo: cualquiera, pero si tuviere negocio de los
objetos de que se trate o realizare actividades de trfico habitual
con los mismos, se aumenta
b.
Excusa absolutoria: parientes dentro de los grados de ley,
conyuge, concubinario o persona unida de hecho.

32. Delitos de Juegos Ilcitos.

. EL DELITO DE LOS JUEGOS ILCITOS
Consideraciones generales:
En un ttulo especial al final del Cdigo Penal, que demuestra la
imprecisin del legislador al respecto de su naturaleza jurdica, se
regulan los juegos ilcitos en su rea delictiva; corto es el ttulo de los
delitos de Juegos Ilcitos, ms propio para declamaciones ticas y
sociolgicas que para problemtica jurdico penal. Si analizamos en
general la regulacin que al respecto de este delito hace el Cdigo
Penal llegamos a la conclusin que pocos son los artculos que al
respecto de esta cuestin se han dedicado, e incluso la propia
jurisprudencia guatemalteca casi nunca ha tenido ocasin de
pronunciarse sobre el particular, dejando en consecuencia un vacio
mas profundo acerca del disciplinamiento penal de este vicio que al
decir del autor espaol Viada "Es entre los elementos de corrupcin el
que ms desastrosas consecuencias produce en el seno de la
sociedad". (80)
La reforma legislativa del ao 1,974 en Guatemala, modific
totalmente la regulacin que al respecto de estos delitos traa el
Cdigo derogado, que siguiendo un concepto puramente tradicional
los titulaba "Juegos, Rifas y Lides de Gallos", sin embargo, tanto el
Cdigo Penal derogado como el actual siguen la siempre desordenada

sistemtica en relacin a la calificacin de estos hechos, sin descubrir

an su naturaleza jurdica, ya que la ley derogada lo regulaba en el
ttulo de los delitos contra la salud pblica y el actual en un ttulo
aparte.
En el Artculo 477 del Cdigo Penal se crea la tipificacin de las
conductas o incriminaciones penales que caen bajo la regulacin del
delito de juegos lcitos, pero no se trata de una ley penal en blanco
cuyo contenido y sancin se dejan a una ley o a un reglamento, sino
por el contrario es de carcter positivo, con mencin concreta de los
que se consideran prohibidos, los de suerte, envite o azar, siendo por
analoga similares a los que el Cdigo Civil declara como obligaciones
naturales privadas del ejercicio de la accin reclamatoria. El concepto
que trae el Cdigo Vigente, es el que tradicionalmente ha aceptado la
doctrina penal, tanto los partidarios de la Escuela Clsica como los de
la Escuela positiva; sin embargo adiciona a la conceptuacin de las
conductas prohibidas la infraccin conocida como de expedicin de
billetes de loteras o rifas no legalmente autorizadas que,
tradicionalmente, han desaparecido del campo penal (Artculo 479).
El concepto en tal virtud de los juegos ilcitos, conocidos tambin
como de suerte, envite o azar, sin embargo, no es demasiado claro o
quizs, lo es en demasfa, puesto que tal como se acostumbra en la
redaccin de los preceptos legales dentro de nuestro Cdigo, las
conductas incriminatorias se definen de tal forma ambiguas y
extensivas, que dan cabe a una interpretacin confusa de carcter
jurisdiccional.
No obstante lo anterior si analizamos la realidad guatemalteca
podemos observa que la costumbre tiene en materia de juegos ilcitos
efectos trascendentales predominantes, tolerndose a la vista de
todo el mundo el ejercicio de juegos ilcitos y apuestas que, desde las
loteras, los billares y- las mquinas tragamonedas, nadie puede
regatear su carcter ilcito, por no intervenir en ellos la destreza en
ms proporcin que en la mismsima ruleta. Porque si partimos de la
base de la doctrina tradicional, lo que el juego ilcito persigue es
obtener un lucro proveniente, no de la destreza de los contendientes,
sino por el contrario basada exclusivamente en la suerte, lo que
acarrea tremendos estragos en la colectividad.
De tal manera que si en la realidad se aceptan comnmente el
ejercicio de tales juegos de suerte, tenemos un punto de partida para
sostener que las prescripciones del Cdigo parecen tender primordial
mente a la represin del profesionalismo, por la incorporacin dentro
de la figura tipo del trmino "Casas de Juego", que constantemente
utiliza, refirindose a los banqueros, administradores, empresarios,
gerentes o dems personas encargadas asi como a los dueos; en
este sentido es de advertir que a la sancin penal que corresponde a
los autores del delito, hay que aadir la medida de seguridad que
eventualmente pudiera aplicarse basada en el Artculo 87 inciso 5o.
del Cdigo Penal que se refiere a la vagancia habitual.

Por otro lado, nuestro Cdigo Penal ni en los propios tipos delictuosos,
ni en las disposiciones generales donde define terminolgicamente,
algunos de los conceptos que utiliza en su contenido tales como
"muebles", "funcionario pblico", "arma", o "violencia", seala con
precisin qu debe entenderse por "juegos de suerte en vite o azar",
motivo por el cual debemos aceptar en principio el concepto que da
de los mismos el autor espaol Quintano Ripolls y que dice:
"Cometen este delito todos aquellos, que sostienen, dirigen o toman
parte en determinado lugar, en aquellos juegos en los que, mediante
inters, la ganancia o la prdida depende totalmente de la suerte sin
que influya en ellas la natural y Icita habilidad del jugador.
El problema del castigo del juego y su naturaleza
jurdica:
Al respecto de esta situacin que normalmente se plantea a efecto de
justificar, la existencia de tipos delictuosos dentro del Cdigo Penal,
que deben responder al orden econmico, como medida de tipo
poltico, tengo mi propio y particular punto de vista del porqu, siendo
Guatemala un pas capitalista dependiente an conserva tan absurda
prohibicin cuando, precisamente son los casinos de juego donde se
mueve una de las industrias mas poderosas del capitalismo, con la
inversin de grandes y millonarias sumas de dinero.
En este orden de deas autores como, Federigo Puig Pea, citando a
Ramn Snchez Ocaa, afirma: "Que el problema del castigo del
juego debe contemplarse no en relacin al derecho que tiene el
hombre de sus cosas, ni a la esfera privada de la persona, sino por el
contrario basados en preceptos de orden tico y moral, as como de
carcter econmico entre las cuales podemos apreciar las siguientes:
1) Porque la propiedad slo puede tener su habitual origen en el
trabajo o en la herencia; 2) porque mediante l, se arrebatan al
mercado inmensas cantidades que debieran emplearse en la
produccin, sustrayendo al mismo tiempo actividades humanas que
deben estar al servicio del progreso;
3) porque fomenta todos los vicios, con su cdula de crmenes y
suicidios; y 4) porque ataca a la familia en su tranquilidad, honor y
medios de vida".
Analizando las razones anteriores en que se basan los autores
espaoles, para justificar el mantenimiento de la regulacin de los
juegos ilcitos dentro del Cdigo Penal, encontramos precisamente la
base sobre la cual se sustenta esa tipologa, y que es aplicable para
nuestro pas. En efecto, Espaa, a pesar de la industrializacin que ha
tenido en los ltimos aos, debido fundamentalmente a la inversin
de capital de poderosas compaas transnacionales, contina siendo
al igual que Guatemala un pais capitalista dependiente; es decir que
su economa est sujeta a las mismas directrices, restricciones y
diversificaciones que nuestro pais; en tal virtud, tratndose de que los

juegos de azar se han constituido en una nueva fuente de riqueza de

tipo capitalista para las naciones occidentales, no es conveniente ni
adecuado para los intereses econmicos de los grande monopolios
que se constituyan y que permitan en pases dependientes, industrias
de este tipo, que limitaran indiscutiblemente la produccin del capital
invertido en obras de infraestructura econmica; de tal manera que
las razones expuestas si se analizan bajo un marco terico lgico y
abierto, nos llevan a la conclusin de que la ilicitud penal de los
juegos de suerte se mantienen en estos pases, basados
fundamentalmente en razones de orden econmico y de conveniencia
del capital, porque basta dar una ojeada a las expuestas con
anterioridad, para establecer que la mayora de ellas se basa en
concepciones primitivas del capitalismo, tanto para el mantenimiento
de la propiedad privada, como para las relaciones de produccin
existentes, asi como en el amparo de la familia monogmica que
basada en los preceptos del Cdigo de Napolen, es la base de la
actual familia burguesa.
En tal virtud, no creo yo que la naturaleza jurdica del delito de juegos
prohibidos, se fundamente en la proteccin de la tranquilidad pblica,
o de las buenas costumbres, es mas bien un delito creado en inters
de proteccin de la propiedad privada y de las relaciones de
produccin capitalistas en naciones subdesarrolladas, y en este
sentido aunque no por las razones que he expresado con anterioridad
sino por otras de ndole muy especial, el autor espaol Cuello Caln lo
ha presentado como un delito contra la propiedad.
Elementos del delito de juegos ilcitos:
Como ya lo he referido anteriormente, los fallos de los Tribunales
guatemaltecos en materia de Juegos Ilcitos, son prcticamente
inexistentes ya que son hechos criminales, que bajo el sello del
profesionalismo, no se han producido en nuestro pais.
De tal forma que los elementos integrantes de tales figuras delictivas,
deben buscarse en la descripcin tipolgica que para el efecto seala
el Artculo 477 del Cdigo Penal, y del mismo se desprenden los
siguientes:
1. Elementos Objetivos:
a) Que el Juego sea de suerte, envite o azar, que conforme a la
definicin doctrinaria que es comnmente aceptada, son aquellos
que no exigen absolutamente ni destreza ni clculo alguno,
dependiendo su resultado solo de la casualidad o de la suerte, y
que desde el punto de vista civil se le considera como
obligaciones naturales, privadas del ejercicio de la accin
reclamatoria. (Artculo 2145 del Cdigo Civil).
b)
Que tenga lugar en las llamadas casas de juego,
entendindose por tales, aquellos lugares que habitualmente se
destinan a los juegos prohibidos, es decir, dedicados de exprofeso
a dicho ilegal pasatiempo. En este sentido, al contrario de la
legislacin belga como la afirma Puig Pea, en la legislacin

