Medidas Cautelares

Concepto. Carcter personal y real. Objeto. Finalidad. Principios. Atipicidad. Lmites aplicacin. Intrumentalidad.
Temporalidad. Medidas cautelares. Derecho Comparado

Enviado por: Danny Mora

Idioma: castellano

Pas: Ecuador

78 pginas

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INTRODUCCIN.
La necesidad de que existan medidas cautelares en el proceso penal viene dada por la combinacin de dos factores:
por un lado, todo proceso con las debidas garantas se desarrolla siguiendo unas normas de procedimiento por lo
que tiene una duracin temporal; y por otro, la actitud de la persona a la que afecta el proceso, que si es culpable o
as se siente, su tendencia natural le llevar a realizar actos que dificulten o impidan que el proceso penal cumpla su
fin (har desaparecer los datos que hagan referencia al hecho punible, se ocultar, etc.). Por ello, la Ley faculta al
rgano jurisdiccional a que adopte determinadas precauciones para asegurar que puedan realizarse adecuadamente
los diversos actos que conforman el proceso, y para que al trmino del mismo la sentencia que se dicte sea
plenamente eficaz.
En consecuencia, podemos definir las medidas cautelares como aquel conjunto de actuaciones encaminadas al
aseguramiento del juicio y a la efectividad de la sentencia que se dicte
Estas medidas participan de los mismos caracteres que las adoptadas en el proceso civil;instrumentalidad (no
constituyen un fin en si mismas, sino que estn vinculadas a la sentencia que en su da pueda dictarse),
provisionalidad (no son definitivas, pudindose modificar en funcin del resultado del proceso o si se alteran los

presupuestos que llevaron a adoptarlas) y homogeneidad (debe ser semejante o parecida a la medida ejecutiva que
en su da deba acordarse para la efectividad de la sentencia).
A diferencia del proceso civil al no exigirse la constitucin de una fianza, los presupuestos de las medidas cautelares
se reducen a dos: fumus boni iuris (juicio de probabilidad consistente en atribuir razonadamente un hecho punible
a una persona determinada) ypericulum in mora (que exista una situacin de riesgo o peligro de que el inculpado
se sustraiga al proceso o a la ejecucin de la condena).
1.1.- SNTESIS HISTRICA
En el Derecho Romano, no se conocan las medidas cautelares tal como se conciben en la actualidad, sin embargo,
contaba con ciertas instituciones parecidas y que cumplan con similares objetivos a las de hoy en da.
La Pignoris Capio, era un procedimiento que consista en la toma por el acreedor, como garanta, de determinados
bienes del deudor, con el objeto de constreirlo al pago de su deuda. Constitua una de las acciones de la ley
ejecutiva del procedimiento procesal de la legis actiones, consistente en la toma de un objeto, realizada por el
acreedor de entre los bienes del deudor al mismo tiempo que pronunciaba determinadas palabras y sin ser
necesaria, tal vez, la intervencin del magistrado; tal derecho corresponda al soldado contra quien deba entregar el
dinero para adquirir su caballo o deba pagar el forraje o alimento del mismo, y en otros supuestos, en favor de los
publcanos y del que hubiese entregado un animal para un sacrificio y no recibiese el precio. Tambin constitua un
medio de coaccin de que gozaba el magistrado en virtud de su imperium para embargar bienes a la persona que
desobedeciera sus mandatos.
Con posterioridad, las legis actiones fueron reemplazadas por el procedimiento formulario, denominado de esa
manera porque el magistrado redactaba un documento pequeo, en presencia y con la colaboracin de las partes,
en el cual se concretaban las pretensiones del actor y del demandado en el litigio y se indicaba al juez la cuestin a
resolver otorgndole el poder de juzgar, as, la frmula le daba a ste poder para condenar al demandado en la
suma que anteriormente debera haber entregado para liberar la prenda, finalmente, en el Derecho Romano, una
vez trabada la litis con la contestacin, la cosa litigiosa no poda ser enajenada, ni destruida, ni deteriorada, de
manera que debera ser entregada al ganancioso en el estado en que se hallaba al iniciarse la contencin. Aqu se
puede encontrar un smil con las medidas preventivas actuales, particularmente con la prohibicin de enajenar y
gravar y con el secuestro.
1.2.- CONCEPTO DE MEDIDAS CAUTELARES
Etimolgicamente, la palabra medida, en la acepcin que nos atae, significa prevencin, disposicin; prevencin a
su vez, equivale a conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar un riesgo.
En el campo jurdico, se entiende como tales a aquellas medidas que el legislador ha dictado con el objeto de que la
parte vencedora no quede burlada en su derecho.
1.3.- CLASES DE MEDIDAS CAUTELARES
Como ya hemos expuesto anteriormente las medidas cautelares son aquellas que pretenden asegurar la sujecin del
imputado al proceso y, en su caso, la presencia del presunto autor del hecho ante el rgano jurisdiccional, ya sea
para garantizar su declaracin ante el Juez garantista del debido proceso, o para evitar su inasistencia y
consecuente frustracin de la celebracin del juicio oral ante el Juzgador.
Segn el Art. 160 de nuestro cdigo de procedimiento penal estas medidas cautelares son de dos clases:
Medidas cautelares de carcter personal; y,
Medidas cautelares de carcter real.
1.4.- OBJETO DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
Para la Doctrina, el proceso cautelar sirve de forma inmediata a la composicin procesal de la litis pues su finalidad
es la garanta del desarrollo o resultado de otro proceso del cual saldr la composicin definitiva (Carnelutt).
Calamandrei sostiene que es una anticipacin provisoria de los efectos de la garanta jurisdiccional, vista su
instrumentalidad o preordenacin.
Para Couture, la finalidad de las medidas cautelares es la de restablecer la significacin econmica del litigio con
el objeto de asegurar la eficacia de la sentencia y cumplir con un orden preventivo: evitar la especulacin con la
malicia.
1.5.- FINALIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
Su finalidad no es otra que garantizar la efectividad de la pretensin, por razn del peligro de que por actos del
demandado o de tenedores, de terceros o de la naturaleza, se pueda menoscabar o afectar los intereses del
demandante durante la tramitacin del proceso. De all que el artculo 159 del cdigo de procedimiento penal
dispone: A fin de garantizar la inmediacin del imputado o acusado con el proceso, el pago de la indemnizacin
de daos y perjuicios al ofendido y las costas procesales, el juez podr ordenar medidas cautelares de carcter
personal o de carcter real.
Su aplicacin debe ser restrictiva. Se prohbe imponer medidas cautelares no previstas en este Cdigo.
1.6.- PRINCIPIOS QUE RIGEN LA APLICACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES

Es importante conocer las caractersticas generales de las medidas cautelares, porque esto ayuda a entender mejor
el sentido de las mismas y saber aplicarlas con mayores criterios de justicia. Adems, tambin es importante
conocer cules son las caractersticas intrnsecas de las mismas, es decir, la camisa de fuerza que impide que
sean aplicadas arbitrariamente.
Se pueden destacar como principios o caractersticas generales de las medidas cautelares los siguientes:
1.6.1.- LA ATIPICIDAD
Existe tambin en nuestra ley la figura general de resolucin provisional de cautela, y se deja por completo al juez
establecer la oportunidad y naturaleza. La finalidad es siempre evitar que la actuacin de una posible voluntad de la
ley quede impedida o se haga difcil a su tiempo por un hecho acaecido con anterioridad a su declaracin, es decir,
por el cambio en el estado de cosas actuales; o bien, de proveer aun durante un proceso, en caso de una posible
voluntad de la ley, cuya actuacin no admita retraso.
La atipicidad de la medida cautelar comprende como significado mnimo la falta de predeterminacin legislativa
del contenido de talesmedidas.
El contenido de la medida cautelar atpica o indeterminada est individualizado, solamente con fundamento en el
criterio de la idoneidad o necesidad, segn las circunstancias, para garantizar provisionalmente la efectividad de la
sentencia de mrito.
1.6.1.1.- LIMITES PARA SU APLICACIN
El problema de referirse a un poder general de cautela, es la tendencia a creer que se trata de un poder ilimitado,
lo cual es un gran error. Si bien es cierto, la naturaleza de la figura que se analiza requiere cierto grado de
convencimiento del juez para su aplicacin, no es menos cierto, que no es arbitrariedad pura.
En principio, establece lmites tras exigir los presupuestos fundamentales de la medida: periculum in mora y fumus
boni iuris. Queda claro, entonces, que la discrecionalidad del juez se limitar a la comprobacin de la existencia de
los mismos. Una vez comprobado el peligro y la apariencia de derecho, el juez tiene que conceder la medida. Ya no
hay discrecin. Siendo as, la discrecionalidad es secundum legem y no absoluta, desde que debe desarrollarse
dentro del mbito concedido por la ley.
La medida cautelar innominada que se adopte, debe estar en clara relacin de dependencia con el proceso principal
cuya sentencia se asegura. En ese sentido, no se trata de la solicitud de cualquier medida: el juez tiene la
posibilidad de asegurar la relacin existente entre la medida cautelar solicitada y la eventual sentencia definitiva. La
razn fundamental de mantener este criterio, es la explicacin efectuada supra de la que medida no tiende a la
actuacin del derecho, sino a que no resulte utpica la efectividad del mismo.
1.6.2.- INSTRUMENTALIDAD
Algunos autores consideran la instrumentalidad como caracterstica primordial de las medidas cautelares a partir de
la cual podramos considerar que derivan otras ms como la temporalidad y la provisionalidad, otros en cambio
consideran que es una caracterstica ms de las medidas cautelares. En este sentido se considera que la tutela
cautelar y en este sentido intento evitar al mximo cualquier expresin tal como medida cautelar o proceso que
tome parte de una opinin doctrinal u otra; no constituye un fin en s mismo, sino que se desarrolla en funcin de un
proceso principal.
La tutela cautelar, aparece configurada en relacin a la actuacin del derecho sustancial, como la tutela mediata,
pues ms que para hacer justicia, sirve para asegurar el buen funcionamiento de sta. As, una vez se dicta la
resolucin firme en el proceso, la medida cautelar se queda sin efecto, bien por convertirse en medida ejecutiva,
bien por desaparecer totalmente, en el caso de declararse inexistente la situacin material garantizada.
Algunos autores ponen de manifiesto que el verdadero carcter de las medidas cautelares, estribara ms bien en su
provisionalidad. Calamandrei se muestra contrario a esta consideracin, pues si bien es una nota propia de la
medida cautelar, no es sin embargo, nota caracterstica de la misma, pues existen actos procesales provisionales,
como la ejecucin provisional, que no son cautelares.
Toda institucin de garanta, como lo es la medida cautelar, est encaminada a una institucin principal de la que
depende y cuyas vicisitudes le afectan plenamente. La medida cautelar tiene un carcter accesorio, dependiente e
instrumental, esta instrumentalidad es un importante obstculo a la hora de pretender configurar un proceso
cautelar autnomo, pues la autonoma casa muy mal con la instrumentalidad propia de las medidas cautelares.
Como manifestaciones de esta caracterstica de la instrumentalidad, podemos distinguir las siguientes:
1. Slo pueden adoptarse cuando est pendiente un proceso principal, y en el caso de que puedan obtenerse
previamente a ste, la no incoacin del proceso dentro de cierto plazo opera como condicin resolutoria de la
medida acordada.
2. Deben extinguirse cuando el proceso principal termine. Si la pretensin estimada en ese proceso no es estimada,
la medida deber extinguirse porque ya no hay efectos que requieran ser asegurados. Si la pretensin ha sido
estimada, la medida tambin debe extinguirse, porque entonces ya pueden desplegarse los efectos propios de la
sentencia principal.

