ndice

Introduccin .. 2
Etimologa de la palabra cementerio . 3
Resea histrica . 3

El fenmeno social .. 4

Anlisis Preliminar . 7

El cadver .. 7
Causas que llevaron a la creacin de los cementerios .. 9

Encuadre legal de los Cementerios Privados .. 10

Problemtica en cuanto al encuadre legal . 10

Contrato de cementerio privado 13

Caracteres . 13
Jurisprudencia .. 14

Pajares, Fernando Elias y otros c/ Municipalidad de Mendoza 14

Maranguello c/ Concesionaria de Servicios Fnebres S. A. 15
San Buenaventura S.R.L. c/ Direccin General Impositiva. . 16
Fitte de Zapiola, Mara Antonieta c/ Viale de Romero 17

Legislacin y proyectos de ley . 18

Reglamentacin . 18
Congresos y Jornadas 18
Proyectos de Ley 18

Conclusin 21
Bibliografa .. 22
Apndice 23

Introduccin

Han transcurrido ms de tres dcadas desde que se crearan y organizaran

cementerios parques privados a lo largo y a lo ancho del pas. Son algunos pocos
centenares. En su gran mayora, nicos en su zona de influencia.
Aparecieron, cronolgicamente, luego de los emprendimientos ubicados en las
grandes conglomerados urbanos, en particular Buenos Aires, Crdoba y Rosario,
usufructuando la experiencia de los pioneros en la actividad junto con la necesaria
adaptacin al perfil de cada localidad, de su gente y al hecho de no tener
competencia
a
quien
tener
en
cuenta.
El abandono o deterioro de los cementerios municipales en general, la dificultad en
ampliar los mismos, las distintas prioridades de las polticas lugareas, permiti que
estos desarrollos privados en pocos aos, obtuviesen un particular xito.
La calidad y seriedad de los servicios aseguraron su arraigo en las distintas
comunidades. Es un deber por lo tanto, en particular en este instituto tan cercano a
los valores ms profundos del hombre, el mantener dicho nivel de excelencia al
menor costo posible, para concretar un sostenido crecimiento de los parques y
hacerlos accesibles a la gran mayora de los habitantes del lugar.
A travs de esta investigacin, se podr observar no solo el aspecto histrico y
normativo de este instituto sino tambin un anlisis detallado sobre la problemtica
que aun presenta.

Etimologa de la palabra cementerio

Las distintas concepciones sobre la vida y la muerte que se ponen de manifiesto en
la realizacin de ritos y prcticas en cementerios pblicos y privados. En este
sentido, comenzamos por analizar la palabra cementerio, procede del griego
koimeterion, del verbo koimao (acostarse, estar echado). Por otra parte, la
epntesis de la -n- (cementerio/coemeterium) nos indica una contaminacin por
influjo de "caementum" (argamasa), ya que los nichos se fabricaban con este
material constructivo.
La razn la tenemos en el relato evanglico de la curacin de la hija de Jairo, que
estaba echada en el lecho (koimao). El milagro de la resucitacin llev a que se
pusiera el nombre de koimeterion al lugar donde "dorman" los muertos.
Se cree que fueron cristianos los primeros griegos que usaron koimetrion en ese
sentido; hasta entonces, el lugar en el que se enterraba a los muertos se llamaba
necrpolis ciudad de los muertos.
Sebastin de Covarrubias observaba en su Tesoro de la lengua castellana, en 1611:
conociendo esta verdad universalmente, a la muerte llamamos sueo y al reposar
los cuerpos en las sepulturas, dormir.
La forma actual, cementerio, ya apareca en las Glosas de Toledo, anotaciones
hechas en romance hacia 1400, en los mrgenes de pergaminos en latn.

Resea Histrica
Al extenderse el cristianismo a toda Europa, las iglesias con sus tumbas internas y
cementerios aumentaron. En la Edad Media y el Renacimiento muchas de las plagas
y epidemias que azotaron Europa, tuvieron sus orgenes en las iglesias y cementerios
cristianos, verdaderos focos de infeccin. El problema que presentaban,
especialmente las tumbas internas, eran la cercana a seres vivientes, ya que
muchos de los muertos que alojaban haban padecido de enfermedades infecciosas.
En el Per y en el resto de Amrica durante la colonia, la prctica fue la misma que
en Europa. Aunque el grado de azote no fue tan grave como en Europa, debido a su
menor poblacin, tambin hubo casos de plagas y epidemias. Tambin, a comienzos
del siglo pasado, los cementerios seculares empiezan a tener ms importancia,
especialmente
en
Norteamrica
y
Europa.
En el Callao, en los primeros aos de su vida republicana, muchos cadveres fueron
enterrados en las huacas cercanas pese a que en 1835 se cre un cementerio secular
en Bellavista. Alrededor de 1856, arrasaba en el Callao la epidemia de la Fiebre
Amarilla, la que caus muchas vctimas. En 1857, Don Gregorio Hurtado, director de
la Beneficencia propone crear otro cementerio. Mucha gente tena ya costumbre de
enterrar sus muertos en una pequea huaca, ya desaparecida, en la zona conocida
en esos tiempos como "las chacaritas", sitio del actual barrio de Chacaritas. El
problema que presentaba "las chacaritas", era su cercana a los antiguos pantanos
del Callao. Muchos de los fosos que cavaban para enterrar a muertos, se llenaban de
agua. Otro problema era el terreno, muy pedregoso.

Para dar un ejemplo de la importancia estratgica que tena el cementerio en los

pueblos, hacia fines de la dcada del treinta, el entonces gobernador de la Provincia
de Buenos Aires, Manuel Fresco, llev adelante un ambicioso proyecto de obras
pblicas, que inclua la construccin de cementerios, como una manera de impedir
que la gente abandonara el interior en busca de un futuro mejor en la Capital Federal
o el Conurbano. Se daba por sentando que los habitantes no abandonaran a sus
muertos.
Trabajaron en dicha iniciativa los arquitectos Alejandro Bustillo y Francisco Salamone
y entre 1936 y 1940 se construyeron casi setenta edificios en treinta localidades
bonaerenses. En ese marco, se crearon los cementerios de Azul, Balcarce,
Saldungaray y Laprida. Su arquitectura da muestra de los objetivos polticos del
Gobernador Fresco, quien lo encarg bajo el lema: "Dios, Patria y Hogar".
El primer cementerio privado de Argentina fue Jardn de la Paz, ideado por una
mujer llamada Adela Elortondo, quien sola frecuentar los entierros en Recoleta y de
la simple observacin se le ocurri que haba que reinventar la manera de sepultar a
la gente. As, la iniciativa le surgi tras sus viajes por Europa y en 1978 fund el
primer cementerio privado.
I. El fenmeno social
La forma y el lugar de enterramiento han variado a lo largo de la historia como un
elemento ms, inherente a cada cultura, tradicin o poca histrica. Los cementerios
reflejan de un modo u otro su mundo, su sociedad, de ah su importancia e inters
para el historiador. Estos lugares sagrados, que han llegado hasta nosotros, no
sirven tan solo para el estudio de la muerte sino tambin para el de la vida, ya que
suponen la expresin de un momento histrico, como ejemplo las pirmides de
Egipto, las catacumbas, los sarcfagos, las capillas funerarias o los cementerios
contemporneos, huellas del paso hacia la muerte pero, eso s, producto de muy
diferentes creencias o intenciones.
Si establecemos un pequeo recorrido histrico podemos apreciar las diferencias y
los cambios acaecidos.
En la cultura clsica la vida y la muerte tenan espacios claramente diferenciados. Las
necrpolis se situaban fuera de las ciudades pero no lejos, en lugares de paso, a lo
largo de las carreteras evitando el olvido de los antepasados y propiciando, a la vez,
la seguridad de estos espacios sagrados. sta cierta lejana evitaba el riesgo de
contagio de enfermedades que podan emanar de estos lugares infectos.
Este panorama se vio alterado con el cambio de mentalidad y de creencias. Con la
llegada del cristianismo surga la necesidad de inhumacin cerca de lugares
sagrados o personajes santos. As surgen las catacumbas, cavidades subterrneas en
las cuales los cristianos perseguidos se hacan enterrar lejos de las necrpolis
paganas. Estos hipogeos se polarizaban entorno a tumbas de santos o mrtires de
ah nombres como, catacumba de San Calixto o de los Santos Pedro y Marcelino. Las
tumbas en su mayora estaban dotadas de inscripciones, decoraciones de significado
cristiano o en los mejores casos, cuando el propietario se lo poda permitir,
encargaba a algn tallista un sarcfago decorado mediante relieves o haca pintar
imgenes en el muro. De un modo u otro estas tumbas trasmitan el recuerdo del

