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DERECHO
ndice general
1 UNIDAD
APORXIMACION AL DERECHO
1. APROXIMACION A LA REALIDAD DEL DERECHO 5
1.1 conclusin 5
2. CONEXIN DERECHO: PODER ESTADO 6
2.1 edad antigua 6
2.2 edad media 7
2.3 edad contempornea 10
2.4 actualidad 11
3 CONEXIN DERECHO: REALIDAD SOCIAL 12
3.1 el derecho como vida social 12
3.2 impacto del derecho en la vida social 12
3.3 Reflexin del derecho como realidad social 14
3.4 conexin derecho: realidad social siglo XX y XIX 14
4. CONEXIN DERECHO: ORDEMANIENTO JURDICO 1
4.1 modelos de ordenamiento jurdico 15
4.2 las diversas posibilidades 16
4.3 conclusin 17
2 UNIDAD
CORRIENTES DEL PENSAMIENTO JURDIC
1. INTRODUCCIN A LAS CORIENTES DEL PENSAMIENTO JURDICO 18
2. DERECHO NATURAL IUS NATURALISMO 18
2.1 doctrinas fundamentales 18
2.2 clasificacin de las teoras ius naturalistas 19
2.3 historia del ius naturalismo 19
3. EL POSITIVISMO JURDICO- IUS POSITIVISMO 1
3.1 doctrinas fundamentales 20
3.2 clasificacin de las teoras ius positivistas 20
3.2.1 Escuela histrica 20
3.2.2 Escuela de jurisprudencia de conceptos 21
3.2.3 Rudolph von ihering 22
3.2.4 Escuela de la exegesis 23
3.2.5 Escuela de jurisprudencia analtica 23
3 UNIDAD
POSITIVISMO JURDICO EN EL SIGLO XX
1. HANS KELSEN 24
2. HERBERT HART 25
Naturalismo jurdico
3. Ronald Myles Dworkin 26
La vida humana a la que afecta el Derecho es la vida humana social, del hombre
entre los dems hombres, y no la vida del hombre aislado. Por eso, el Derecho
supone una relacin entre hombres y representa una tcnica de organizacin
social: es una forma de control social.
Est situado en el plano de los mandatos o imperativos. Los modelos que
establecen suponen un deber ser que tiene pretensin de cumplimiento
inexorable, y est apoyado por la efectividad del poder.
2 CONEXIN DERECHO: PODER ESTADO
Relacin derecho = poder
Hoy en da seria utpico no encontrar relacin entre la realidad jurdica y el estado
que organiza la sociedad, estos se ven ligados y se ayudad entre s.
2.1 Edad antigua
Grecia:
Soln: primera divisin tripartita de la polis similar al modelo actual;
administracin de la polis, realizacin de leyes, administracin de justicia.
As mismo presenta la primera constitucin realizada en Atenas. Esta constitucin
estableci un rgimen que llamamos Timocracia ("gobierno de los ricos"), u
Oligarqua ("gobierno de algunos"), ya que slo permite el acceso a las
instituciones de gobierno a aquellos que poseen las mayores propiedades.
Anteriormente slo los aristcratas controlaban estas instituciones. Por tanto, la
Constitucin Soloniana significa una prdida de poder poltico para los aristcratas
y una extensin de ste hacia capas medias de la sociedad. La Constitucin de
Soln tiene su mrito en que, a travs de la riqueza, permiti el acceso a la accin
poltica a personas ajenas a la aristocracia, mercaderes y comerciantes
enriquecidos.
Adems, fue la primera constitucin escrita, lo cual ayud a finalizar con las
arbitrariedades de los jueces (que siempre eran "aristoi"). De este modo, las capas
medias trabajadoras de la sociedad lograron una cuota considerable de
participacin poltica. Y se comenz a ver esta relacin entre poder y estado,
donde quien tena el poder era quien posea dinero.
Roma:
La repblica, el estado se utilizaba como herramienta de manipulacin
teocentrismo donde el eje es dios y sus representantes son ciertamente los que
tienen el poder.
2.2 Edad media
Era difcil plantear en la Edad Media la relacin Derecho y Poder tal como la
vemos hoy, porque esta relacin se establece entre dos conceptos histricos, el
del Estado, que es la forma moderna del poder poltico y el Derecho moderno, y
ambos son muy distintos de la concepcin medieval del Derecho y de la forma
medieval del Poder poltico. La idea de que el Estado y el Derecho. Existen por,
para y bajo cada uno del otro, era extraa en la Edad Media.