guatemalteca es indiferente, que se trate de casas pblicas o

privadas, aunque para el caso de stas ltimas es indispensable
la habitualidad, constitutiva del dolo especfico del hbito de
jugar.
c)
El Dolo Especfico: constitutivo de la absoluta conciencia de
estar ejecutando un juego ilcito, en el que slo interviene la
suerte o al azar marcado con la reiteracin
de actos
constitutivos de la habitualidad que representan el resultado
delictuoso; este elemento se desprende de la definicin del verbo
concurrir que denota la voluntad del sujeto de invertir parte de su
patrimonio en juegos carentes de destreza.
2. Elementos Subjetivos.
En relacin a los sujetos activos, dentro del delito de Juegos Ilcitos y
como una excepcin a las reglas comunes de la mayora de los tipos
delictuosos, el Cdigo Penal, enumera taxativamente a qu personas
considera como partcipes directos de los mismos determinacin que
aparece en los Artculos 477 y 478 de la siguiente forma:
a)
Los banqueros, administradores, empresarios, gerentes, y
dems personas encargadas y los dueos de casas de juegos de
suerte.
En este sentido debemos entender lo siguiente:
Por dueos de casas de juego, no ha de considerarse a los meros
propietarios del inmueble, sino al arrendatario del local en que se
juega, y sin cuyo requisito no podna tener lugar, por lo que que el
dueo de la casa de juego "sera toda persona individual o
colectiva, que establezca o concienta el juego prohibido en un
local sometido a su disposicin, direccin o gerencia aunque el
Cdigo no dice nada, parece ser que con el nombre de banquero
hay que comprender, no el que de momento lleva el juego, sino el
que asume la direccin del mismo debiendo ser responsable,
como afirma Viada, ya ejerza estas funciones, solo momentnea o
habitualmente". Esta deduccin se obtuvo del fallo del Tribunal
Supremo Espaol en sentencia del 14 de febrero de 1893, en el
que declara: "que para que los dueos de las casas de juego
puedan ser castigados no es preciso que los jugadores sean
sorprendidos jugando, sino que basta el simple hecho de tener la
casa". Son delitos, agrego yo de mero resultado, sin que sea
necesario el acto propio de juzgar.
b)
Las personas que concurrieron a las casas de juegos de
suerte, envite o azar, es decir los jugadores; debindose entender
por jugadores los que asisten a las casas de juego y toman parte
directa en el mismo, sin que sea suficiente el hecho material de
encontrarse una persona en el local en que se juega. De tal
manera que la propia descripcin de la figura delictiva y de las
personas que en el juego intervienen excluye categricamente a

los cmplices de los delitos de juegos ilcitos, ya que slo pueden

ser autores directos.
La jurisprudencia sobre los juegos ilcitos:
En nuestro pas los fallos de los Tribunales al respecto del delito de
juegos ilcitos ha sido totalmente desconocida, ya que el
profesionalismo de que habl al referirme al problema del castigo de
estos delitos no se da en nuestro pais, de tal manera que para
interpretar las normas legales que sobre estos trae el Cdigo Penal
debemos remitirnos esencialmente a .la Doctrina y a la Jurisprudencia
espaola que es donde con mayor frecuencia se han realizado tales
delitos. En este sentido tenemos: "Casas de juego son todas las
dedicadas habitualmente a tal fin, incluso las habitaciones de casinos
y
cafs,
pero
es
indispensable
la
habitualidad"
juegos
especficamente prohibidos son: las ruleta^ el bacar, la veintiuna,
los dados, etc. Se admite en la jurisprudencia espaola, la' posibilidad
de decomisar el dinero procedente del juego lcito, tesis acogida por
el nuevo Cdigo Penal Espaol y su reforma. En nuestro Cdigo Penal
tendramos que atenernos a las normas genricas que sobre este
particular seala el Artculo 60 sobre el comiso de los objetos
provenientes de un delito o falta.

32.1 Juegos Ilcitos.

Juegos ilcitos: art. 477
Elementos:
a. Material: es un delito de peligro, no de resultado; se configura con
el hecho de ser banquero, administrador, empresario, gerente o
encargado o dueo de juegos de suerte o azar
b. Interno: conciencia de prohibicin de juegos de suerte, envite o
azar; la conciencia de que los juegos que se practican en la casa
son ilcitos.
Sujetos:
a. Activo: banqueros, administradores, empresarios, gerentes y
encargados o dueos de casas de juegos de suerte, envite o azar.
32.2 Asistencia.
Asistencia a juegos ilcitos: art. 478
Elementos:
a. Material: asistencia a las casas de juegos de suerte o azar.
b. Interno: conciencia de que se asiste a una casa de juegos de
suerte, y la voluntad de realizar el hecho a pesar de tal
conocimiento.
Definicin:

Casa de juegos son los lugares destinados a la suerte, envite o

azar, en la jurisprudencia se destaca la habitualidad.
Consumacin:
Con la simple asistencia a las casas de juegos; aunque se ha
dicho que para que se consuma es necesario jugar, o sea concurrir a
las casas de juego de suerte y la voluntad de realizar el hecho a pesar
de su conocimiento.
32.3 Loteras y Rifas Ilcitas.
Loteras y rifas ilcitas: art. 479
Elementos:
a. Material: es un delito de peligro y en consecuencia el hecho se
integra con ser empresario o expendedor de billetes de loteras o
rifas no autorizadas legalmente.
b. Intencional: conciencia de ser empresario, o el querer expender o
vender billetes de loteras o rifas con el conocimiento de la ilicitud
de las mismas o de que no es de las autorizadas legalmente.
Sujetos:
a. Activos: solo pueden serlo los empresarios y expendedores de
billetes de lotera o rifa no autorizada legalmente.

33. Contravenciones o Faltas.

. DE LAS FALTAS O CONTRAVENCIONES
Nociones Generales:
El problema "de la diferenciacin entre delito y falta o contravencin,
es uno de los ms discutidos. En general, sus soluciones obedecen a
dos sistemas tpicos: el cualitativo: que sita el criterio distintivo en la
naturaleza jurdica particular de estas dos clases de infracciones, y el
cuantitativo: que negando toda diferencia jurdica intrnseca se apoya
en el criterio de la gravedad y clases de las penas" [Monzn Paz,
1980: 3].
Tambin se ha llamado a estos sistemas, bipartito (delitos y faltas) y
tripartito (crmenes, delitos y faltas) respectivamente. Nuestro cdigo
acepta el sistema bipartito y adopta "como nico carcter distintivo
entre delito y contravencin o falta el elemento pena, y la
competencia para su juzgamiento" [Monzn Paz, 1980: 7].
Tanto la doctrina, como los ordenamientos penales modernos no por
determinacin esquemtica o integral, como razones de poltica
criminal acepta la validez normativa en el texto del Cdigo Penal de
los delitos y de las faltas. Nuestro Cdigo Penal Vigente lo regula en
sus libros segundo y tercero.

Esta distincin es necesaria, no tamo para la aplicacin del Cdigo

Penal que dedica a las contravenciones o faltas un libro aparte, como
para identificar en virtud de un criterio jurdico seguro, las numerosas
disposiciones sobre contravenciones o faltas, diseminadas en leyes
especiales.
Este problema el de la diferenciacin entre delito y falta o
contravencin es uno de los ms discutidos.
En general, sus
soluciones obedecen a dos sistemas tpico . EL CUALITATVO: que
sita el criterio distintivo en la naturaleza jurdica particular de estas
dos clases de infracciones, y el CUANTITATIVO: que negando toda
diferencia jurdica intrnseca se apoya en el criterio de la gravedad y
clases de las penas.
El primer sistema llamado tambin bipartito, porque divide las
violaciones de la ley en dos categoras: los "delitos" y las
"contravenciones o faltas". El segundase llama tripartito, porque las
divide en "crmenes" "delitos" y "contravenciones o faltas .
De este ltimo tipo es el Cdigo Penal Francs de 1,810, seguido por
muchas legislaciones contemporneas (cdigo belga, espaol,
rumano, turco, japons, alemn austriaco etc ) En cambio en el
sistema bipartito se informa el Cdigo Italiano de 1,889, sigue las
huellas del toscano, y es imitado por los Cdigos ruso, blgaro,
noruego, sueco, holands, portugus, y el Cdigo Penal tipo de
Amrica Latina en el cual se basa el Cdigo Vigente guatemalteco.
El sistema cuantitativo, si por una parte es muy emprico, por otra
ofrece un fundamento ms slido y menos equvoco para la
distincin. Basta mirar la calidad de la pena, para decidir si nos
hallamos ante un delito o una contravencin.
El primer sistema pretende ser ms cientfico, pero tropieza con
dificultades no de poco momento puesto que de la exigencia
distintiva abstracta pasa a determinar en concreto la diferencia entre
las dos clases de transgreciones. Han probado ante estas dificultades
la doctrina y la jurisprudencia que en vano buscaron, bajo el Cdigo
anterior un criterio nico y definitivo para determinar aquella
caracterstica que debe servir para diferenciar las dos especies de
normas, haciendo abstraccin de la pena.
Las teoras que hacen distincin entre delitos y contravenciones
segn su naturaleza jurdica, se polarizan en torno de dos criterios:
uno objetivo y subjetivo el otro. Las teoras subjetivas pueden
reducirse fundamentalmente a dos grupos:
a) Las que hacen consistir la diferencia en la distinta naturaleza
del bien y de derecho tutelados; y,
b) Las que la hacen consistir en el distinto modo de la tutela;

En las primeras categoras entran las doctrinas de BECCARIA, quien,

junto a los delitos que destruyen o agravian la seguridad de las
personas privadas o de la sociedad pone otras infracciones que no
son sino acciones contrarias a lo que cada cul esta obligado en
virtud de las leyes a hacer o no hacer teniendo en mira el bien
Pblico. Y CARMIGNANI ensena de anloga manera, que en las
transgresiones de polica de distinto modo que en los delitos, no hay
la, destruccin de "'ningn derecho inherente a la naturaleza del
hombre o a la naturaleza de la sociedad.
Con mayor precisin CARRARA al traducir este problema a trminos
ticos escribe lo siguiente: El criterio que separa la funcin penal y la
funcin de polica no puede ser sino este: La funcin penal debe
castigar solo los hechos a los cuales pueda adaptarse el carcter de
moralmente reprobables, porque tiene la medida de su derecho en la
justicia absoluta; pero la funcin de polica puede castigar tambin
hechos moralmente inocentes porque el fundamento del derecho es
la utilidad pblica" En forma distinta expresa la misma opinin
IMPALLOMENI, que los delitos agravian bienes Sacos primarios (como
la vida, la integridad corporal, el honor, la libertad, las buenas
costumbres) y
contravenciones o faltas agravian bienes jurdicos
secundarios como la (dignidad, la tranquilidad, el decoro, la
sensibilidad moral). El criterio de la importancia del bien protegido,
primario en el delito, secundario en las contravenciones o faltas ha
sido recientemente adoptado otra vez por PAOLI.
Tambin ROCCO tiene en mira la calidad del derecho agraviado pues
define las contravenciones como "acciones u omisiones contrarias al
inters administrativo del Estado.
El segundo sigue la teoria de FEUERBACH, por la cul, en la punicin
del delito, el Estado procura proteger inmediatamente un derecho
subjetivo, mientras en las contractas mira mediatamente al fin, al
prohibir acciones que de otra manera seran ilcitas. BINDING,
perfeccion esta teora, al decir que en el delito se agravia
generalmente un bien jurdico (destruyndolo o ponindolo realmente
en peligro) en tanto que en las contravenciones o faltas el bien
jurdico se pone solamente en Peligro sin que este sea real; asi que
las contravenciones o faltas "son delitos formales de mera
desobediencia.
Siguieron este camino los redactores del Cdigo italiano, en efecto,
deca ZANARDELLI en su exposicin de motivos sobre el proyecto de
1,887, Nmero XIV "Son delitos aquellos hecho que producen alguna
lesin juridica y contravenciones o faltas aquellos hechos que, aunque
por si mismos sean innocuos, ofrecen sin embargo algn peligro para
la tranquilidad pblica, o para el derecho ajeno, el precepto legal en