difunto a las generaciones siguientes, de ah su nombre monumentum, de memoria,

la tumba es memorial.
Al proclamar Constantino el cristianismo religin oficial del Imperio Romano en el ao
323, la necesidad de enterramientos subterrneos desaparece. En este momento,
cuando se comienzan a construir las primeras baslicas paleocristianas en superficie,
tambin los cementerios salen al exterior. Ya en la Edad Media haba quedado
delimitado por la tradicin el emplazamiento de las tumbas. Perpetuando a sus
antepasados, ahora se localizaban cercanos a conventos, junto a los muros de
catedrales y monasterios esperando con ello una garanta de salvacin.
Es este momento cuando la vida y la muerte se unen en un mismo espacio, la ciudad
se convierte en un gran cementerio a pesar de la oposicin de las mximas
autoridades eclesisticas, desde los Padres de la Iglesia hasta los Concilios
censuraban los enterramientos urbanos. Los muertos ahora presentes en la vida
cotidiana de los vivos dejaban explcita su diferencia, su jerarqua. Las clases ms
elevadas, nobleza y aristocracia, los personajes ms favorecidos o aquellos
pertenecientes a hermandades o cofradas ocupaban espacios privilegiados en el
interior de los edificios religiosos, bien en capillas privadas, bien en criptas o en
bvedas excavadas en muros y suelos. La nave central, sin embargo, era reservada
a las categoras eclesisticas y familias reales. El resto de la poblacin quedaba fuera
del recinto sagrado ocupando todos los terrenos adyacentes a la iglesia,
conformndose con la cercana, no a las imgenes de devocin, sino al templo se
situaban los llamados cementerios parroquiales o "de feligresa". Estos lugares se
ordenaban a modo de claustros en los cuales las galeras cubiertas se reservaban a
las capas medias que no podan costearse una capilla privada en el interior de la
iglesia y el centro del patio se dedicaba a tumbas en su mayora annimas y a fosas
comunes que se reciclaban sin ningn pudor con el paso de los aos para dejar
terreno libre a los sucesivos enterramientos.
El crecimiento demogrfico, y por lo tanto de cadveres, experimentado desde la
Edad Media en ciudades, en su mayora, amuralladas hizo insostenible la
cohabitacin con los camposantos, hasta tal punto que se consideraron como los
focos de infeccin de muchas epidemias. Este clima de aversin se vio incrementado
con el cambio de mentalidad, desde el Concilio de Trento se condena el apego al
cuerpo en favor del alma. La religin ya no conceda tanta importancia a la tumba y
por consiguiente, el cementerio perda relevancia en la sensibilidad religiosa, se
opera de este modo una progresiva laicizacin de los camposantos que ir en
aumento en los siglos posteriores.
Al amparo de la Reforma catlica y con una sociedad desvinculada sentimentalmente
de sus restos ancestrales, se inician las ampliaciones de iglesias de un modo
generalizado en toda Europa hacia el s. XVII. Los nuevos postulados eclesisticos
necesitaban de instalaciones especficas para desarrollar sus labores pastorales. El
elemento ms representativo de estas ampliaciones lo encontramos en las capillas de
comunin, adyacentes a los templos y fruto de una nueva devocin tomaron, en
muchas ocasiones, terreno de los olvidados cementerios "ad sanctos". Los
cementerios, entonces, se ven relegados a lugares apartados, como sucede en el
caso francs donde aparecen los primeros cementerios modernos, no adyacentes a
las iglesias. La segunda generacin de estos nuevos cementerios modernos, en el s.
XVIII se caracterizar por su aislamiento de la poblacin. La mayora de los antiguos
cementerios parroquiales se convirtieron en plazas, mercados o en instalaciones

eclesisticas como capillas, sacristas antes inexistentes, salas para el catecismo,

escuelas, etc.
Es en este siglo cuando comienza la preocupacin por la situacin y estado de estos
antiguos cementerios abandonados, en el mismo corazn de la ciudad. Los mdicos
comienzan a denunciar la insalubridad de estos lugares. Las ciudades, ahora de
edificios ms altos pero con calles igualmente estrechas impedan la disipacin de
exhalaciones impuras que ahora se concentraban en el casco urbano. El aire, se
deca, estaba infectado y a travs de l se transportaban los males a distancia. El
estado de los cementerios se convirti en un tema de actualidad, un tema de salud
pblica que provoc una investigacin de la Corte del Parlamento francs en 1737.
Ante este horror y pnico que causaban los cuerpos descompuestos se decide la
destruccin y traslado de los cementerios fuera de las ciudades, mediante Edicto en
1763. Ya no eran un lugar de veneracin y de recuerdo sino de contagio. En 1780 se
procede al cierre del cementerio de Los Innocents en Pars, previa exhumacin de los
cadveres y convertido en plaza como otros muchos. Nacen como sustitutos las
necrpolis de Pre-Lachaise, de Montmatre y de Montparnasse.
En Espaa, cuya situacin era semejante, se da la voz de alarma a partir de una
epidemia en la villa guipuzcoana de Pasajes en 1781, debida segn los testimonios
de la poca al "hedor intolerable que exhalaba la parroquia, por los muchos
cadveres sepultados all". La iglesia repleta de cadveres hacinados, y por sus
caractersticas que no permitan una adecuada aireacin se haba convertido en foco
de la epidemia.
El gobierno de Carlos III se apresur, ante tal situacin, a pedir informes sobre la
materia a las cortes extranjeras. Llegaron documentos desde Roma, Turn, Venecia,
Parma, Florencia, Viena y Pars junto con planos del cementerio de Turn. Los
informes confirmaban la misma situacin en todas las capitales europeas. Las
iglesias y sus alrededores comenzaban a causar terror entre los feligreses
Como ejemplo a seguir, el gobierno de Carlos III decide construir un cementerio para
el Real Sitio de San Idelfonso, en 1784, dotado de un Reglamento para el mismo y
financiado enteramente por el rey, pero no fue hasta la promulgacin de la Real
Cdula del 3 de abril de 1787 cuando se materializ la prohibicin de enterramientos
intramuros, se ordenaba la construccin de cementerios fuera de las ciudades. Esta
ordenanza real acuda a la tradicin, a las Partidas de Alfonso X el Sabio, para
combatir a quienes apoyndose en ella defenda los enterramientos intramuros. Pero
la ordenanza carolina result imprecisa y ms terica que prctica, en ella no se
daban pautas para la construccin de estos nuevos recintos, ni reglas concretas para
su ubicacin, tan slo se recomendaba situar los cementerios cercanos a ermitas, en
lugares amplios y ventilados, tampoco se determinaba la jurisdiccin municipal o
eclesistica. Se produce una cierta continuidad tipolgica respecto a los antiguos
enterramientos parroquiales. Esta orden tropez con la negligencia de las
autoridades y la escasez de fondos, as, en el s. XIX se sucedieron otras Reales
Ordenes en 1806, 1833,1834 y 1840, recordando la prohibicin y concediendo
facilidades econmicas. Los problemas sin embargo continuaban debatiendo la
jurisdiccin entre la Iglesia y el Municipio, por ello en 1855 an carecan de
cementerio 2.655 pueblos. En 1833 se pone fin a estas discrepancias mediante
Reglamento en el que se creaba una jurisdiccin mixta eclesistico-civil, el Municipio
deba hacerse responsable de la construccin del nuevo recinto, mientras que su
custodia quedaba en manos de las autoridades eclesisticas.