Cientificismo:
Es en este momento donde se origina la primera aproximacin a separar derecho
y moral. Existen dos corrientes importantes, una de carcter continental, el
racionalismo; y otra de carcter insular el empirismo. Dichas corrientes interactan
en el mismo momento histrico, siglo XVII, en Europa, pero son totalmente
antagnicas.
El racionalismo se basa en la matemtica y el mtodo deductivo para conseguir
criterios de verdad, se le da total primaca a la razn, mientras la experiencia no
incidente en el proceso de conocer, La razn domina la realidad reducindola a
esquemas matemticos. En el Derecho Lo que importan son los conceptos y las
normas, no las instituciones sociales
El empirismo se basa en las ciencias naturales, utiliza el mtodo inductivo, y basa
su quehacer en la experiencia y la comprobacin de cualquier proceso siempre
debe realizarse desde la experiencia. El empirismo anglo influir la filosofa
jurdica moderna, especficamente con los postulados de Hobbes quien centra su
atencin sobre el problema de la libertad, es por esto que rechaza cualquier idea
de metafsica y propone en su lugar una solucin llamativa: Para Hobbes las ideas
dividen y las pasiones unen. Las principales pasiones son: el anhelo, el deseo de
poder y el temor a la muerte. El papel de la poltica ha de basarse en las pasiones
y no en los ideales. Hobbes piensa que hay que conseguir un orden y este orden
estar en armonizar el anhelo, el deseo de poder, cuando se armonizan estas
caractersticas es preciso renunciar a los propios derechos, excepto a la vida y la
seguridad, que son transportados al soberano. El soberano es el titular de stos
derechos y a cambio l se compromete a defender el Derecho a la vida y
seguridad de todos.
J. Locke que es el prototipo de liberalismo britnico, se distingue de Hobbes en las
consecuencias polticas, aunque parte de los mismos presupuestos empiristas. El
hombre se rige por pasiones y la razn no es importante. Pone una tercera pasin,
el deseo de poseer cosas materiales. Jurdicamente esto ser la institucin de la
propiedad. Es un autor liberal y constitucionalista, que piensa que lo que ms le
interesa a ste es garantizar la propiedad ms que la vida.
Tanto Hobbes como Locke parte de 2 fases para explicar la sociedad:
Fase de anlisis: consideran que la sociedad est compuesta por individuos.
Fase de sntesis: cmo se relacionan entre si estos individuos para formar el
Estado.
Economicismo:
En el siglo XVI la economa se mova por medio del feudalismo donde la tierra era
la que generaba la riqueza; pero comienza en Europa la clase burgueses
(comerciantes con dinero) a agremiarse en contraposicin a la aristocracia donde
solo ostentan el poder los mejores y dejo de verse al comerciante como un
inmoral.
G. de Occam
En l se ve el lazo entre la filosofa jurdica o poltica y el Economicismo. Es el
primero que teoriza sobre los derechos subjetivos, tiene una idea inorgnica de la
sociedad, ya que sta no est formada por grupos, sino por individuos que pactan
entre s.
Adam Smith: el padre del capitalismo
El derecho entonces entra a jugar su papel, regulando lo relacionado con el
comercio y las conductas que se generen por ello.
La forma de poder poltico de la Relacin derecho = estado. Modernidad se llama
estado
Estatalismo:
Se comienza a ver la aparicin de muchos estados, todos estos necesitan
ordenamientos jurdicos para que los regulen por lo que el derecho debe empezar
a intervenir.
El Estatalismo supone el monopolio del derecho por parte del estado, en ese
momento para que algo pudiese ser considerado derecho necesitaba ser
reconocido por el estado,
Durante los siglos XV y XVI existe una pluralidad de poderes y con el estado
moderno se llega a una centralizacin del poder. De unas monarquas absolutas
se pasa a un estado liberal. El estado liberal acaba con lo que quedaba de
pluralidad de poder. El liberalismo ataca el poder de los jueces: no constituyen
ningn poder, sino que son la boca de la ley.
Existen dos tendencias:
Montesquieu y el Marqus de Becara
Dicen que, aunque el poder legislativo sea el poder central del Estado, este ha de
estar limitado por el ejecutivo y el judicial. El equilibrio entre poderes constituye el
Estado de derecho.
Rousseau:
La otra idea es la democrtica de que no reconoce la divisin de poderes, porque
para l dotar a otros poderes diferentes al legislativo para que lo limiten supone ir
en contra de la democracia, estas ideas de Rousseau conducen al totalitarismo.