los delitos dice: no matar, y en las contravenciones o faltas, no hacer

nada que pueda poner en peligro la vida de otro. En los primeros dice:
no causar dao y en las segundas no hacer nada de lo cual pueda
derivarse dao para la vida ajena",
Pero todas las teoras expuestas ofrecen algn flanco dbil para
la crtica.
En contra de las teoras que sitan la nota diferencial en la naturaleza
del bien protegido, es fcil dar ejemplos de contravenciones o faltas
que agravian derechos propiamente dichos, y hasta derechos
privados, y observar que no hay contravenciones o faltas que no
lleven consigo un mnimo de inmoralidad, y a las teoras que se
fundan en la distinta naturaleza de la tutela jurdica no es difcil
objetarles que hay contravenciones o faltas que defienden de modo
inmediato ciertos derechos: que el criterio de peligro es incierto, ya
que existen numerosos delitos de peligro; y que todava es ms
insegura la nocin de peligro potencial o peligro inmediato, en
contraposicin con el peligro real o inmediato.
La fragilidad de todos los criterios distintivos para separar de los
delitos las contravenciones, ha hecho que algunos lleguen hasta
negar toda posibilidad de diferenciacin, al menos cualitativa; han
negado esta diferencia los positivistas que admiten entre las dos
clases de ilcitos penales solo una distincin de cantidad, ya en el
aspecto objetivo como el subjetivo. La distinta entidad moral de los
motivos y la diversa gravedad del dao social e individual inferido,
distinguira los delitos y las contravenciones. En resumen si nos
hallamos ante el hecho impulsados por motivos antisociales potencial
y realmente daosos, o peligrosos en grado mnimo, entonces habr
que hablar de contravenciones.
FERRI, a pesar de admitir que las contravenciones tienen sicolgica y
por lo tanto moral y socialmente, un valor distinto al de los delitos, y
que por lo mismo exigen diversa regulacin jurdica, mega que haya
entre delitos y contravenciones o faltas una diferencia sustancial,
desde el punto de vista jurdico, por lo cul no hay otro criterio
positivo y seguro de distincin entre ellos, sino la sancin represiva
establecida por el Cdigo o por leyes especiales, para una u otra
infraccin.
Pero la imposibilidad de una infraccin ya haba sido afirmada por
juristas extranjeros, como STUBE L, BE KKER y VON BAR y por
seguidores de la Escuela tcnico-jurdico italiana, como MASSARI, este
afirma la entidad ontolgica de las dos categoras de ilcitos penales,
al anotar que, salvo las diferencias que ataen al origen del Ilcito
contravencional, y que interesan a la historia del derecho penal, hoy
da la diferencia entre contravencin y delito es completamente
estructural.

Esta segn nosotros, es la nica solucin que admite el problema, de

otra manera insoluble, de la diferencia entre delitos y
contravenciones.
No puede hallarse un criterio cientfico nico y rectilineo, para hacer
distincin cualitativa entre las dos clases de transgresiones. La fuerza
lgica de quienes sostienen el sistema tripartito, segn el cual
solamente la pena legal califica la infraccin y establece a que
categora pertenece, se halla precisamente imposibilitada para llegar
a un solo criterio que pueda diferenciar de modo seguro las dos
especies de ilcitos, todos los elementos distintivos que hasta ahora
se han tenido en cuenta (distinta importancia y valor tico de los
bienes protegidos, diversa forma de tutela de ellos, teora del dao y
del peligro teoras de la diferencia cuantitativa, de la gravedad y del
dao etc.), tienen su valor propio pero no impiden que el legislador
pueda clasificar un hecho, segn las contingencias del caso, como
delito y no como contravencin o falta, o viceversa, ni que pueda
hacer pasar de una categora a otra un mismo hecho. Si podemos
hablar de "delito naturaleza" es decir si existe una ley natural que
distingue lo que puede ser acriminado de lo que no puede serlo, no
podemos hablar de una contravencin natural, pues ninguna ley
natural prescribe que un hecho se acrimine a ttulo de contravencin,
y no de delito.
El Cdigo pues ha procedido, bien al adoptar como nico carcter
distintivo entre delito y contravencin o falta el elemento pena, y en
la competencia para su juzgamiento
El elemento psicolgico de las contravenciones o
faltas:
El principio de la causalidad voluntaria no admite excepciones, ni
siquiera en ese tipo especial de transgresin que es la infraccin
contravencional; hasta las contravenciones o faltas resultan de un
acto voluntario (accin u omisin).
Dos tendencias prevalecieron, entre las dems, en la doctrina y en la
jurisprudenciala una ms severa, que puede llamarse del "hecho
natural", y la otra mas benigna que no excluye el examen de la buena
fe, pero comprobada la materialidad del hecho slo en los ltimos
tiempos se ha orientado la jurisprudencia hacia el reconocimiento del
principio general de la voluntariedad, an al tratarse de
contravenciones o faltas.
El Cdigo Vigente ha vuelto a poner expresamente las
contravenciones o faltas lo mismo que los delitos, bajo la ley de la
voluntad. La consecuencia es que cuando falta la voluntad y la

conciencia sobre todo por faltar la imputabilidad, que es su

presupuesto, no existe delito ni falta.
Lo mismo en las contravenciones o faltas que en los delitos tienen
valor, en cuanto a la voluntad, pero no es necesario que ella
acompae todo el proceso ejecutivo basta que exista al principio.
Tambin encuentra aqu plena aplicacin la teora de las acciones.
En las contravenciones o faltas, sin embargo, toma un aspecto
especial el elemento de la voluntariedad, particularmente en mira del
alto inters social de que respeten en absoluto tales normas, es decir,
de que su observancia no se haga de poner en peligro de ser
paralizado o eludida de la averiguacin de la intencin del agente. Si
en las contravenciones o faltas fuera preciso probar en cada caso que
el autor obr con el propsito de ocasionar un resultado antijurdico, y
si hubiera que probar su negligencia, imprudencia, o impericia, sera
difcil castigar al contraventor y el orden jurdico se vera expuesto a
peligro.
Nuestro Cdigo penal vigente siguiendo la teora cualitativa, en orden
a la calificacin de los hechos ilcitos, define las conductas punibles
en dos grandes grupos: Los delitos y las faltas, esta ltima
determinadas en el libro tercero, bajo un ttulo nico.
Habindose referido con anterioridad, a que en las faltas o
contravenciones se sigue en la doctrina moderna los elementos
generales de la teora acerca del delito en cuanto a la imputabilidad,
antijuridicidad, tipicidad, culpabilidad es de suma importancia hacer
un anlisis meramente objetivo en relacin al elemento accin como
parte fundamental de la ejecucin de los actos materiales propios de
la falta, que producen el resultado de dao o de peligro o de
incumplimiento de las normas de tipo penal.
En este sentido el marco terico o hiptesis de la cul debe partirse
es el siguiente: permite el Cdigo penal vigente que la expresin de
voluntad del agente o sujeto activo de la falta, entendido ste con
exclusividad al autor, a que el inciso primero del artculo 480 del
cdigo penal solamente responsabiliza de las faltas a los autores, se
manifieste ya sea mediante un acto puramente doloso (accin) o por
el contrario tambin permite que tal voluntad se manifieste en forma
negligente (omisin).
En este aspecto nuestro Cdigo Penal no es claro y al respecto su
contenido es tambaleante y e separa de la doctrina sociolgica
moderna al no determinar con claridad que la incriminacin puede
darse en las faltas o contravenciones, tanto en una forma de accin
dolosa como de omisin por negligencia o por incumplimiento de un
deber jurdico; sin embargo si se analiza el contenido de los diferentes

captulos en que se regulan las faltas ya sea contra las personas,

contra la propiedad o contra los intereses generales y regmenes de
las poblaciones se puede establecer, que tcitamente el Cdigo se la
materia si acepta que en las faltas pueda haber una incriminacin
tanto dolosa como culposa por ejemplo: en el captulo de las faltas
contra las personas ene. Artculo 481 incisos primero y tercero que se
refiere a las lesiones que produzcan enfermedades o incapacidad
para el trabajo por diez o menos das y las lesiones en rina de
carcter leve, la incriminacin del sujeto activo se determina
mediante la existencia de un dolo directo por medio de una accin
positiva, es decir, una manifestacin e voluntad externa que modifica
la realidad social y dentro de este mismo captulo en el artculo 482
inciso primero que se refiere a la omisin de auxilio el Cdigo est
aceptando la incriminacin por omisin de un deber jurdico que el
sujeto activo estaba obligado a realizar.
Iguales ejemplos y con mayor abundancia podemos encontrar en las
faltas contra los intereses generales y regmenes de las poblaciones,
que en su gran mayora se consuman, por omisin, ya sea por
negligencia del sujeto activo o por incumplimiento de un deber
jurdico proveniente de la ley o de un reglamento, tal los casos
previstos en el Artculo 491, cuyo sujeto activo es el mdico, cirujano,
comadrona o persona que ejerza alguna .actividad sanitaria que
omita dar parte a la autoridad al haber prestado asistencia en casos
de delito pblico contra las personas y el caso del Artculo 495 del
Cdiqo Penal que se refiere a la infraccin de reglamentos o
disposiciones de la autoridad relacionadas a la segundad comn, al
orden pblico, o la salud pblica.
En conclusin, si bien es cierto que en materia de faltas el Cdigo
Penal Vigente no determina categricamente que la incriminacin
hacia el sujeto activo, pueda darse en forma dolosa o culposa como
manifestacin de voluntad mediante una accin positiva o una
omisin negligente, tal como lo hace al regular la teora del delito en
los Artculos 11 y 12 del Cdigo Penal, de la descripcin de los tipos
de las faltas o contravenciones se determina con claridad, que el
sujeto activo de tales hecho ilcitos puede cometerlos tanto mediante
una accin dolosa, como mediante una omisin culposa, ya sea por
negligencia o por incumplimiento de un deber jurdico proveniente de
un reglamento o de una lev tal como ha quedado sealado en los
ejemplos de las faltas referidas anteriormente.
Anlisis doctrinario crtico, del libro tercero del
Cdigo Penal guatemalteco
Diseado ya el perfil ontolgico de las contravenciones o faltas, nos
queda por discurrir acerca de su regulacin jurdica en el sistema del
Cdigo pero como esto se fue haciendo a medida que se iba tratando

de cada institucin- en la parte general ser necesaria nicamente

una sntesis.
Las contravenciones, an cuando se diferencien de los delitos, son
siempre infracciones, y siguen la ley y la disciplina dogmtica de
stas, salvo algunas divergencias impuestas por la naturaleza
particular de la acriminacin. Por tanto, todo lo que se ha dicho
acerca de los aspectos esenciales (accin, antijuridicidad y
culpabilidad) de sus aspectos no esenciales (circunstancias) y de sus
formas coparticipacin reincidencia habitualidad profesionalidad,
causas de extincin, etc.) vale tambin, sin ms para la categora del
ilcito contravencional; ahora nos limitaremos subrayar de modo
especia los puntos ms importantes de los principios generales
LA ACCIN:
Por lo que se refiere a la accin, las contravenciones o faltas pueden
ser accin u omisin, segn que la conducta consiste en hacer o en
dejar de hacer algo.
EL RESULTADO:
El resultado propio de las contravenciones o faltas, por la comn es
un resultado de peligro, de modo coherente con su funcin, que es
principalmente preventiva no faltan contravenciones con resultado
tpicamente daoso como la molestia y el disturbio a las personas, la
destruccin o deterioro de carteles pblicos, la ruina de edificios, por
culpa del constructor, el dao al patrimonio artstico o arqueolgico,
la destruccin o ensuciamiento de bellezas naturales. Artculos 481,
494, 495, del Cdigo Penal. Pero quedan perfectas aunque el
resultado no sea voluntario.
Por el mismo motivo,- las contravenciones o faltas se numeran, en su
mayor parte, entre los "delitos formales", es decir los que
perfeccionan sin el concurso de un resultado material (modificacin
del mundo fsico).
Entre las contravenciones o faltas son notables las que se llaman
comnmente de mera sospecha, no ya porque carezcan de accin
cuanto que se hace constituir su regulacin en la simple conducta
(comisiva u omisiva) del agente, Artculo 494 inciso 1 o. y 2o. del
Cdigo Penal que dicen: "Ser sancionado con arresto de diez a
sesenta das, el encargado de la guarda y custodia de un enfermo
mental que lo dejare vagar por las calles o sitios pblicos sin la debida
vigilancia. El dueo de animales feroces que puedan ocasionar dao y
que los dejare sueltos o en situacin de causar perjuicio. LA
ANTIJURIDICIDAD: Es elemento imprescindible de las contravenciones
o, faltas, en numerosas hiptesis toma el aspecto de antijuridicidad
especial, en cuanto se hace consistir la licitud en falta de
autorizacin o de licencia de la autoridad administrativa, Artculo 494
inciso Tercero y Cuarto y 495 del Cdigo Penal.