Con el paso de los aos todas las cosas cambian, pero ms an las costumbres que
durante aos permanecieron arraigadas a un pueblo o ciudad.
Probablemente el crecimiento demogrfico y el desarrollo industrial de cada lugar
sean los principales factores que influyen en ese proceso de transformacin, que si
bien no puede definirse como benfico o perjudicial, s puede catalogarse como
drstico.
Y una de las tradiciones que ha tenido que afrontar grandes y considerables cambios
son los velorios y funerales, la manera en que se llevan a cabo, la forma de actuar de
las personas que acuden a ellos y el duelo; en si, lo que se vive antes y despus de
enterrar
a
un
ser
querido.
Esto comparado con lo que la gente sola realizar siglos atrs y que perdur por aos
en
las
costumbres
de
los
argentinos.

Anlisis Preliminar
A lo largo del tiempo, la humanidad ha guardado un respeto sagrado por la memoria
de sus muertos. El derecho con su desvinculacin de la religin, no se ha ocupado
del tema, ya sea por lo que considero sagrado, ya porque le entendi que exceda del
mbito de la regulacin legal. Por ello la cuestin relativa al derecho de
inhumanizacin y custodia de los despojos mortales es un problema que, por no
estar legislado, cae dentro de las previsiones del Art. 15 del Cdigo Civil, no
pudiendo escapar de la competencia de los jueces.
Habiendo un vaco legislativo, ha llevado a la doctrina como a la jurisprudencia a
ocuparse del tema, en punto a determinar su naturaleza jurdica, prescriptibilidad,
inembargabilidad, relaciones entre cotitulares, etc. En la actualidad con la creacin
de cementerios privados con fines de lucro, crearon nuevas inquietudes sobre el
tema particularmente ante la necesidad de sentar bases ciertas para su
establecimiento, que ofrezca seguridad para el empresario, los usuarios y la
comunidad en general. En sus orgenes, los cementerios fueron administrados por las
comunidades religiosas, en virtud del carcter sagrado que dieron siempre los
pueblos a la custodia de sus muertos.
A medida que comienza a producirse la secularizacin de los cementerios se va
haciendo necesario reglar su funcionamiento e integrarlo dentro de una normativa
general, tarea que en nuestro pas se fue desarrollando a travs de las ordenanzas
municipales y la jurisprudencia que fue originndose por situaciones particulares no
previstas en las primeras, que debieron interpretarse por normas generales, en
materia de derecho pblico y privado.
Para un mejor entendimiento del tema, es conveniente sealar pautas generales que
han sido utilizadas en materia de cementerios pblicos y luego abordaremos el
anlisis de las situaciones que puedan observarse respecto de los cementerios
privados.
I. El cadver
a) Naturaleza jurdica del cadver:

Un tema que preocupa a la doctrina es el referido a la naturaleza jurdica del cadver

y de los actos dispositivos de los mismos. Todos los pueblos civilizados han mirado
con respeto y consideracin el cadver humano castigando la injuria y profanacin
del mismo, en atencin a la persona humana que lo ha habitado en vida. Se ha
discutido el tema de que si los restos mortales pueden constituir cosas en el sentido
jurdico, o si nos encontramos ante un resto o residuo de la personalidad.
La doctrina nacional es casi uniforme en considerar que los restos mortales no
pueden constituir cosas en los trminos del art. 2311 del CC. En efecto, al no ser
susceptible de tener un valor econmico o patrimonial, no pueden recaer sobre ellos
derechos reales o personales. Sin embargo, determinadas partes del cadver pueden
ser utilizadas para la salvacin o cura de enfermedades de otras personas, en cuyo
caso, esas partes del cuerpo adquieren un valor relevante para la salud y para la
existencia del hombre convirtindose en bienes
No obstante, cuando la finalidad inmediata que se persigue es social o cientfica, el
principio cede y el cadver podr ser considerado cosa a los efectos de atribucin de
derechos de propiedad. El valor que se le d en estos supuestos, no puede ser
exclusivamente pecuniario, sino que esta configurado por el inters cientfico,
humanitario o social que lo informa.
b) Actos dispositivos sobre el cadver:
Es principio no discutido en doctrina y jurisprudencia, que toda persona goza del
derecho de suponer sobre sus propios despojos mortales. Se trata de disposiciones
de ltima voluntad que no deben producir efectos, sino despus del fallecimiento de
aquel, de cuya voluntad emana. La ley de trasplante de rganos 24.193
recientemente sancionada establece que, se presumir que toda persona que no ha
manifestado expresamente su oposicin, ha aceptado ser donante de rganos para
despus de su muerte.
Se podra afirmar que hay un derecho personalsimo sobre cosas futuras con
respecto al propio cadver, limitado por los intereses pblicos. Ese derecho es el que
permite disponer del mismo sin que sea necesario de que lo haga por testamento,
bastando que la voluntad se manifieste por escrito.
Pero en este caso, se debe cumplir con una serie de requisitos, que se encuentran
detallados en la nombrada ley de transplante en su capitulo VI, tales como:

Que la persona haya sido mayor de 18 aos al momento de expresar su voluntad

de donar los rganos despus de su muerte, pudiendo especificar o no cuales se
prohben de un modo especifico o genrico.
Para el caso de muerte natural, la ley menciona quienes pueden autorizar la
ablacin y bajo que condiciones.

La ablacin solo se llevara adelante, cuando se verifique que la persona no

presenta signos vitales por el trmino de seis horas.