3. Consisten en un conjunto de efectos jurdicos diferentes segn las medidas que por regla general, coinciden
parcialmente con los efectos propios de la sentencia principal, si bien en algn supuesto pueden llegar a coincidir en
algn resultado con estos en su resultado prctico, pero siempre con el carcter de provisional.
1.6.2.1.- INFLUENCIA DE ESTA CARACTERSTICA EN EL PROCESO PRINCIPAL
Una cuestin que debemos analizar, es cmo incide esta instrumentalidad a lo largo de todo el proceso, pues, la
medida cautelar adems de tener una finalidad aseguratoria o anticipatoria, en muchos casos, est preordenada a
un proceso ya sea futuro o pendiente (como ms tarde analizaremos), con lo cual si ese proceso futuro no llega a
existir la medida cautelar que se hubiera adoptado cesar (alzamiento de la medida cautelar).
As pues, si el demandado desiste de la accin y no hay por tanto sentencia de fondo, las medidas debern alzarse,
igualmente si hay sobreseimiento, as como caducidad en la instancia, renuncia del actor, allanamiento o incluso en
el caso de que se llegue a una transaccin ya sea judicial o extrajudicial. Por otro lado si la sentencia es
condenatoria las medidas cautelares dejaran de existir dando paso por tanto a la ejecucin de la sentencia, si la
sentencia por el contrario es absolutoria tambin debern alzarse las medidas.
1.6.3.- TEMPORALIDAD
Como segunda caracterstica debemos estudiar la temporalidad, algunos autores la engloban dentro de la
instrumentalidad. La medida cautelar tiene una duracin determinada dependiente del inicio y de la extincin del
proceso principal, del que deriva su razn de existir. No se trata de una condicin resolutoria como muchos podran
pensar, pues est condenada a extinguirse tanto si se afirma como si se niega la condicin, se trata ms bien de un
sometimiento a plazo, por conocerse que su extincin ha de venir aunque se ignore cuando (dies certus an, incertus
quando). La duracin temporal de las medidas cautelares, implica su modificacin por variacin de los presupuestos
que se tuvieron en cuenta para acordarlas. Por lo tanto tambin aqu podramos englobar el requisito de la
variabilidad de las medidas cautelares.
1.6.4.- SUMARIEDAD y HOMOGENEIDAD
Esta caracterstica es la que distingue a las medidas cautelares propias de todas las restantes medidas
instrumentales existentes en el proceso y aqu entraramos en el estudio de las medidas que anticipan el contenido
del fallo que son necesarias si se quiere conseguir una tutela judicial efectiva, pues esta se agota con la adopcin de
la misma como nico remedio para evitar que se frustren las expectativas del proceso, aunque por otro lado y
siendo necesaria para una parte, comporta que el afectado por la adopcin de la medida cautelar, demandado o
futuro demandado que an no ha sido condenado tenga que soportar unas medidas tan extraordinarias que pueden
ocasionarle un perjuicio irreparable que pueda demostrarse infundado. Se ocasiona por tanto un conflicto de
intereses Con lo cual nos podemos cuestionar qu debe primar?: el derecho a la tutela judicial efectiva de la
persona que solicita una medida cautelar para que no vea frustrado su derecho que en su da la sentencia definitiva
pueda otorgar, o por el contrario la seguridad jurdica, en el sentido de que una persona pueda verse sometida a una