Todas las causas que excluyen la antijuridicidad valen sin excepcin,

para los delitos y las contravenciones o faltas. Por lo tanto, una
contravencin se justifica por el ejercicio de su derecho o el
cumplimiento de un deber (orden de la autoridad), dentro de los
modos y los Ios imites establecidos por la legtima defensa, (no es
punible por haber disparado ni por llevar armas sin licencia, el cual se
vio obligado a obrar por defensa legtima, salvo en este ltimo caso,
que el llevar armas sea anterior a la accin defensiva), y por el estado
de necesidad no responde de la contravencin o falta de abandono de
animales de tiro, el que se vio obligado a dejar su vehculo en la calle
para escapar de una agresin ni es culpable de perturbaciones del
orden pblico, el que toca a rebato las campanas para salvar,
clamando ayuda, a unas personas que se queman dentro de una
casa.
En cambio se discute el problema de la imputabilidad en las
contravenciones o faltas, frente a los delitos, y tal vez, en este
consiste el punto ms espinoso de la diferencia entre las dos clases
de ilcitos; las teoras sobre este asunto se polarizan alrededor de tres
sistemas:
a)
SISTEMA DEL HECHO MATERIAL: Por lo cul la materialidad del
acto hecha abstraccin de cualquier elemento psicolgico (dolo o
culpa) bastara para integrar la delincuencia del agente, deca
CARMIGNANI: "Como las transgresiones son una creacin de la polica,
al establecer la ndole de ellas, se deben emplear reglas no del
derecho natural, sino del derecho poltico. Por lo tanto, cuando est
probado el hecho material de la transgresin, no hay para que tener
en cuenta la intencin del agente, pues factum pro dolo, accipitur (el
hecho equivale al dolo).
b) SISTEMA DE LA CULPA: Segn l, las contravenciones o faltas se
originan siempre en una inercia de la voluntad (negligencia,
imprudencia impericia, inobservancia de reglamentos pueden ser
dolosos o culposos) aquellos dependen siempre de culpa la cual como
est im re ipsa (en el hecho mismo), no se prueba sino que se
presume.
Esta teora fue presentada por MANZINI: durante los trabajos
preparatorios del proyecto de 1,887, y desarrollada despus por
NULLI, MECACCI, GARBASSO y BERENI NI, y por ltimo,
enrgicamente defendida por LONGHI.
c) SISTEMA DE LA INVERSIN DE LA PRUEBA: Segn esta doctrina,
en las contravenciones o faltas el carcter voluntario siempre se
presume, pero el agente puede en cada caso dar la demostracin de
su buena fe o de otra causa eximente, como en los delitos.
En relacin al problema de la imputabilidad en las contravenciones o
faltas, entendida como la facultad de discernimiento y voluntad que

tiene el sujeto activo, que al adecuarse a la teora penal se convierte

en la llamada voluntariedad, nuestro Cdigo Penal Vigente tal como lo
hemos expresado con anterioridad sigue el sistema de la culpa si bien
es cierto que no lo seala taxativamente, tambin lo es que dicha
responsabilidad criminal se desprende del anlisis de cada uno de los
grupos de faltas en que se divide el libro Tercero del Cdigo Penal ya
que, en dichos tipos contravencionales se acepta que la incriminacin
del sujeto puede hacerse mediante una accin positiva de carcter
doloso tal como sucede por ejemplo en las faltas contra la propiedad
o una omisin de carcter culposo como se desprende del contenido
de la tipologa de las faltas contra los intereses generales y rgimen
de las poblaciones, donde evidentemente se demuestra que esta
omisin puede hacerse, por negligencia del sujeto activo o por
incumplimiento de un deber jurdico que le seala una ley, una
disposicin de la autoridad o un reglamento y en consecuencia dada
la configuracin de las faltas en el ordenamiento legal guatemalteco
quedan excluidas las teoras sobre el hecho material y la inversin de
la prueba, no solo porque las mismas constituyen un atentado contra
el legtimo derecho de defensa, sino tambin prejuzgan sobre la
responsabilidad criminal del sujeto activo y lo a orillan a probar que
es inocente cuando, la inocencia segn la carta de los derechos
humanos se presume en favor del procesado.

33.1 La Teora de las faltas o contravenciones del Cdigo Penal Guatemalteco y

los principios del derecho penal.
La posicin del cdigo penal guatemalteco en
relacin a la teora general de las faltas o
contravenciones:
Nuestro Cdigo Penal carece dentro del Libro Tercero de una Teora
general, acerca de las instituciones fundamentales que regulen el
desenvolvimiento normativo de las faltas o contravenciones; es decir
que no contiene una parte general acerca de las formas de
participacin, de los principios generales de la culpabilidad, de la
relacin de causalidad o de la sancin; sin embargo de una manera
taxativa el Articulo 480 del Cdigo Penal dentro del capitulo primero,
acepta que, toda la regulacin general de la teora del delito
contenida en el Libro Primero sea aplicable a esta forma de
incriminacin penal con algunas modificaciones que pasaremos a
analizar a continuacin.
En efecto el Artculo 480 del Cdigo Penal dice: "En materia de faltas
son aplicables las disposiciones contenidas en el libro primero, en lo
que fuere conducente, con las siguientes modificaciones:
1.
Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores;
2.
Slo son punibles las faltas consumadas;
3.
El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas,

previsto en el Articulo 60, ser decretado por los tribunales,

segn las circunstancias;
4.
La reincidencia en faltas no se apreciar despus de
transcurrido un ano de la fecha de la sentencia;
5.
Pueden aplicarse a los autores de las faltas, las medidas de
segundad establecidas en este Cdigo, pero en ningn caso
exceder de un ao;
6.
Se sancionaran como faltas solamente los hechos que,
conforme a este Cdigo, no constituyan delito;
Como ya lo he indicado anteriormente, las faltas o contravenciones
son conductas ilcitas dentro de la ley penal, que regulan cierto tipo
de situaciones, que por su escasa gravedad o por su resultado daoso
casi intrascendente han merecido estar previstas dentro de un ttulo
especial; claro est en la doctrina italiana por ejemplo, y en casi todos
los Cdigos Penales europeos, las faltas son tomadas como simples
contravenciones de polica, es decir, que su rgimen es de carcter
especial ya que se refiere a todos aquellos actos, que en forma dolosa
o culposa o producen un resultado daoso o el incumplimiento de un
deber jurdico; de tal forma que en tales Cdigos Penales no se
encuentran tipificadas faltas contra la propiedad, o contra las
personas por considerar que tales conductas corresponden a la
tipicidad de los delitos; por el contrario regulan como faltas aquellos
actos que contravienen las buenas costumbres, los regmenes de las
poblaciones o la tranquilidad y el orden pblico.
Considero que esta posicin jurdica es la adecuada sobre todo por lo
que he dicho acerca de la naturaleza jurdica de las faltas; sin
embargo nuestro Cdigo Penal Vigente, siguiendo un arcaico criterio
fundamentado esencialmente en la Escuela Clsica del Derecho
Penal, an insiste en tipificar dentro del Libro Tercero como faltas
aquellas conductas leves" que atentan contra las personas, entendido
este trmino de manera amplia como proteccin de los derechos
humanos (lesiones, agresiones, amenazas coacciones) etctera, y
dentro de las faltas contra la propiedad aquellas sustracciones o
apropiaciones, basadas en un criterio de una limitacin en relacin a
una cantidad de dinero que antojadizamente fij el legislador. En
realidad no tiene ninguna justificacin real objetiva o cientfica
mantener an dentro del captulo de las faltas la tipificacin de las
conductas ilcitas a que hago referencia en virtud de que no se basan
en un criterio eminentemente cientfico y adversan incluso la propia
naturaleza jurdica de estas incriminaciones que fundamentalmente
se basa en el atentado doloso contra disposiciones generales de la
sociedad o en el incumplimiento de los reglamentos u rdenes de
buen gobierno.
Deben desaparecer pues, por inoperantes y acientficas esas
conductas que si son tan leves mereceran una sancin diferente,
pero siempre dentro de la teora del delito ya que es imposible
cambiar su naturaleza esencial y su conformacin tipolgica.