Se deber entregar por parte de dos mdicos una certificacin de fallecimiento

suscripta por estos.

El establecimiento en donde se realice la ablacin estar obligado a que se

restaure el cadver, sin cargo alguno a los sucesores del fallecido, y que el mismo
reciba un trato digno.

Etc.

En definitiva, quin tiene derecho a decidir sobre los despojos mortales del
pariente?
El tema no se encuentra previsto en nuestro ordenamiento. Sin embargo, la doctrina,
los antecedentes legislativos y, por analoga, la ley de trasplante de rganos
establecen, un orden de prioridad similar al del derecho sucesorio.
II. Causas que llevaron a la creacin de los cementerios
Se trata de los cementerios privados, que en los hechos, van adquiriendo cada vez
ms importancia econmica y social, sin haber encontrado hasta ahora un lugar
apropiado en el contexto jurdico.
Su creacin obedece a dos causas:
a) Por un lado, la insuficiencia de los cementerios pblicos existentes que no
reconocen en su mayora, posibilidades ciertas de ampliacin, como as tambin el
desinters estatal en la creacin de otros por diversas razones.
b) Por el otro lado, la necesidad de ciertos estratos sociales de contar con
enterratorios que cubran sus expectativas en cuanto a calidad de servicio,
exclusividad del lugar, etc.
Los cementerios privados se crean con fines de lucro, dando as origen a
problemticas tales como la clase de derecho que otorgan a los usuarios, y las
relaciones de estos ltimos con el propietario del cementerio, amen de aquellas
comunes a los cementerios pblicos, tales como posibilidad de adquisicin por
prescripcin, Embargabilidad, ejecutablidlad y dificultades en la cotitularidad de los
sepulcros.
La ordenanza general 221, del 30 de junio de 1978, constituye la reglamentacin
vigente sobre el tema, y exige que deseen afectar un predio a la instalacin de un
cementerio, acrediten previamente el carcter de titulares del dominio sobre el
mismo, debiendo contar el proyecto de construccin con las caractersticas de las
necrpolis parquizadas.
La naturaleza particularsima de esta actividad la transforma en un verdadero
servicio pblico y la enmarca en el mbito del poder de polica municipal. Es por ello
que la citada ordenanza regula el marco de actuacin del propietario del cementerio,
previendo todo lo relativo a la infraestructura, fiscalizacin municipal de las
inhumaciones, exhumaciones, reducciones, etc.
Se exige as mismo que la zona resulte apta, establecindose superficies mximas y
mnimas, como as tambin la ausencia de restricciones religiosas, sociales, raciales o
polticas, y la sujecin de las tarifas a la previa aprobacin municipal.

Encuadre legal de los Cementerios Privados

Al no haber una regulacin especfica de esta nueva figura se hace muy dificultoso su
encasillamiento. Segn determinados autores, la naturaleza jurdica del derecho del
titular de la sepultura es la de derecho personal, mientras que para otros sera
correcto hablar de derecho real.
Evidentemente es preferible la posibilidad de adquirir algn derecho real, porque por
su publicidad registral da seguridad y adems otorga otras ventajas.
Ocurre que no slo estamos hablando de obtener un lugar fsico sino tambin
estamos adquiriendo una serie de servicios adicionales (vigilancia, capillas,
inhumacin, espacios verdes, etc.) y ac es donde aparecen las obligaciones.
Evidentemente es preferible la posibilidad de adquirir algn derecho real.
Las ventajas son que ofrece mayor garanta, ya que al recaer sobre la cosa, se da
una relacin (entre ella y los particulares) directa e inmediata oponible erga omnes,
lo cual da seguridad.
Otra ventaja es que la registracin del derecho real da lugar a la publicidad, dando
confiabilidad y seguridad, es la publicidad registral.
Siempre hay que tener en cuenta que en el mbito de los derechos reales sus
normas reguladoras son de orden pblico, y ellas no pueden ser dejadas de lado por
las convenciones privadas, rige el principio del numerus clausus (art. 2502 C.C) o
sea que solo se va a poder encuadrar dentro de los derechos reales ya existentes
porque no se puede crear uno nuevo.
Entonces, dentro de los derechos reales, ya sea sobre cosa propia (como el dominio,
condominio, propiedad horizontal) o sobre cosa ajena (usufructo, uso, habitacin,
servidumbre) es donde se debe analizar su encuadre.
I. Problemtica en cuanto al encuadre legal:
La delimitacin del encuadre jurdico de los cementerios privados produce confusin
e incertidumbre, ya que este debe tener como fin dar seguridad a quienes pretenden
tener algn derecho sobre el mismo, tendiendo como mira inmediata el inters que
se busca tutelar: el respeto sagrado al culto de los muertos.
Se plantea en primer lugar la opcin de considerar el derecho al sepulcro como de
carcter personal o real. En la realidad actualidad, se prev el encuadre jurdico del
sepulcro bajo ambas clases de derechos.
a) Derecho Personal:
Los contratos que el titular del cementerio celebre con los que sern titulares de los
respectivos sepulcros pueden construir nuevamente derechos personales aunque el
contrato sea de carcter consensual o real.
Podra consistir el contrato en una locacin de cosas. En tal sentido, la ordenanza
506 de la Municipalidad de San Isidro dispone en su art. 23 que la tierra autorizada
para sepulturas ser arrendada, como mnimo, por un periodo de cinco aos. Tal

10

contrato no se adecua al sistema en cuestin, por la inseguridad que puede aparejar,

y porque el usuario al contratar pretende otro tipo de relacin.
La constitucin de derechos personales conlleva innumerables inconvenientes, tales
como la ausencia de publicidad registral y el rgimen aplicable a las partes de uso
comn.
b) Derecho Real
Dominio y condominio: descartemos desde ya la posibilidad de constitucin de un
derecho real de dominio sobre la sepultura, ya que el mismo conforme al art. 2506
del CC, es absoluto, dando a su titular el IUS UTENDI, IUS FRUENDI E IUS
ABUTENDI, no es posible transmitir el dominio sobre una cosa que carece de
individualidad jurdica, puesto que la sepultura en cuanto a sus condiciones fsicas
no configura una parcela, resultando jurdicamente irrelevante a los efectos
catastrales.
Tampoco resulta apropiada la figura del condominio, que se dara entre el propietario
original del cementerio y los usuarios o entre los usuarios. Los condominios podran
siempre y en cualquier momento solicitar la divisin y consecuente particin del
predio, destruyendo as el sistema.
Por otro lado, la indivisin solo puede ser pactada por un trmino mximo de 5 aos,
por lo que el inconveniente mencionado no pude ser salvado sino por tan exiguo
tiempo. El condominio solo da derecho a una parte indivisa y no a una parte
material, especfica y determinada.
Usufructo: segn el Art. 2807 del Cdigo civil, es un derecho real de usar y gozar de
una cosa, de quien otro es propietario, sin alterar su sustancia.
Es importante remarcar que este es un derecho vitalicio, ya que su mxima duracin
es la vida del usufructuario, y con su muerte se extingue la titularidad, resultando
intransmisible a los herederos y por actos entre vivos.
El usufructuario tiene la facultad de ceder el ejercicio de su derecho, a titulo gratuito
y oneroso, el derecho mismo resulta inaccesible, por lo que se dio el ejercicio ante la
muerte del usufructuario, cesa el usufructo y las facultades del cesionario.
Estas consideraciones llevan a excluir la posibilidad de configurar el derecho al
sepulcro como un usufructo. El titular de la sepultura tendr en vida el uso y goce de
la cosa, pero esas facultades se extinguen a su muerte, que es cuando en realidad
necesita hacer uso de su derecho.
Derecho de uso y habitacin: el Art. 2498 de Cdigo Civil establece que es la facultad
de servirse de la cosa de otro, independientemente de la posesin de heredad
alguna, con el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de
un fundo ajeno, lo que sea necesario para las necesidades del usuario y su familia.
Es tambin un derecho vitalicio, ya que se extingue por la muerte del usuario,
porque adems el propietario tiene en cuenta a esa persona y no a otra para darle
ese derecho de uso.
En materia de sepulcro este instituto ha tenido gran predicamento ya que es el que
han adoptado mayora de los cementerios privados de la provincia de Bs. As.
Creemos que la adopcin del derecho real de uso para regir las relaciones de los
particulares con el sepulcro y con el propietario de l cementerio no se adecua al
sistema pretendido. Algunos de los contratos que instrumentan las relaciones entre
el titular del cementerio y el titular del sepulcro, hacen referencia a la constitucin
de un derecho real de uso a perpetuidad, lo que no se compadece con las
disposiciones legales que son de orden publico.