Bondi
"Los seis libros de la Repblica" (en el sexto, en particular), hace una exposicin
de principios econmicos mercantilistas, abogando por el establecimiento de
limitaciones a la salida de materias primas y a la importacin de manufacturas no
imprescindibles. Sin embargo, defiende el comercio internacional, sosteniendo que
el beneficio de uno no supone necesariamente prdida para otro.
Nicholas Maquiavelo
Todos los Estados bien gobernados y todos los prncipes inteligentes han tenido
cuidado de no reducir a la nobleza a la desesperacin, ni al pueblo al descontento
Si la poltica deba ser el arte de lo posible, para Maquiavelo, ello significaba que
sta deba de basarse en realidades. Las necesidades de cambio que l formul,
para su tiempo, fueron extradas de su observacin del mundo material y del
estado de nimo colectivo de sus compatriotas.
Sin embargo, en "El Prncipe", tambin se encuentra la reivindicacin del Estado
moderno como articulador de las relaciones sociales y la necesidad de que los
hombres vivan en libertad.
Historicismo:
La Escuela histrica nace en Alemania y rompe con el iusnaturalismo racionalista
y se opone a la Codificacin. Enfrenta el derecho racional y el nacional. Niega la
existencia de un derecho natural racionalista de carcter universal y permanente.
Se une a la idea de derecho a la de cultura y nacin. Es un derecho positivo, no
creen en un derecho ideal, ni en el natural. Es una escuela positivista, pero
diferente del positivismo formalista derivado de la codificacin. Para ellos el
derecho son las costumbres. El pueblo es una realidad anterior y superior a los
individuos y se compone por una comunidad de espritu. Savigny, dice que el
derecho es una suma de usos, costumbres, instituciones comunes a todos los
pueblos. El papel del legislador es aclarar y precisar las costumbres. La ley est al
servicio de la costumbre. El verdadero derecho es el derecho vivo de los pueblos y
querer ponerlo en moldes va en contra de la naturaleza del derecho.
2.3 Edad contempornea
Positivismo imperativista o normativista:
Gonzlez Visen
El Derecho es fundamentalmente el Derecho legislado, y slo en virtud de
delegacin o por la sancin expresa o tcita de este puede hablarse de otras
formas de produccin jurdica. Es una tcnica jurdica que analiza la norma
Kant: deber ser el fundamento de la norma
Jeremy Bentham:
Utilitarista El utilitarismo obtiene su nombre de la pregunta de prueba de Bentham:
"De qu sirve?". l concibi la idea cuando se encontr con las palabras "la
mayor felicidad para el mayor nmero" en Treatise of Government, de Joseph
Priestly.
Jeremy Bentham desarroll su sistema tico alrededor de la idea del placer. Se
apoy en el antiguo hedonismo que buscaba el placer fsico y evitaba el dolor
fsico. Segn Bentham, las acciones ms morales son aquellas que maximizan el
placer y minimizan el dolor. Esto ha sido denominado a veces "clculo utilitario".
Una accin sera moral si produce la mayor cantidad de placer y la menor cantidad
de dolor.
Bentham escribi: "El principio de utilidad significa aquel principio que aprueba o
desaprueba cada una de las acciones segn la tendencia que aparenta tener para
aumentar o reducir la felicidad de la parte cuyo inters est en cuestin; o, lo que
es lo mismo en otras palabras, para promover u oponerse a esa felicidad".
Austin
El derecho es soberano, el estado tiene la legitimidad que deber regular el estado.
Ihering
Ve al Derecho como el resultado de la interrelacin de los individuos en una
sociedad, que est sometida al cambio por la continua lucha de los sujetos por
defender sus intereses, en lo referido al derecho subjetivo, y por eliminar la
injusticia, en lo referido al Derecho en su conjunto.
As, Ihering se desmarcar en su pensamiento de la doctrina de la escuela
histrica de Savigny y Puchta, hasta entonces dominante, cuyos preceptos
conoca profundamente. Frente a la concepcin del Derecho como el producto de
la evolucin histrica de un pueblo, Ihering establecer un elemento individualista
activo, por el cual, no es la voluntad del pueblo, sino la voluntad de los individuos
que luchan la que hace cambiar y evolucionar al Derecho.
2.4 Actualidad
Dogmtica jurdica:
Es una disciplina perteneciente al Derecho, cuyo mtodo se basa en la
elaboracin de complejos sistemas de carcter formal, compuestos por dogmas
jurdicos o tipos. Tales dogmas han de extraerse del contenido de las normas
jurdicas positivas, utilizando la abstraccin, y siguiendo una serie de operaciones
debe protegerla.
- Laico o secular: no se debe casar con ninguna institucin religiosa.