En este orden de ideas tenemos:

1.
Es justificable que, el Cdigo Penal Guatemalteco, en
relacin a la forma de la participacin, o de los sujetos activos
de las incriminaciones penales, en lo que se refiere a la teora
sobre las faltas nicamente sancione a los autores, porque es
evidente que dada la escasa gravedad de tales infracciones,
asi como la naturaleza de la sancin que se impone, que en la
totalidad de los casos es conmutable por una determinada
suma de dinero en los mrgenes que la ley le seala al Juez
era ilgico que se complicara con la aceptacin de la
complicidad como forma de comisin dla falta, ya que dada
la complejidad de la tabla que trae el Cdigo Penal en su
Artculo 37 y de los diversos supuestos de hecho que
contiene, prcticamente hara inoperante su regulacin, por
un lado y por el otro porque es evidente que dada la
descripcin de los tipos de las diversas faltas que aparecen
descritas en el Libro Tercero, en la mayora de los casos los
actos ejecutados para lograr el resultado deben ser mediante
hechos
que
tiendan
directamente
a
producir
las
consecuencias propias de la falta. Sin embargo, es necesario
aclarar que cualquier forma de participacin por autora de las
previstas en el Arto. 36 del Cdigo Penal es susceptible de
calificarse en las faltas.
2 La teora del "Iter Criminis" considerada como la forma de
desenvolvimiento causal de las diferentes etapas, por las
cuales atraviesa el delito y sus dos fases debidamente
diferenciadas como interna y externa, tampoco tiene
aplicacin dentro de nuestro Cdigo Penal Vigente al referirse
a las faltas; en efecto de acuerdo con el precepto legal
transcrito las contravenciones slo pueden sancionarse
cuando estn consumadas, es decir cuando han concurrido
todos los elementos indispensables para su tipificacin o
cuando se ha producido el resultado, de dao o de peligro
previsto en el Cdigo Penal, por cuanto que resultara
absurdo, que siendo las faltas conductas leves reguladas en la
ley cuya sancin es tambin de carcter leve, se permitiera la
aplicacin de la tentativa que conlleva la existencia de toda la
diferenciacin entre la teora objetiva. y subjetiva sobre la
intencin, que tan graves contradicciones ha despertado
dentro de los delitos, y que aun a la fecha no existe una
decisin unnime respecto a su aplicacin.
3
Dentro de las Instituciones generales que se encuentran
en el libro primero del Cdigo Penal aparecen, como
circunstancias agravantes, de carcter objetivo la reincidencia
y la habitualidad, consistentes en: haber sido condenado el
reo por un delito cometido con anterioridad y mediante
sentencia ejecutoriada, sea nacional o extranjera y la
reiteracin de condenas por mas de dos delitos anteriores en

su caso
Tratndose de la teora general del delito la
reincidencia y la habitualidad no tienen ningn tiempo de
prescripcin, es decir, que se consideran como circunstancias
agravantes de la responsabilidad criminal an cuando hubiera
transcurrido cualquier tiempo, y en tal virtud no es aplicable
ninguna limitacin de tiempo a efecto de que sus causas
desaparezcan y favorezcan al procesado. Las excepciones a
la reincidencia y habitualidad que se encuentran reguladas en
el Artculo 32 del Cdigo Penal relativo a las disposiciones
comunes, claramente determinan que si no se trata de
incriminaciones penales de la misma naturaleza no podr
considerarse este tipo de circunstancias agravantes, como por
ejemplo: si el sujeto ha sido condenado por un delito doloso y
posteriormente lo es por un culposo no existir relacin de
conexidad en relacin a la naturaleza diversa de las
infracciones y la misma no podr apreciarse.
En este sentido el Cdigo Penal en las disposiciones generales
referidas a las faltas, acepta en su totalidad tanto la
naturaleza jurdica de la reincidencia, considerndola como
una circunstancia agravante de la responsabilidad criminal,
como tambin acepta las excepciones que a este respecto se
determinan claramente en razn de los diferentes grados de
culpabilidad o en razn del fuero a que pertenezca el sujeto
activo; sin embargo la modalidad esencial de la reincidencia
en lo que se refiere a las faltas es que, la misma se encuentra
limitada en cuanto a su aplicacin temporal por la
prescripcin, constituida por el transcurso de un ano desde la
fecha de la sentencia anterior; en este sentido me parece que
la doctrina de la reincidencia dentro de las faltas se encuentra
mejor comprendida y ordenada que la relativa a los delitos
porque es indudable que en una forma categrica, limita la
prescripcin a un ao, aplicando en toda su extencin el
principio "Indubio Pro Reo", evitando adems con ello que este
fenmeno de la reincidencia, de carcter meramente jurdico
se convierta en una estigma, en una etiqueta que persiga a la
persona que ha cometido una falta o un delito y que ello
conlleve,' no slo la discriminacin dentro de la colectividad
en orden a su prestigio personal, a su ubicacin social o las
aptitudes para desarrollar su fuerza de trabajo, sino que
tambin constituya una base mediante la cul se le condene
por delitos posteriores bajo una supuesta presuncin de que
los actos que ejecuta -deben tener necesariamente una
tipificacin de carcter penal.
4.
Ya hemos externado nuestro criterio, en el sentido de
que las medidas de seguridad, que como formas preventivas
de los estados peligrosos se definen en el Cdigo Penal, se
encuentran totalmente alejadas de la realidad social
guatemalteca en lo que se refiere a su aplicacin dentro de las
diferentes caractersticas esenciales de la teora del delito,

habiendo analizado y confirmado mediante un estudio

comparativo de jerarqua jurdica que las mismas son
inconstitucionales por cuanto que no slo violan el principio de
legalidad, sino tambin porque su indeterminacin en el
tiempo en cuanto a la imposicin de la medida de seguridad, y
la forma de imposicin de las mismas mediante sentencias
absolutorias comprueban, que tales institutos no son ms que
formas de represin constitutivas de la violencia jurdica.
En otras palabras mi opinin personal ha sido de que las medidas de
seguridad tal como se encuentran reguladas en el Cdigo Penal y
sobre todo la vigencia de los Artculos 84, 85 y 86 adolecen de graves
defectos, los cuales permiten la aplicacin del arbitrio judicial, la
marginacin de los ciudadanos guatemaltecos; que as mismo dada la
forma tan confusa y extensiva en que se regulan tales medidas de
seguridad, y la inexistencia de instituciones adecuadas para lograr la
adaptacin y readaptacin social del delincuente hace necesaria su
inmediata derogatoria, y adems exige el aparecimiento de una
nueva regulacin que sea funcional y que las defina en una forma
concreta y determinada, para evitar que la politizacin en que ha
cado el Organismo Judicial permita continuar la represin jurdica de
la mayora de la poblacin.
No obstante que el Cdigo Penal considera que las faltas o
contravenciones son conductas de tipo penal de una naturaleza
menos grave que los delitos, e incluso a la mayora de estas describe
como conductas incriminatorias por mera negligencia o por
incumplimiento de disposiciones generales, no por ello deja de ocultar
en el captulo respectivo nuevamente la naturaleza de su contenido;
decimos lo anterior porque resulta absurdo dentro de una lgica
eminentemente jurdica, partiendo de la base de configuracin de las
faltas y de su escasa peligrosidad individual, que dentro de sus
modalidades o principios generales se inserte la posibilidad de
aplicacin de medidas de seguridad que en todo caso no slo
desnaturaliza la concepcin de la tipicidad de las contravenciones,
sino tambin permite utilizar un mecanismo adecuado para burlar la
escasa gravedad de la sancin que conlleva las faltas; en efecto si se
analiza la totalidad de los captulos en que se dividen las faltas
podemos establecer que la pena que corresponde a cada una de ellas
principalmente es la denominada de arresto, que consiste en la
privacin de la libertad personal hasta por sesenta das; de tal forma
que ninguno de los tipos esenciales de estas infracciones penales
contempla una pena de arresto superior a la indicada, con la facilidad
hacia el reo de que la misma puede transformarse en multa; sin
embargo al aceptar expresamente el cdigo que a los autores de las
faltas puede aplicarse las medidas de seguridad establecida esta
transformacin es total, no slo el concepto general que se tiene de
este tipo de infracciones, sino tambin en cuanto su consecuencia
especfica como es la pena de arresto y el tiempo de duracin de la
misma.

Se trat por parte del legislador de ocultar el propsito, en cuanto a

que las medidas de seguridad en las faltas, constituyen un verdadero
tipo de violencia jurdica, limitando su duracin a un ao, modificando
con ello la indeterminacin en el tiempo que en relacin a los delitos
se mantiene en las medidas de seguridad y cuyo concepto y
regulacin es de carcter inconstitucional.
En consecuencia considero que, la inclusin de medidas de seguridad
como parte fundamental de las disposiciones generales que se
refieren a las faltas dentro del libro tercero del Cdigo Penal, no tiene
ms objetivo que permitir un incremento de la violencia jurisdiccional,
puesto que autoriza a los Tribunales la imposicin de una medida
coercitiva, no descrita cientficamente y con consecuencias de
privacin de libertad que podran involucrar los actos ejecutados por
cualquier persona, demostrndose con ello no solo dentro del
contexto de la sistemtica del Cdigo ua-ostensible contradiccin'
sino tambin una forma muy sutil de incorporar instituciones
represivas al amparo de infracciones penales, que como las faltas se
consideran dentro de la legislacin penal guatemalteca como de
escasa gravedad; finalmente se hace evidente el descuido del
legislador en relacin a esta forma de insertar las medidas de
seguridad en las faltas por cuanto que ninguna diferenciacin hace
respecto a la competencia que tienen los jueces para aplicar es e tipo
de medidas predilectuales, puesto que si se analiza al amparo del
Artculo 86 del Cdigo Penal, las medidas de seguridad son aplicables
a delitos cuya competencia corresponde a un Juez de Primera
Instancia, pero al incorporarlo a las faltas cuyo conocimiento
corresponde a los Jueces de Paz, esta dejando en manos de
funcionarios de menor jerarqua dentro del Organismo Judicial, la
aplicacin de este tipo de medidas que ponen en peligro la segundad
y la libertad de las personas y la vigencia y aplicacin de los derechos
constitucionales, asi como la-garanta de la pureza de la aplicacin
Jurisdiccional mediante funcionarios capacitados y con conocimiento
de la naturaleza y consecuencias de las Instituciones jurdicas
penales. Reafirmando, estas medidas de seguridad deben
desaparecer de la regulacin general de las faltas.
La Teora de las faltas o contravenciones del Cdigo
Penal guatemalteco y los principios generales del
derecho Penal.
Desde los tiempos en que el Derecho penal fue tomando su
conformacin como ciencia de carcter jurdico y se fueron
elaborando las principales instituciones que como el delito, la pena y
el sujeto delincuente, forman parte integrante del objetivo de esa
disciplina, asi tambin, se fueron elaborando los principios bsicos,
tanto de aplicacin de la norma jurdica Penal como de la
configuracin de los diferentes tipos que encierran en su estructura
las conductas que pueden determinarse dentro de lo lcito penal.
Tanto las Instituciones fundamentales del Derecho Penal, como los

principios en los cules se sustenta, su validez temporal y espacial,

han ido cambiando o transformndose como advenimiento de las
escuelas de derecho penal y con las diferentes formas o modos de
produccin, porque no debemos perder de vista que las Escuelas del
Derecho Penal representan en cada caso el fundamento del orden
jurdico vigente, que como medida poltica, se desprende del orden
econmico.
En este orden de ideas es interesante fundamentalmente el analizar
si los principios de legalidad, de tipicidad, de analoga, este ltimo
como Instituto accesorio al principio de legalidad son respetados o no
por el Cdigo Penal Vigente dentro del libro tercero que regula la
calificacin de las faltas o contravenciones; es de suyo muy
importante determinar el extremo de aplicacin de tales principios
sobre todo si tomamos en consideracin que como ya lo expusimos
con anterioridad y al referirnos a la teora general sobre el delito, y su
regulacin dentro de la parte general del libro primero que si bien es
cierto que como postulados fundamentales de la aplicacin de la ley
penal se encuentra insertos en el Cdigo penal el principio de
legalidad (Artculo 1o.) el de tipicidad (Artculo 1.) y el de exclusin
por analoga (Artculo 7o.) tales principios solamente tienen una
validez ideal ya que no solo, dentro de la propia prctica en la
aplicacin de la ley, sino tambin dentro del propio contexto del
Cdigo y en relacin a toda su sistemtica y descripcin de las figuras
delictivas, constantemente se violan tales principios.
Al estudiar comparativamente, el contenido de las disposiciones
generales relativas a las faltas, seale que el Artculo 480 del Cdigo
Penal remita en cuanto a las principales materias que conforman la
teora general del delito la regulacin sobre las faltas referidas a la
vigencia de la Ley Penal, la relacin de causalidad, las causas de
exencin de responsabilidad criminal y las dems instituciones que en
forma colateral o accesoria inciden en el aparecimiento, desarrollo y
prediccin de los resultados ilcitos incorporados en las normas
penales; en este orden de ideas es sumamente importante destacar
como marco de referencia de carcter general el hecho de que si las
disposiciones generales relativas a ^s faltas disponen su aplicacin
indiscriminada de toda la teora del delito, con algunas
modificaciones, en relacin a las faltas, es indudable que los
principios generales en que se fundamente la existencia de la ley
penal tambin debe ser aplicados en forma global a este tipo de
infraccin. Partiendo de esta base, la crtica que he hecho en forma
general al contenido de los principios de la ley penal es valedera, en
una aplicacin de estricto contenido jurdico al rgimen de las
contravenciones o faltas, ya que la validez temporal y el mbito de
vigencia espacial es exactamente
igual a estos dos tipos de
incriminaciones de carcter penal.
a) PRINCIPIO DE LEGALIDAD.
Recapitulando lo que se ha afirmado en pginas anteriores, el