11

As, el particular que adquiere bajo este rotulo no pude pretender que el derecho se
proyecte mas all de su muerte mientras puede ejercer el derecho que ha adquirido
en vida, no lo ejerce mas que para inhumar los cadveres de sus familiares, y
cuando necesita hacer uso de el, por que fallece, y ha pretendido ser enterrado en
ese lugar no puede hacerlo por cuando su derecho se ha extinguido.
No podra encuadrarse el derecho al sepulcro como un derecho de uso, sino de couso;
lo cual produce incertidumbre en el usuario que no encuentra garanta
suficiente en la determinacin de su parcela, ya que la misma podra varias a
voluntad del constituyente o de los co-usuarios.
En cuanto al derecho real de habitacin, el mismo no encuadra desde la definicin
que da el Cdigo de lo que es este derecho real (Art. 2948: el cual se configura
respecto de una casa, dando la facultad de mora en ella al habitador y su familia, por
lo que resulta absolutamente incompatible con la figura que nos ocupa.
No resulta fcil entender el derecho de habitacin, tal como ha sido legislado por
Vlez Sarfield, para ser ejercido despus de la muerte.
Servidumbre: la Servidumbre esta representado en el Art. 2970 del Cdigo Civil, y
siendo un derecho real perpetuo o temporario, sobre un inmueble ajeno, en virtud
del cual se puede usar de el o ejercer ciertos derechos de disposicin o bien impedir
que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad nos resulta difcil
admitir esta figura para configurar un derecho a la sepultura.
No puede aplicarse esta nueva figura como servidumbre porque:
no puede transmitirse el dominio sobre el sepulcro, cosa que plantea la
servidumbre,
adems, no se podra enterrar s nadie porque la servidumbre solo es valida
para permitir el acceso,
y por las caractersticas de la servidumbre, nunca podra constituir en un
hacer por parte del fundo sirviente y en caso del sepulcro el fundo sirviente,
propietario del cementerio, tendra que cumplir con una serie de servicios.
Por ultimo, es conveniente destacar la opinin de la Dra. Highton sobre el tema:
regularlo como derecho real autnomo y que pueda ser inscripto en el Registro de la
Propiedad Inmueble, estructurndolo como derecho real sobre cosa ajena o propia,
tomando como base el rgimen de la propiedad horizontal adaptndolo a la
naturaleza y destino del objeto.
Propiedad horizontal: el art. 1 de la ley 13.512 se refiere a los supuestos de
distintos pisos de un edificio o distintos departamentos de un mismo pido, o
departamentos de un edificio de una sola planta
De la sola enumeracin de los requisitos, para afectar un inmueble al rgimen de la
propiedad horizontal deriva la imposibilidad de asimilacin con un cementerio por
cuanto en el no existe la conclusin jurdicamente divisible.
Se realizaron varios encuentros, como un acercamiento a la problemtica que surge
sobre los cementerios privados; lo que llev a la Cmara de Diputados de la Nacin
a la unificacin de los proyectos presentados por la Diputada Gmez Miranda en
1987, el Senador Carlos Jurez en 1990 y el proyecto del diputado Soria Arch.
La presente unificacin mejora algunos conceptos derivados de cada uno de los
Proyectos que particularmente regulan a la figura de los cementerios privados.
Es acertada la regulacin como derecho real de sepultura. Pero creemos que hubiese
sido conveniente que el derecho recaiga sobre cosa propia y no sobre cosa ajena
como propugna el proyecto unificado.

12

Contrato de cementerio privado

I. Caracteres
Inaplicabilidad de la inembargabilidad: resulta inaplicable en la especie el art. 219,
inc. 2 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que establece la inembargabilidad de
los sepulcros, excepto cuando el crdito corresponda a su precio de venta,
construccin o suministro de materiales. Ello porque dicha norma ha sido pensada
teniendo por objetivo a los sepulcros existentes en los cementerios pblicos, no a los
cementerios privados. Adems, de no ser as, la norma en cuestin, de carcter
adjetivo y local, sera inconstitucional por modificar una materia propia de leyes
nacionales, como lo son el Cdigo Civil y la ley de propiedad horizontal, donde el
patrimonio de deudor es prenda comn de los acreedores.
Enajenabilidad y prescriptibilidad: tratndose de sepulcros pertenecientes a
necrpolis privadas, los derechos sobre esas sepulturas estn en el comercio, son
enajenables y prescriptibles, con las restricciones propias de los derechos
constituidos y las condiciones obligacionales impuestas.
Prescripcin adquisitiva: el derecho de propiedad horizontal que tenga por objeto, en
su carcter de unidad privativa, a una sepultura existente en un comercio privado,
puede ser adquirido por prescripcin breve o larga.
Renuncia ineficaz: estimamos en principio ineficaz la renuncia del propietario a
invocar la existencia del uso por la muerte del usuario o a las 20 aos cuando la
beneficiaria fuere una persona jurdica, ya que las normas sobre extincin del uso y
del usufructo constituyen disposiciones estatutarias, de orden pblico, no
modificables por la voluntad de las partes. De todos modos el reconocimiento del
derecho de los herederos y la posterior constitucin de un nuevo derecho de uso,
suplir en los hechos la limitacin legal.
Innecesariedad de la inscripcin registral: resulta innecesaria la instrumentacin de
las operaciones en escritura pblica y u posterior inscripcin en el Registro de la
Propiedad Inmueble. Ser necesario, en cambio, realizar anotaciones del caso en los
libros que deben llevar los cementerios.
Improcedencia de la usucapin de sepulcros: bajo ninguna circunstancia debera
admitirse la usucapin de sepulcros, cualquiera sea su naturaleza. Su peculiar
destino y el respeto casi sagrado que el hombre siente por sus muertos, hacen que
los actos posesorios tiles para usucapir (inhumacin, disponer de restos, cuidar la
bveda, etc.) impliquen un agravio a sentimientos sumamente delicados.
Procedencia de contratos: la destinacin de un inmueble como cementerio privado, lo
coloca en los confines tanto de las cosas que estn en el cementerio como en las que
estn fuera del mismo. Ocupa una zona gris. En tanto que la enajenacin, la locacin
y el comodato no ofrecen dificultades, como tampoco la herencia, el legado y la

13

donacin, no creemos admisible la constitucin de la hipoteca por no resultar asiento

compatible con el lugar de descanso de los despojos humanos.