4. CONEXIN DERECHO: ORDENAMIENTO JURDICO.
Es importan de tener en cuenta que las concepciones autrquicas, de las que
creen que el Derecho se basta a s mismo, no son posibles para que un
ordenamiento jurdico se desarrolle adecuadamente. Ello supone situarnos en la
aceptacin del positivismo, en sentido amplio, como teora del Derecho, como
mtodo de estudio.
Ordenamiento jurdico: conjunto de normas, de carcter positivo que regulan el
comportamiento de las personas
-Ejecutivo
Estado: - legislativo: creacin de normas --- tcnica jurdica
-Judicial: administracin --- metodologa jurdica
-Doctrina: ciencia jurdica
Ordenamiento jurdico = derecho objetivo - jurisprudencia: metodologa
-Norma, ley: expresin de la tcnica
Jurdica
||
Fuentes primarias de derecho
4.1 Modelos de ordenamiento jurdico
Ren Davis: nos presenta 5 modelos de ordenamiento jurdico.
Occidental:
-francs: derecho legislado, codificado.
- Insular anglosajn: jurisprudencia, precedente, analoga. Commun low
China:
Socialismo, Marx y el materialismo de Mao, existe la propiedad privada y se rige
bajo el capitalismo.
India:
Luego de liberarse de Inglaterra adoptan un modelo insular acorde con su cultura.
Glandi.
Comunismo:
Marx y Lenin (URRS), no existe el capitalismo, ni la propiedad privada, los bienes
son comunes y el estado es quien los controla. Ejemplo: cuba, corea del norte
Islmico:
Tendencia teocrtica, islam, el coral es su constitucin y biblia
4.2 Las diversas posibilidades:
Para indagar el concepto del Derecho, la cultura jurdica moderna a partir del siglo
XIX ha ensayado 6 vas:
La funcin de la coaccin: lo ms importante del ordenamiento jurdico es la fuerza
que hace que este se imponga, para Kant, el Derecho ser ... el conjunto de las
condiciones por medio de las cuales el arbitrio de uno se puede conciliar con el
arbitrio de otro de acuerdo con una Ley Universal de Libertad, y la coaccin, la
facultad de constreir, ser inseparable del Derecho precisamente para hacer
posible esa coordinacin de libertades en qu consiste.
hacerse una interpretacin idntica de palabra por palabra del cdigo. No era
posible sacar otros preceptos que no estuvieran consignados all.
Influencias: Grecia, Pothier, Darqueseau, Wolf. Quienes consideran que se debe
dar una interpretacin literal, su eje fue la construccin de los derechos de las
personas, regulacin de la propiedad privada como derecho absoluto.
3.2.5 Escuela de Jurisprudencia Analtica:
La cual deca que se deba dar una interpretacin contextual y se deba interpretar
de acuerdo a la jurisprudencia:
Texto
Caractersticas socio culturales
Caractersticas histricas
Austin
Se fundament en Bethan y dijo que el derecho deba no solo ser derecho sino til
para la sociedad:
Ataca a todas las tendencias abstractas
La norma es un precepto que se obliga por medio de la coaccin
La norma solo es norma si emana del legislador.
La jurisprudencia es la fuente principal por encima de la ley.
UNIDAD 3
POSITIVISMO JURDICO DEL SIGLO XX
1HANS KELSEN
Austriaco, fue docente pero por ser judo tuvo que cambiar varias veces de pas de
residencia. Se fundamenta en una tica relativista (libertad, justicia, democracia)
Habla en primer lugar de una norma fundante o primera que se encuentra en la
cspide y es la norma de normas.
l nos muestra dos obras que inciden en el derecho:
La teora general del estado: en la cual nos presenta una serie de ponencias
constitucionales
Y algunos tratados un poco complejos en relacin con el estado como tal
La teora pura del derecho: en la cual nos desarrolla una forma sinttica de sus
ideas.
La ciencia jurdica
Mtodo que produce pureza, el legislador no es quien crea las normas, sino que
se desarrolla por una serie de quereres del pueblo.
El cientfico del derecho describir:
Normas con un enfoque objetivo
Validez jurdica y seguridad jurdica; conceptos claves en la teora pura del
derecho
Conceptos primordiales para hablar y para el desarrollo del derecho:
La norma: es un juicio en el cual encontramos una conducta ilcita y la sancin
respectiva.
La sancin jurdica: en la cual se da la coaccin y el castigo. Elemento clave para
entender los fenmenos jurdicos
Acto antijurdico: el acto que se cometa en contra de esa conducta lcita que se