principio de legalidad considerando como la piedra angular del

sistema jurdico penal y comprendido como la garanta mediante la
cual ninguna persona podr ser penada por hechos que no estn
calificados como delitos o faltas por ley anterior a su perpetracin,
tiene una validez meramente formal en relacin a las faltas ya que
dado el contexto general de la sistemtica del Cdigo, este principio
es violado constantemente tanto por la descripcin genrica de los
diversos tipos de delitos o faltas, como por la descripcin confusa y
extensiva de los propios preceptos legales. De tal manera que el
principio de legalidad del que habla nuestro cdigo Penal ,tratndose
de una garanta de carcter constitucional y de ejercicio legitimo del
derecho de defensa debe realizarse no desde un punto de vista
resctrictivo, sino por el contrario su interpretacin debe hacerse con
carcter extensivo con el fin de que los ciudadanos guatemaltecos se
encuentren protegidos contra las constantes violaciones que
comnmente se verifiquen con abuso de poder por parte de los
funcionarios encargados de la aplicacin de la funcin Jurisdiccional
de tal manera que el principio de legalidad no se encuentra
restringido en su contenido, en la exigencia de que para que una
persona pueda ser juzgada y sancionada, debe existir previamente
una norma penal que califique la conducta como delito puesto que
este requisito en un Cdigo de carcter violento como el
guatemalteco se cumple con suma facilidad con el fin de ubicar al
estado dentro del rgimen aparente de derecho y as se puede
observar fcilmente que la mayora de las conductas que el estado
considera como danosas a su estructura econmica, poltica y social
se encuentran reguladas como delito dentro del Codigo Penal; el
principio de legalidad como eje fundamental de la estructura penal,
debe interpretarse con un criterio ms amplio y dirigirse en una forma
lgica a la descripcin de los tipos o conductas ilcitas y a su
juzgamiento.
EXPLICANDO: No basta solamente que las conductas se encuentren
descritas en forma genrica dentro del Cdigo penal, sino por el
contrario es indispensable que la descripcin de tales conductas se
haga en una forma clara, categrica, objetiva, e incorprando en la
figura tipo, ya sea dellto o falta todos los elementos de carcter
psicolgico proveniente de la conducta humana que sirva como
modelo comparativo entre los hechos sociales que acontecen en la
realidad y el contenido de los preceptos penales.
Pues bien,
precisamente en este punto es donde el principio de Legalidad se
vuelve inoperante dentro del Cdigo POenal Guatemalteco, referido
concretamente a la descripcin de las figuras delictivas o
contravencionales, ya que si analizamos las diferentes clases de
faltas que se describen en el Cdigo Penal estas adolecen del defecto
de la obscuridad y omiten deliberadamente su descripcin objetiva a
efecto de incorporar cualquier conducta dentro de su contenido- as
tenemos como ilustracin, los tipos de faltas contenidos en los
Artculos 482 numeral tercero, 483 numeral-primero y cuarto, los dos

del Cdigo Penal, que si bien aparentemente se ajusta al principio de

legalidad al analizar ya cientficamente la descripcin del tipo vemos
que violan el principio de legalidad por carecer de los elementos
esenciales para la calificacin de la conducta as como por carecer de
objetividad.
Veamos- en el Artculo 482 inciso tercero, el Cdigo Penal determina
que ser sancionado con arresto de 20 a 60 das "que causare a otro
coaccin o vejacin injusta . De un simple anlisis de la constitucin
del precepto legal establecemos, evidentemente, que se incumple
con el Principio de Legalidad porque la descripcin de la conducta
ilcita no constituye la conformacin de un tipo penal en virtud de que
faltan los elementos objetivos integrantes para establecer que sabe
entenderse por vejacin injusta, y por el otro porque el verbo
"coaccin" se utiliza desde un punto de vista vulgar ya que
tcnicamente la descripcin de los actos coactivos deben hacerse
incluyendo todas las posibilidades, que como elementos de la figuras
denotan la coexistencia de una fuerza material o sicolgica que es lo
que caracteriza a la coaccin; en tal virtud si bien el Cdigo describe
el tipo para poder aplicar la sancin como falta, esta configuracin es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretacin, de la
figura al arbitrio judicial lo que provoca un atentado contra la
legalidad del sistema jurdico.
Igual violacin al principio de legalidad se presente en los tipos de
faltas regulados en el Artculo 483 numerales primero y cuarto, en
este orden de ideas basta hacer un simple anlisis de los tipos
indicados para disipar cualquier duda que pudiera presentarse.
En cuanto a la primera, el precepto determina que ser sancionado
con arresto de 15 a 40 das "quien causare lesiones que no impidan al
ofendido dedicarse a su trabajo habitual"- es indudable que ese
precepto legal adolece en primer lugar de una falta de elaboracin
tcnica y cientfica, porque desde el punto de vista de la teora
normativa del derecho penal los tipos que describan la conducta
constitutiva de ilicitudes penales nunca pueden estar redactadas en
sentido negativo, es decir, que los actos de ejecucin propios del
delito o de la falta deben realizarse dentro de la descripcin de la
figura siempre encaminados hacia la produccin de un resultado
externo (accin u omisin), pero nunca puede sujetarse al resultado
de los actos, al hecho de que el sujeto pasivo observe una conducta
negativa de la cual dependa la consumacin del hecho; en segundo
lugar:, es indiscutible que segn la propia etimologa del trmino
"Lesin", y la descripcin cientfica desde el punto de vista mdico de
lo que sta significa, dao en la salud, en el organismo o en la mente
es imposible aceptar que una lesin como la prevista en la falta de
referencia, no produzca algn resultado de los indicados
anteriormente, puesto que de lo contrario se estara violando la teora
objetiva del resultado al calificar como transgresin penal un acto
humano cuyo resultado sea imposible de acontecer; Tercero:
Finalmente si analizamos comparativamente el Artculo 481 inciso

primero y todos los tipos de delito relativos a las lesiones leves del
Artculo 148 del Cdigo Penal se evidencia que el tipo de falta
comentado carece en absoluto de objeto jurdico de proteccin ya que
no produce secuela alguna al sujeto sobre el cual recae, es decir no
hay resultado de ' dao ni de peligro.
En relacin a la segunda, el precepto legal determina: "ser
sancionado con arresto de quince a cuarenta das: quien maltratare
de obra a otra persona sin causarle lesin".
Tal tipo de falta, que describe en forma anormal una conducta ilcita,
viola tambin el principio de legalidad, por cuanto que carece de
elementos constitutivos de la conducta que pueden determinar no
solo la relacin de causalidad sino tambin el resultado; en este orden
de ideas es necesario tambin ampliar el contenido del principio
indicado por cuanto que, no solamente debe abarcar la descripcin
legal como lo hice ver al analizar el Inciso primero, sino tambin
complementar la exacta descripcin del precepto legal que determina
la constitucin punible de la conducta.
Un anlisis somero referido tanto a la descripcin mencionada de la
conducta ilcita del sujeto como al resultado, nos demuestra que, el
precepto est tan extensivamente redactado que cualquier acto
material que se ejecute sobre una tercera persona podra
encuadrarse dentro de su calificacin y como consecuencia dara
lugar a la imposicin de la sancin respectiva; y, lo que resulta mas
grave que se viola totalmente toda la teora objetiva de la relacin de
causalidad y del resultado porque se admite que los actos e
ejecucin material puedan ser reprimidos legalmente aun cuando no
produzca un dao o un peligro al sujeto pasivo.
b)

PRINCIPIO DE TIPICIDAD:

Inicialmente al surgir las primeras teoras criminales, con la Escuela

Clsica del Derecho, se plante como pilar fundamental de la nueva
ciencia el principio de legalidad cuyo contenido, he indicado; sin
embargo mientras mas se fue perfeccionando la ciencia jurdica y se
fueron descubriendo nuevos elementos que caracterizaban las
conductas ilcitas, la teora general del delito incorpor en su seno
nuevas instituciones que definan la nueva configuracin penal; de
esta manera surgieron al conocimiento tanto de los tericos, como de
las leyes penales, nuevos parmetros que distinguan los actos
ejecutivos de carcter material que producan un resultado de dao o
de peligro y que eran indispensables para que la conducta observada
por el sujeto pudiera ser objeto de sancin.
Entre estos elementos integrantes de la nueva teora, aparece el
llamado principio de tipicidad cuyo creador principal fue el autor
alemn Binding, quien explic su contenido de la siguiente forma: As
como el principio de legalidad determina que una conducta
incriminatoria penal para ser sancionada merece estar previamente
calificada en la ley como delito, el principio de tipicidad, consiste en
que esa conducta ilcita penal debe ser descrita dentro del Cdigo en

una forma adecuada, que permita la incorporacin de la conducta

social dentro de la hiptesis contenida en la norma jurdica, y en
consecuencia cuando el precepto penal recoge en su descripcin
tanto los supuestos sociales como los elementos constitutivos de
carcter jurdico de la conducta, es cuando se cumple en su totalidad
las garantas de juzgamiento y sancin del delincuente.
De tal manera, considerando que tanto el principio de legalidad como
el principio el tipicidad, no son instituciones cuyo contenido se
contrapone, tal como lo han considerado algunos autores, por el
contrario la legalidad origina la hiptesis o marco terico del
contenido del derecho penal y la tipicidad desarrolla esa hiptesis
dentro del ordenamiento jurdico, describiendo taxativamente 1-as
conductas que el estado considera como reprobables y que deben ser
sancionadas ya sea como delitos o como faltas; de tal forma que en
estricta interpretacin legal los tipos que contengan descripciones
relacionadas con incriminaciones penales, sean delitos o faltas, deben
estar debidamente fundamentadas en el principio de tipicidad; la
descripcin de los preceptos deben ser de tal forma que sin lugar a
dudas expresamente se determine la existencia de la conducta ilcita
con todos sus elementos integrantes, con el fin de evitar que la
confusin, o la tergiversacin de trminos o instituciones permitan
que cualquier conducta se incorpore en el precepto.
EL PRINCIPIO DE EXCLUSIN DE LA ANALOGA:
Ya en la parte general referida a la violencia institucionalizada trat el
tema del principio de exclusin de la analoga regulado en el Artculo
7o. del Cdigo Penal y manifest que segn la teora positivista
tradicional se le considera como un principio accesorio al de
legalidad, tomado en el sentido de que los Tribunales, como los
encargados de la aplicacin sustantiva y procesal, no podrn crear
figuras delictivas ni aplicar sanciones que no se encuentren
expresamente determinadas en una norma jurdica quiero decir, con
esto que la exclusin de la analoga debe tomarse en un sentido
amplio y no restringido y en esta forma tanto se prohibe la creacin
de tipos (tipicidad) como la aplicacin de sanciones no previstas en
una norma legal, '(aplicacin jurisdiccional); en este orden de deas
considero como explique al referirme a la violacin del principio de
prohibicin de Analoga, dentro de la parte general del Cdigo, que
talvez con mayor violencia e indeterminacin se atenta en el libro
tercero contra este principio, ya que si bien por un lado se trata de
infracciones penales de menor gravedad no por este motivo se debi
dejar de observar se deja totalmente librada a la voluntad del
juzgador su calificacin y en consecuencia se permite que pueda
crear figuras tipo de contravenciones ya que las normas no se
encuentran redactadas en una forma concreta sino que se utilizan
trminos que permiten diversas ubicaciones de la conducta de las
personas, tal por ejemplo el caso de la regulada en el Artculo 489
inciso 7o. del Cdigo Penal (faltas contra las buenas costumbres) o la
regulada en el Artculo 496 inciso 8o. del Cdigo Penal (faltas contra
el orden pblico).