Jurisprudencia
I. Pajares, Fernando E. y otros c/ Municipalidad de la Ciudad de Mendoza.
Partes: Pajares, Fernando Elas y otros c/ Municipalidad de Mendoza.
El Municipio fue demandado por daos y perjuicios ante la cremacin y exhumacin
de los restos del padre de los reclamantes dispuesta en virtud de la existencia de una
deuda por el uso del nicho.
Los actores alegaron que la comuna haba efectuado el acto aun sabiendo que ellos
haban solicitado el traslado del cuerpo a un cementerio privado y un plan de
facilidades de pago.
Sumario: es improcedente la accin de daos y perjuicios interpuesta contra el
Municipio ante la cremacin y exhumacin de los restos, cuando dicha exhumacin
ya se haba efectuado con el pleno conocimiento previo de la parte demandante.
En Primera Instancia se hace lugar a la demanda por daos y perjuicios promovida
por los Sres. Fernando Pajares y Stella Maris Pajares c/ la Municipalidad por
considerar que ha quedado acreditada la responsabilidad de haber procedido a la
cremacin de los restos del padre de los accionantes.
Esta accin trae como consecuencia daos, provocndoles serias consecuencias en
los sentimientos de los reclamantes porque mantenan vivo el objetivo de trasladar
el cuerpo a un cementerio privado.
Admitida la responsabilidad, el Sr. Juez expresa que el dao psicolgico reclamado
por la suma de pesos veinte mil ($20.000) de dao moral.
La sentencia es apelada por la Municipalidad y por la Fiscala de Estado.
El recurso de apelacin interpuesto por la comuna seala que se agravia por la
responsabilidad que se le atribuye errneamente, pues en el expte. 1986/2001, con
fecha 06/04/04 se le notifico al Sr. Ricardo Pajares la Resolucin N123 dictada por el
Sr. Intendente la cual dispona la exhumacin y la cremacin de los restos del Sr.
Bartolom Pajares a travs del Departamento de Cementerio.
Dicha Res. fue consentida por el Sr. Ricardo Pajares quien solo se limito a solicitar
ante la Direccin Gral. de Rentas un plan de facilidades de pago respecto de la deuda
que mantenan con la comuna por el uso del nicho donde descansaban los restos del
Sr. Bartolom Pajares.
En ningn momento se solicito la suspensin o que se dejara sin efecto la
exhumacin y cremacin ordenada. El 11/06/04 el Departamento procede a la
exhumacin y a la cremacin dispuesta.
El Sr. Fernando Pajares reconoce haber estado en conocimiento de la Res. 123 e
invoca errneamente que solicito el plan de facilidades de pago para evitar el
apercibimiento de la misma.
Finalmente la comuna concluye afirmando el desinters de los actores por los restos
de su padre, que motivo a el dictado de la Res.-N123.Cabe recordar que al notificarse el vencimiento del plazo de la concesin 09/03/04 se
hizo saber que se concedan 30 das para que se solicitara el traslado de los restos,
cumplido este plazo se procedera a la desocupacin del nicho y a la cremacin de los
restos.

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No solamente los actores nada hicieron sino que recin se presentan el 08/06/04
solicitando un plan de pago y el pedido de traslado de los restos para ser llevados a
un cementerio privado.
Ninguna relevancia tiene el pedido de traslado si cuatro (4) meses antes ya haban
sido exhumados y cremados.
As el doctor Rodrguez Saa considera admitir el agravio expuesto por la parte
apelante, revocndose la sentencia apelada y rechazndose la procedencia de la
demanda por daos y perjuicios interpuesta.
Los doctores Serra Quiroga y Martnez Ferreira manifiestan que adhieren, al voto
precedente.
El tribunal RESUELVE: I- Hacer lugar a los recursos de apelacin interpuestos por la
Municipalidad contra la sentencia dictada. II Rechazar la demanda interpuesta por los
Sres. Fernando Elas Pajares y Stella Maris Pajares contra la Municipalidad. COSTAS a
cargo de la actora vencida.
II. Maranguello C/ Concesionaria de Servicios Fnebres S. A
Anglica Del Carmen Barragn (Fall. 13/6/73)
El 28/5/82 es trasladada del Cem. De Chacarita al Cem. De Berazategui, entonces
Municipal.
Faltantes del cadver: Huesos de manos y pies, parte del crneo, vrtebras del
caquis, clavcula.
Se insina que se los llevaron Est. De Med. 10/9/98: Se registran los faltantes.
Empresas que tuvieron concesin:
Corti Empresa Fnebre
Electrificacin
Concesionaria de Servicios Fnebres
Primera Instancia:
Maranguello inicia demanda contra Concesionaria de Servicios Fnebres S. A a
cargo del Cem. Munic. De Berazategui. Reclama resarcimiento en concepto de:
Daos psquicos
Dao moral
A raz de la supuesta profanacin de los restos de su madre, por parte de la empresa
antes mencionada
El Tribunal hace lugar parcialmente a la demanda:
Desestima el dao psquico
Admite el dao moral (en $12.500) con costas.
De dicho pronunciamiento se agravian ambas partes:
La demandada: Cuestiona la responsabilidad que se le endilga.
La Actora:
Se indigna por el rechazo del rubro dao psquico.
Estima insuficiente el Quantum resarcitorio.
Segunda Instancia:
La CN Civ. Sala E revoca la sentencia anterior dejando a La Concesionaria exenta
de responsabilidad por: La violacin de la urna y la profanacin de restos seos.
Ya que no se acredit el origen de tal situacin. Ello pudo haber sucedido en la
administracin de cualquiera de las concesionarias.
A raz de la declaracin de testigos se determina:
La urna se hinch por la humedad.
Se raj, por haber estado varios aos cerrada.
Se otorg gratuitamente otra urna.

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Finalmente se desestim la demanda, aunque con costas para La Concesionaria en

ambas instancias.