Por otra parte tambin al permitirse en los principios generales de las

faltas (Artculo 480), la aplicacin de medidas de seguridad, se crean
sanciones indeterminadas en relacin a su naturaleza jurdica, que es
la otra cara de la medalla que se involucra en el Principio de Exclusin
por Analoga.
La Teora de las faltas o contravenciones del Cdigo Penal
guatemalteco y los principios del Derecho Penal
Los principios generales aplicables en materia de faltas, se
encuentran en el artculo 480. En materia de faltas son aplicables las
disposiciones contenidas en el Libro I, en lo que fuere conducente,
con las siguientes modificaciones:
a) Por faltas solamente pueden ser sancionados los autores.
b) Slo son punibles las faltas consumadas.
c) El comiso de los instrumentos y efectos de las faltas, previsto en el
artculo 60 (del Cdigo Penal) ser decretado por los tribunales, segn
las circunstancias.
d) La reincidencia en faltas no se apreciar despus de transcurrido
un ao de la fecha de la sentencia.
e) Pueden aplicarse a los autores de faltas, las medidas de seguridad
establecidas (en el Cdigo Penal) pero en ningn caso debern
exceder de un ao.
f) Se sancionan como falta solamente los hechos que conforme al
Cdigo Penal no constituyan delito. Es importante reafirmar que "las
faltas o contravenciones son conductas ilcitas dentro de la ley penal,
que regulan cierto tipo de situaciones, que por su escasa gravedad o
por su resultado daoso casi intrascendente han merecido estar
previstas dentro de un ttulo especial; claro est en la doctrina italiana
por ejemplo, y en casi todos los Cdigos Penales europeos, las faltas
son tomadas como simples contravenciones de polica... en tales
Cdigos Penales se encuentran tipificadas faltas contra la propiedad,
o contra las personas por considerar que tales conductas
corresponden a la tipicidad de los delitos" y porque adems, existen
legislaciones que consideran estas infracciones como de carcter
administrativo, como el modelo portugus, y parece, al menos
doctrinalmente ser el criterio predominante que "Toda esta materia
debe ser objeto especfico de una Ley de Contravenciones o de una
ley de Rgimen Jurdico de la Administracinsobre cuya urgencia no
se parece tener conciencia clara en la clase poltica que deber de
pronunciarse claramente sobre un autntico derecho administrativo
penal o un simple derecho contravencional o de polica que trate de
infracciones de escasa gravedad" [Bajo E, Hacia una Ley de
Contravenciones: 53].
Otra diferencia que existe entre los delitos del Libro II y las faltas, es
referente a la prescripcin de la responsabilidad penal. Mientras que
el tiempo mnimo de prescripcin en los delitos es de cinco aos, en
las faltas el tiempo mximo es de seis meses (artculo 107 inciso 4o.
del Cdigo Penal).

En lo referente a la competencia, ya dijimos que existe tambin

diferencia, ya que los nicos competentes para el conocimiento de las
faltas cometidas dentro de su respectivo municipio son los jueces de
paz (artculo 44 del Cdigo Procesal Penal). Tambin hay diferencia en
cuanto al trmite. El juez oir al ofendido o al denunciante si el
culpable acepta el hecho se dicta la sentencia y se aplica la pena,
ordenando el comiso o la restitucin de la cosa, sino se reconoce la
culpabilidad se verifica un juicio oral y en el mismo instante se emite
la sentencia pudiendo prorrogarse la audiencia en un trmino no
mayor de tres das; no se admite en contra de las sentencias que se
dictan en estos juicios recurso alguno, (artculo 488 al 491 del Cdigo
Procesal Penal).
Nosotros pensamos que en un futuro Cdigo Penal ha de reflexionarse
sobre la conveniencia de la supresin de las faltas, al menos contra
las personas y contra la propiedad, porque en realidad lo que existe
en cuanto a regulacin actual, son verdaderos tipos de delitos contra
la integridad personal y contra el patrimonio; una falta de la
legislacin actual, es precisamente, que por el lado de las faltas se
deja escapar una serie de conductas, que por imperativo legal no son
delictivas (por ser faltas) pero que de acuerdo con su naturaleza
jurdica son al menos tentativas de delito; por ejemplo en el caso de
que una persona golpea a otra con el propsito de lesionarle
seriamente, pero slo consigue una hematoma, e\animns laedendi
existi, pero nuestra ley, por la desproporcin entre el dao causado y
el propsito lo califica como falta. Reafirma esta posicin nuestro
recordado Guillermo Monzn: "Lo que considero que debe suprimirse
del Libro Tercero del Cdigo Penal son precisamente esas faltas
porque o se incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa
gravedad no deben constituir un motivo de represin penal"
Y agrega: "Al resultado de la posicin que he esbozado, en relacin a
la regulacin de las faltas contra 'Las personas y contra la propiedad
en el libro tercero del cdigo Penal, en el sentido de que carecen de
autonoma propia y en consecuencia no tienen carcter e
contravenciones, nicamente me basta agregar lo siguiente: dentro
del Cdigo Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas
'Contra las buenas costumbres', 'Contra los intereses generales y
rgimen de las poblaciones' y 'Contra el orden pblico', que segn la
postura generalmente aceptada en la doctrina constituyen
verdaderos tipos penales de orden inferior; sin embargo y como
ocurre en casi todo el texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni
siquiera el cuidado de utilizar una terminologa adecuada a nuestro
medio al describir estas infracciones y se utilizan frases, como el caso
del artculo 496 inciso 6o. que no tienen actualidad, por un lado, y por
el otro, porque carente de toda creatividad cientfica nuestro Cdigo
Penal en el Captulo comentado copia literalmente las faltas que
aparecen reguladas en el Cdigo Espaol de 1928".

33.2 De las faltas o contravenciones en particular.

De las contravenciones o faltas en particular:
Mi posicin al respecto de las faltas, ha sido expuesta claramente en
la exposicin general que atiende sobre todo a la violacin de los
principios que como la legalidad tipicidad o Exclusin de la Analoga
forman el valladar ideolgico del Estado Guatemalteco.
No obstante, si es de suma importancia, puntualizar al respecto de la
regulacin propiamente jurdica sobre las faltas que trae el Cdigo y
la doctrina tradicional sobre la que se inspira.
En este sentido segn autores clsicos como Pacheco o Cuello Caln y
algunos otros afirman, que las llamadas "Faltas contravencionales" no
deben tener un puesto dentro del Cdigo Penal, sino en ordenanzas
Gubernativas o Municipales y por el contrario afirman que las "Faltas
Veniales" o "Faltas Delictuales" si deben estar incluidas dentro del
Cdigo Penal.
Estas "Faltas Veniales" como las denomina Pacheco, son las que
nuestro Cdigo Penal regula como "Faltas contra las personas" y
"Faltas contra la propiedad" y la segunda categora Faltas
Contravencionales las que denominacontra las buenas costumbres
contra los intereses generales de la poblaciny contra el orden
pblico.
En relacin a la tesis clsica, sostenida por los referidos autores,
considero que la misma ha sido superada en la actualidad por las
razones siguientes:
1o.
Si analizamos la mayora de los tipos de faltas contra la
propiedad o las personas su configuracin legal corresponde a
delitos que ya se encuentran constituidos en el Libro Segundo
(Hurto, lesiones, coaccin, amenazas, injurias), y las circunstancias
de que se les considera como menos graves en razn a un criterio
repetitivo,
no
significa
que
constituyan
incriminaciones
independientes, y por el contrario se ha utilizado como frmula de
justificacin, la de que, sern contravenciones aquellos hechos que
no constituyan delitos, frmula que no tienen ninguna base
cientfica para su mantenimiento.
En esta virtud lo que considero que debe suprimirse del Libro
Tercero del Cdigo Penal son precisamente esas faltas porque o se
incorporan en el texto de los delitos, o por su escasa gravedad no
deben constituir un motivo de represin penal, saltando a la vista
que la propia teora y el Cdigo no han encontrado cmo definir
independientemente las conductas lcitas de las faltas contra la
propiedad por ejemplo, el Articulo 485 inciso 2o. para definir la
falta, con una absoluta carencia de sistemtica incorpora al
siguiente texto: "Ser sancionado con arresto de 20 a 60 das quien
cometiere estafa, apropiacin indebida u otro fraude cuyo perjuicio

patrimonial, no exceda de cinco quetzales.