III. San Buenaventura S. R. L c/ D. G. I

Partes San Buenaventura S. R L c/ Direccin General Impositiva.
San Buenaventura S. R. L manifiesta estar exenta de abonar el impuesto al valor
agregado (IVA).
La Justicia dicta sentencia a favor de la D. G I, imponindole a San Buenaventura S.
R. L el pago del IVA.
La Sala I de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo
Federal confirm el pronunciamiento de la Cmara de la Instancia anterior, y en
consecuencia ratific la aplicacin del impuesto al valor agregado sobre las
operaciones de comercializacin de parcelas ubicadas en el cementerio privado que
explota San Buenaventura.
Mediante el contrato celebrado entre el Municipio de Resistencia (Chaco) y San
Buenaventura, se le haba otorgado a esta la concesin en forma gratuita del
cementerio parque privado Monte Alto por un plazo de noventa y nueve aos.
En virtud de tal acuerdo, San Buenaventura cede parcelas a terceros bajo la
modalidad de concesin de derecho de uso, debiendo estos terceros sujetarse a las
disposiciones del reglamento general de cementerios y pagar la tarifa que fija el
concesionario para el cuidado y mantenimiento de su lote.
Las parcelas son entregadas a terceros mediante una cesin a perpetuidad del
derecho real de uso.
De los aproximadamente cien cementerios privados que hay en el pas y emplean
idntica modalidad, al nico se le exige que tribute el impuesto al valor agregado es
a San Buenaventura.
La propia Administracin Federal de Ingresos Pblicos reconoci que tal cesin no se
encuentra sujeta al tributo.
La cesin del derecho real de uso no es venta ni locacin, motivo por el cual se
encuentra al margen de la imposicin.
El Art. 17 del Reglamento Gral. De Cementerios aclara que la cesin de los derechos
sobre las parcelas es susceptible de prescripcin entre titulares o herederos legales,
siendo actos posesorios - a estos efectos - contribuir a solventar los gastos de su
mantenimiento, impuestos y tasas que correspondan.
Sentencia: San Buenaventura est exento de abonar el IVA. Se hace lugar al recurso
por ella interpuesto (Bs. As. 19 de Mayo de 2005).
Corte Suprema:
Indica que en la resolucin anterior se tuvieron las siguientes bases: considerar que
la cesin a perpetuidad del derecho real de uso de las parcelas del cementerio se
encuentra irrescindiblemente unido al servicio de mantenimiento de aqullas, y que
este servicio se encuentra gravado por el impuesto, que tambin lo estaba la cesin
de las parcelas.
La Corte aclara que las sentencias de las anteriores instancias han examinado
incorrectamente la cuestin sobre la que radica verdaderamente la controversia, ya
que lo que corresponde decidir no es si resulta aplicable el impuesto al valor
agregado por el otorgamiento de una concesin, sino sobre los contratos de cesin
de derecho de uso de las parcelas, celebrados entre la actora y sus clientes.

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La cesin del derecho de uso sobre las parcelas se encuentra al margen del objeto
del impuesto al valor agregado.
No se trata del supuesto de una exencin respecto del otorgamiento de
concesiones, sino de un caso en el que el negocio jurdico - la cesin del derecho de
uso de las parcelas - se encuentra excluido del objeto del tributo.
En tales condiciones, la existencia de otras prestaciones vinculadas con dicho negocio
- y con abstraccin de que sobre estas ltimas pueda recaer el tributo - no puede dar
sustento a la pretensin fiscal de gravar a aqul.
Sentencia definitiva: se hace lugar a la queja, se declara procedente el recurso
extraordinario y se deja sin efecto la sentencia apelada (Bs. As. 23 de Mayo de 2006)
IV. Fitte de Zapiola, Mara Antonieta c/ Viale de Romero, Amalia.
La parte actora inicio una accin de prescripcin adquisitiva sobre la bveda ubicada
en el Cementerio de la Recoleta.
Dicha bveda permaneci en el poder de la familia desde 1925, cuando Doa Amalia
Viale de Romero, adquiri la propiedad, la cual resulta ser titular registral.
Luego del fallecimiento de Doa Amalia Viale, no se ha iniciado proceso sucesorio
alguno. Por ello se presenta el Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, tomando
intervencin a efectos de la fiscalizacin de la prueba a producirse.
Tratndose de sepulcros (bvedas), la prescripcin adquisitiva es posible desde que
se reconocen como titulo originario de una adquisicin por venta otorgada por a
municipalidad de la capital.
Ante la ausencia de una legislacin especifica la jurisprudencia a precisado cuales
son los actos posesorios para usucapir: requisitos, la detentacin del titulo mismo, la
inhumacin en l de cadveres, la disposicin sobre el destino ulterior de los restos
all depositados, la contratacin de una cuidador para su limpieza y vigilancia adems
de la atencin personal que se presta a la bveda.
Los aqu accionantes acompaaron el titulo de propiedad a nombre de Don Alberto
Montaldo y el plano mensura como principal acto posesorio, que el terreno formado
por las sepulturas, figuran escrito a perpetuidad desde 1923 a nombre se Alberto
Montaldo y actualmente a nombre de Amalia Viale de Romero .As mismo obra un
segundo oficio donde se acompaa la nomina de inhumados, entre los cuales se
encuentran algunos familiares de los accionantes.
Cabe sealar que no se ha iniciado la sucesin de Amalia Viale de Romero.
Reviste importancia la declaracin testimonial prestada por Roberto Ciccaclione quin
manifest ser el cuidador de la bveda desde hace 16 aos y reconoci su firma en
los recibos presentados por la actora.
En consecuencia se decreta que en el caso los actores han cumplido las exigencias
establecidas para la prescripcin adquisitiva del dominio y por ello corresponde
revocar lo decidido en la instancia de grado, hacindose lugar a la demanda
y
declarando la adquisicin del dominio sobre la bveda ubicada en el cementerio de la
recoleta a favor de los accionantes, debindose librar el oficio respectivo a la
Direccin General de Cementerios de la Ciudad de Bs.As para la inscripcin
correspondiente.

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Legislacin y Proyectos de Ley

I. Reglamentacin
Como consecuencia de la problemtica existente respecto al encuadre legal de los
cementerios privados, surgen las distintas opiniones, proyectos, sobre su regulacin.
Sin embargo, pese a las discutidas y prolongadas ponencias realizadas a lo largo de
estos aos, hoy en da nuestro ordenamiento civil carece de regulacin especfica en
materia de sepulcros.
II. Congresos y Jornadas
Se han llevado a cabo muchos congresos y jornadas con la participacin de
abogados, especialistas en derecho registral, empresarios, ingenieros, como manera
de lograr una integracin de todos los aspectos que hacen al tema en cuestin.
---En el ao 1986 se organiz el primer encuentro, como un primer acercamiento al
tema, y como una preparacin del segundo.
---El segundo encuentro tuvo lugar en 1987 en la sede de la Universidad Notarial
Argentina de la Capital Federal, en el que se debati ampliamente acerca de esta
figura. Como resultado de esta convocatoria, entre otras, fueron las siguientes
conclusiones:
a) los cementerios pueden asentarse en inmuebles del estado o de particulares. b)es
necesaria la creacin de un derecho real de sepulcro c) debe tipificarse como un
derecho real sobre cosa ajena, que podr constituirse en forma temporaria o
perpetua d) que el mismo debe, en principio, ser inembargable, e) siendo de
titularidad plural, la indivisin forzosa es la regla., etc.
---En el mismo ao se realizaron las XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil en
Buenos Aires, donde deban tratarse todas las nuevas formas de dominio. Con
relacin al tema especfico de los cementerios privados solo se concluy que el
legislador nacional debe contemplar el rgimen de los cementerios privados, sin
perjuicio del derecho administrativo local.
---En Crdoba en el ao 1988 se celebr un Congreso y se plante el tema sobre las
otras manifestaciones del derecho de propiedad y se realizaron varias
recomendaciones: a) La realidad socio-econmica ha dado origen a nuevas
situaciones jurdicas, tales como los clubes de campo, parques industriales, centros
de compras, cementerios privados, etc. todas estas figuras deben ser legisladas
como derecho reales.
b) Estas situaciones jurdicas (cementerios privados) pueden quedar incluidos como
supuestos de derecho real de propiedad horizontal, siendo necesario para ello una
reformulacin integral de la ley 13.512 (Propiedad Horizontal)
III. Proyectos de ley
---Proyecto de Unificacin Legislativa Civil y Comercial: La comisin Especial de
Unificacin, en el proyecto presentado en 1987 introduce en el art. 2617 pautas para
la regulacin de los cementerios privados, dentro del rgimen de propiedad
horizontal, en efecto dicho articulo sienta que los cementerios privados u
organizaciones similares, podrn someterse al rgimen de propiedad horizontal, con