2o.
Por otro lado, la propia naturaleza de las conductas que se
describen en la clasificacin bipartita y que en la mayora de los
casos son acciones u omisiones que contravienen reglamentos,
ordenes de autoridad u ordenanzas municipales son las que debe
mantener al texto del Cdigo Penal, por constituir su descripcin
figuras no previstas como tipos de delitos, en otra parte de la
sistemtica del Cdigo y respondiendo precisamente a la naturaleza
ideolgica de la ley Penal- de lo contrario repetir conductas ilcitas
en un libro especial como lo hace la doctrina no justifica la
existencia de un nuevo Libro del Cdigo Penal el cul debera en
orden a la sencillez y para evitar el exceso de diversificacin
legislativa que perjudica gravemente a la colectividad desaparecer,
ya que es absurdo afirmarlo que "Qumtano Ripolls" "Que sin
sustantividad genuina la mayora de las faltas carecen de inters y
an de carcter verdaderamente penal por lo que mas que
comentario propiamente dichos, lo que precisan estos preceptos es
una exacta concordancia y alguna que otra referencia
Jurisprudencial interesante.
Al resultado de la posicin que he esbozado, en relacin a la
regulacin de las faltas contra "las personas, y contra la propiedad",
en el libro tercero del Cdigo Penal, en el sentido de que carecen de
autonoma propia y en consecuencia no tienen el carcter de
contravenciones, nicamente me basta agregar lo siguiente: dentro
del Cdigo Penal se regulan como incriminaciones penales las faltas
"contra las buenas costumbres", "contra los intereses generales de
la poblacin" y "contra el orden pblico", que segn la postura
generalmente aceptada en la doctrina si constituyen verdaderos
tipos penales de orden inferior; sin embargo y como ocurre en casi
todo el texto de nuestra ley penal, no se tuvo ni siquiera el cuidado
de utilizar al describir estas infracciones una terminologa adecuada
a nuestro medio y se utilizan frases, como el caso del Artculo 496
inciso 6o que no tienen actualidad, por un lado, y por el otro, porque
carente de toda creatividad cientfica nuestro Cdigo Penal en el
capitulo comentado "copia" literalmente las faltas que aparecen
reguladas en el Cdigo Penal espaol de 1928.
33.3 Faltas contra las Personas.
Faltas contra las personas
Nos limitamos, por lo dicho supra a hacer algn comentario en cuanto
a problemas que plantea la aplicacin de este tipo de faltas. Por
ejemplo: en el inciso 3o. del artculo 481 se indica: Quien, en ria
tumultuaria, hubiere ejercido cualquier violencia en la persona le
ofendido, siempre que ste solamente haya sufrido lesiones leves ' no
constante quien fue el autor. Con mayor razn, que en las anteriores,
aparece aqu una muestra ms de la falta de tcnica legislativa: en el
artculo 149 del Cdigo Penal, como ya vimos, se establece el tipo
relativo a la lesin en ria. No hay referencia alguna a la clase de la

lesin; sin embargo, el tipo de artculo 481 inciso 3o. sustrae de la

accin delictiva a los autores de lesin leve. En cuanto al artculo 482
el comentario del extinto Monzn Paz[1980: 317] es elocuente:
"De un simple anlisis de la constitucin del precepto legalmente
establecemos, evidentemente, que se incumple con el principio de
legalidad porque la descripcin de la conducta ilcita no constituye la
conformacin de un tipo penal en virtud de que faltan los elementos
objetivos integrantes para establecer que debe en tenderse por
vejacin injusta y por el otro, porque el verbo 'coaccin' se utiliza
desde un punto de vista vulgar, ya que tcnicamente la descripcin
de los actos coactivos deben hacerse incluyendo todas las
posibilidades, que como elementos de las figuras denotan la
coexistencia de una fuerza material o sicolgica que es lo que
caracteriza la coaccin; en tal virtud si bien el cdigo describe el tipo
para poder aplicar la sancin como falta, esta configuracin es
incompleta, confusa y extensiva dejando la interpretacin de la figura
al arbitrio judicial lo que provoca un atentado contra la legalidad del
sistema jurdico".
Las mismas observaciones y comentarios, en lo aplicable, son
posibles para el dems texto de las faltas contra las personas y
contra la propiedad, refirindonos en cuanto a estas ltimas, que no
pudo sustraerse el legislador a la tradicin dejada por el Cdigo
derogado, al referirse a las infracciones de tipo patrimonial, como
delitos o faltas contra la propiedad, y no contra el patrimonio como
justificadamente se denomina al bien jurdico tutelado en el Ttulo VI
del Libro II del Cdigo penal.

33.4 Faltas contra la propiedad.

FALTAS CONTRA LA PROPIEDAD
Arts. 485 al 488, refiriendose faltas a la propiedad de las personas, no
propiamente del Estado.
33.5 Faltas contra las buenas costumbres.
Faltas contra las buenas costumbres:
En general se refieren estas faltas a la infraccin de las buenas
costumbres que deben observarse para la convivencia armnica. Por
ejemplo el escndalo en estado de ebriedad, o el uso de drogas o
sustancias txicas o estupefacientes en lugares pblicos (artculo
489).
Las faltas contra las buenas costumbres tienen similares
caractersticas con las otras dos entidades, por lo que su comentario
es innecesario.

33.6 Faltas contra los intereses generales y regimenes de las poblaciones.

Faltas contra los intereses generales y rgimen de
las poblaciones:
a)
El Articulo 492 dice: "Quien habiendo recibido de buena fe
moneda falsa y despus de advertir su falsedad la hiciere circular en
cantidad que no exceda de cinco quetzales, ser sancionado con
arresto de cinco a treinta das.
Concordante con el Articulo 318 del que slo difiere en la cuanta de
lo expendido, la reforma ha extendido el concepto a los billetes y
ttulos, a la vez que ha dado fin al margen de impunidad mnima que
antiguamente se confera en esta especie de trficos. Los billetes de
Banco son preceptivamente medio legal de pago.
b)
El Articulo 494 incisos, 1o., 2o., 3o.,4o., 7o., 8o., 11o., 12o., 14o.,
15o., 16o y 17o., dice: Ser sancionado con arresto de diez a sesenta
das"'.'
1o. El encargado de la guarda y custodia de un enfermo mental
que lo dejare vagar por las caites o sitios pblicos sin la debida
vigilancia.
2o. El dueo de animales feroces que puedan ocasionar dao y
que los dejaren sueltos o en situacin de causar, perjuicio.
3o.
Quien infringiere los: reglamentos u ordenanzas de la
autoridad sobre elaboracin y custodia de materias inflamables o
corrosivas.
4o. Quien infringiendo ordenes de la autoridad, no .efectuare o
descuidare la reparacin o demolicin de edificios ruinosos o en
mal estado.
7o. Quien tuviere en el exterior de su casa, sobre la calle o va
pblica objetos que
puedan causar dao.
8o. Quien infringiere las reglas de seguridad concernientes al
depsito de materiales
apertura de pozos o excavaciones.
11o.
El traficante o vendedor que tuviere medidas o pesas
dispuestas con artificio para defraudar o cuando de cualquier
modo infringiere los reglamentos correspondientes al oficio a que
se dedique.
12o. Quien defraudare en la venta de sustancias, artculos u
objetos, ya sean en su calidad, ya en su cantidad o por cualquier
medio no penado expresamente.
14o. Quien arrojare animal muerto, basura o escombro en las
calles o sitios pblicos o donde est prohibido hacerlo, o
ensuciare las fuentes o abrevaderos.
15o

Quien infringiere disposiciones legales sobre elaboracin de

sustancias ftidas,
insalubres o peligrosas o las arrojare a las calles.
16o. Quien diere espectculos pblicos o celebrare reuniones sin
la licencia debida o excedindose en la que fuere concedida.
17o.
Quien abriere establecimientos de cualquier clase sin
licencia de la autoridad,
cuando fuere necesario.
Tanto las faltas del Artculo 494 como las del 496 son infracciones de
puro "riesgo", que no solamente no requieren un resultado lesivo, sino
que le repugna para su sustantividad. Si tal resultado se diere, la
infraccin reglamentaria dejara de tener vida propia para constituir
un elemento de la imprudencia temeraria o simple del Artculo 12.
En los casos de los numerales 11 y 12, se sancionan, no ya
actividades defraudatorias concretas, sino exclusivamente el artificio
fraudulento, con entera independencia del delito o falta contra la
propiedad que pudiera surgir de su uso lucrativo. La falta estriba en la
mera tenencia, pero no comprende las ventas o precios abusivos.
En relacin a los incisos 14 y 15 se trata de tipificaciones "en blanco",
que hacen referencia general o local en materia de higiene colectiva.
Finalmente las faltas de los incisos 16,y 17 al referirse a las reuniones,
dada su estricta redaccin, en rara ocasin darn a la degradacin del
delito en falta.

33.7 Faltas contra el orden pblico.

Faltas contra el orden publico:
a)
El Artculo 496 incisos 1o., 2o., 3o., 4o., 5o., 6o., y 8o., dice:
"Ser sancionado con arresto de veinte a sesenta das":
1o. Quien turbare levemente el orden pblico o el orden de un
Tribunal, o en actos pblicos, espectculos, solemnidades o
reuniones numerosas.
2o.
El subordinado del orden, civil que faltare al respeto y
sumisin debidos a sus superiores, cuando el hecho no tuviere
sealada mayor pena en este Cdigo o en otras leyes.
3o.
Quien faltare al respeto o consideracin debidos a la
autoridad o la desobedeciere levemente.
4o. Quien ofendiere de un modo que no constituya delito, a los
agentes de la autoridad, cuando ejerzan sus funciones.
5o. Quien no preste el debido auxilio en caso de delito, incendio,
naufragio, accidente, inundacin u otra calamidad, pudiendo
hacerlo sin dao ni riesgo personal.
6o.
Quien mediante ruidos o algazaras, o abusando de
instrumentos sonoros, perturbare las ocupaciones o el reposo de
las personas, o los espectculos, reuniones o diversiones pblicas.

8o.
Quien en rondas u otras diversiones nocturnas, turbare el
orden pblico sin cometer delito.
Con la falta del Artculo 496 inciso 1o. y an con el delito si lo hubiere,
pueden coexistir las sanciones disciplinarias que a los Tribunales
atribuyen la Ley del Organismo Judicial y el Reglamento General de
Tribunales, pueden perpetrarse en pasillos de un Tribunal. No se
subsume esta infraccin en la de Injurias.
En la falta del inciso 2o. no han de ser injurias, ni graves ni leves, en
su presencia pues entonces surgira el delito del Artculo 161.
De los supuestos enumerados, los dos primeros tienen relacin con
los desrdenes pblicos de el Artculo 415 y los ltimos con la
desobediencia, del Artculo 414; puede concordarse con el delito de
omisin de auxilio del Artculo 156.
Desobediencias de tipo falta suelen ser las perpetradas por borrachos
que se nieguen a ser detenidos. Como en el delito, el exceso por
parte de la Autoridad justifica el hecho.
b)
El Artculo 497 dice: "Ser sancionado con arresto de diez a
sesenta das, quien ocultare su verdadero nombre, estado, domicilio o
dems datos de identificacin, al funcionario o empleado pblico que
se les requiera por razn de su cargo".
Variedad contravencional del delito de uso de nombre supuesto, del
artculo 337, que suele apreciarse, segn reiterada jurisprudencia,
cuando el uso es momentneo los tallos judiciales suele reservar la
falta para las-inscripciones de nombre en registros de hotel.

33.8 Faltas contra el Orden Jurdico Tributario.

Faltas contra el orden jurdico tributario
Artculo 498 del Cdigo Penal. Ser sancionado con arresto de diez a
sesenta das:
1.El funcinario o empleado pblico que autorice o efecte la
carga de mquinas estampadoras de timbres fiscales, sin que
las mquinas ests debidamente autorizadas para operar, o no
se hubiere cancelado previamente en las cajas fiscales el
impuesto que se puede portear.
2.El agente de retencin que no extienda al sujeto pasivo del
imuesto, la constancia de retencin que conforme a la ley
corresponde.
3.El funcionario o empleado pblico que por razn de su cargo
reciba tributos pagados con cheque y no cumpla con identificar
en el reverso del cheque.
a) A la persona individual o jurdica titular de la cuenta a
cargo de la cual se libra el cheque.
b) El impuesto que se paga, y
c) El nmero de operacin de caja

En las faltas tipificadas en los numerales uno y tres del presente

artculo, adems de las sanciones de arresto, se despedir de su
cargo al funcionario o empleado pblico que autorice la falta.