18

lo cual no esta excluyendo otras formas de constitucin y encuadre jurdico para los
nuevos sistemas mencionados.
El proyecto logr pasar por ambas Cmaras del Congreso, mas fue vetado por el
Poder Ejecutivo por decreto 2719/91.
---Otros de los Proyectos que son menester mencionar, son aquellos presentados en
distintas oportunidades, por la Diputada Mara Florentina Gmez Miranda (1987), por
el Senador Carlos Jurez (1990) y por el diputado Soria Arch, los que encontraron su
Unificacin por el Dictamen de la Comisin de Unificacin de Proyectos en el ao
1991.
Este Proyecto unificado a mejorado algunos conceptos derivados de cada uno de los
Proyectos que particularmente regulan la figura de los cementerios privados, entre
sus aciertos podemos resaltar la regulacin del derechos real de sepultura.
Sin embargo, hubiese sido conveniente que el derecho recaiga sobre la cosa propia y
no ajena como propugna el Proyecto unificado, ya que si el derecho de cada titular
recae sobre la parcela y las partes comunes, poco quedar al dueo del terreno
propio, mas aun tratndose la de ste de una muda propiedad perpetuamente
disociada de todo uso y goce. Una vez vendidas todas las parcelas, carecer de
inters, salvo que sea muy conveniente el ejercicio de la administracin.
Tambin propone para constituir un cementerio un proceso similar al de la
Prehorizontalidad, exigiendo escritura pblica de afectacin inscripta, anteproyecto
de parcelamiento y parquizacin y anteproyecto de reglamento de administracin y
uso del cementerio, nica forma de obtener el certificado de prefactibilidad otorgado
por la Municipalidad de la Jurisdiccin. No obstante, el titular del cementerio no
podr comercializar la venta de los derechos de sepultura, hasta no contar con los
elementos definitivos debidamente inscriptos y aprobados.
Utiliza un sistema similar al nacimiento de la Propiedad Horizontal al necesitar de un
ttulo constitutivo inscripto, de un plano de afectacin catastral aprobado, de un
proyecto de parquizacin y de un reglamento definitivo de administracin y uso del
cementerio. La necesidad de un administrador y de un Consejo de Titulares de
derechos de sepultura (propuestos en este Proyecto) asemejan aun ms ambas
figuras.
Otorgan al derecho un carcter de perpetuo y transmisible, siendo inejecutable, salvo
por deudas derivadas del pago o gastos de mantenimiento y administracin
(expensas) o del pago de los impuestos.
Est especficamente prohibido, tanto para el titular del cementerio como para los
titulares de los derechos reales de sepultura, gravar con derechos reales de garanta
sus respectivos derechos, lo que es razonable si es inejecutable.
Se admite la adquisicin del derecho de sepultura por prescripcin adquisitiva larga o
corta.
---Proyecto de Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial de 1993:
El proyecto fue presentado a la Honorable Cmara de Diputados de la Nacin por la
nueva Comisin especial designada a tal efecto, conocida como la Comisin Federal.
Su tratamiento legislativo comenz el 13 de octubre de 1993.
La normativa propuesta es en alguna medida similar al texto de la antigua Comisin,
mas respecto de los cementerios privados hay una importante modificacin. En
efecto de lugar de inscribir el tema directamente en la propiedad horizontal como lo
hacia, ahora lo excluye del art. 3159 y lo incluye como condominio con indivisin
forzosa sin limites de tiempo.
Veamos:
Art. 3159: En los clubes de campo, parques industriales y centro de compras,
sometidos o que se sometern al rgimen de propiedad horizontal, solo sern

19

necesariamente comunes las partes del terreno destinadas a vas de acceso y

comunicacin e instalaciones de uso comn
Art. 3160: Podrn aplicarse el rgimen del condominio con indivisin forzosa, sin
lmites de tiempo: a) A la asignacin permanente del uso y goce sobre superficie
determinadas en cementerios privados, previa autorizacin municipal.
b) A la asignacin de usos y goces sucesivos o alternados, por perodos
determinados, sobre una cosa o conjunto de cosas
En todos los casos, la propiedad o el uso exclusivo ser inseparable de la propiedad
comn.
---En el ao 2000 la Comisin de Legislacin General ha considerado los proyectos
de ley de la seora diputada Marta Alarcia y del seor diputado Miguel ngel
Giubergia sobre el rgimen regulatorio de los cementerios privados. En el mismo se
define que son cementerios privados, que es el derecho de sepultura, los registros
que deben llevar cada cementerio privado, los derechos y obligaciones de los
titulares del derecho de sepultura, las normas sobre direccin y administracin de los
cementerios, la obligacin de contar un reglamento interno y su contenido, el destino
en caso de quiebra y la adecuacin de los cementerios existentes a la disposiciones
de la presente ley.

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Conclusin

Luego de analizar en profundidad el tema hemos notado que existe una imperiosa
necesidad de la creacin de una regulacin especfica, que constituya pautas y bases
para este instituto.
Es menester legislar sobre este asunto dado que, la jurisprudencia no debe ser la
nica fuente del Poder Judicial para tratar sobre estos asuntos.
Tambin entendemos que, no siendo adecuable a ningn derecho real en vigencia, es
necesaria su autonoma en cuanto a regulacin normativa.
Varios fueron los proyectos de ley que no prosperaron a lo largo del tiempo, pero
encaminndonos hacia una demanda cada vez mayor sobre los cementerios
privados, el Estado debe procurar prever situaciones de conflicto y bregar por el
orden social dictando una ley que no deje lagunas legales.
A ms de 30 aos de su creacin y con ms de 3 proyectos de ley presentados, es
hora de reflexionar cunto ms debemos aguardar para que los legisladores se
ocupen de esta problemtica con claridad.

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Bibliografa
Arean, Beatriz. Derechos Reales, Tomo II - Ed. Hammurabi, ao 2003.
Cdigo Civil y Comercial de la Republica Argentina. Edicin LexisNexis Argentina S.A
(Abeledo- Perrot), Buenos Aires 2009
El Dial.com (en lnea) Cementerios Privados, El Dial Diario Jurdico, Buenos Aires
2002
Highton de Nolasco, Elena. Nuevas formas de dominio, Buenos Aires 1987
La Ley (en lnea) Cementerios privados: un nuevo derecho real? La Ley online,
Buenos Aires 2004

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