medida cautelar de carcter anticipatorio que en cierta forma le reporte unos perjuicios y en su da la sentencia que
ponga fin al pleito principal sea totalmente contraria a lo que se adopt con esa medida cautelar y por tanto se le
tenga que restablecer en su situacin originaria, (situacin que en algunas ocasiones ser difcil de conseguir, en el
caso de medidas anticipatorias del fallo del asunto). Con ello quiero decir, que la sentencia puede ser favorable para
el que se ha visto sometido a una medida cautelar, que en definitiva no tena razn de ser y por tanto dicha
sentencia es contraria a lo que en su da se adopt como medida cautelar.
Es una cuestin debatible, pues en principio las medidas cautelares pueden ser exitosas para el que las solicita, en
el sentido de no ver mermado su derecho, pero, por otro lado, puede tambin comportar una situacin de
indefensin y de graves perjuicios en ocasiones irreparables, o tan slo reparables econmicamente, y no s hasta
que punto ello es suficiente.
Por todo ello, se considera que se tiene que valorar muy bien a la hora de adoptar una medida cautelar de carcter
anticipatorio, valoracin que en ocasiones puede comportar entrar en el fondo del asunto, transigiendo as la
verdadera naturaleza de la medida cautelar.
1.6.5.- PROPORCIONALIDAD
Proporcionalidad es otra caracterstica, no se pueden adoptar medidas cautelares desproporcionadas para conseguir
el fin perseguido que es el aseguramiento de la efectividad de la sentencia.
1.6.6.- PROCESALIDAD
Procesalidad, ya que se adoptan en un proceso con todas las garantas del mismo, audiencia de partes, derecho de
defensa, contradiccin etc.
1.6.7.- EXCEPCIONALIDAD
Excepcionalidad, en vista del derecho a la libertad personal y al principio de presuncin de inocencia (que veremos
con ms detalle cuando analicemos la detencin preventiva), la regla sera la libertad y la excepcin la aplicacin de
la medida cautelar, y sta nunca procedera de manera generalizada.
La principal exigencia que deriva del principio de excepcionalidad es la de asegurar los fines del proceso a travs
de medidas de coercin menos lesivas, distintas a la privacin de libertad.

1.6.8.- REVISABILIDAD
Revisabilidad, porque su imposicin responde a una determinada situacin de hecho existente al momento de
adoptar la medida, que vara si las circunstancias que la motivaron sufrieran modificaciones a lo largo del proceso, lo
que obliga a su alteracin o revocacin.
1.7.- JURISDICCIONALIDAD
Hay autores que consideran que las medidas cautelares son de carcter jurisdiccional y no administrativo. Garberi
Llobregat, expone que las medidas cautelares son jurisdiccionales porque necesitan de una resolucin judicial, en
forma de auto motivado, para desplegar su completa virtualidad Serra Domnguez dice que la medida cautelar es
jurisdiccional, en cuanto contiene elementos jurisdiccionales tpicos, como son la declaracin con fuerza de cosa
juzgada y, sobre todo, por su carcter instrumental respecto de un ulterior pronunciamiento jurisdiccional.
El reconocido autor Jorge Fbrega es partidario e una postura que podramos llamar eclctica, porque considera que
la estructura de las medidas cautelares es compleja, porque esta compuesta de elementos jurisdiccionales
(cognicin) y elementos de naturaleza administrativa (avalo, captura, deposito del bien e inscripcin) que a pesar
de que algunos son ejecutados por el tribunal, no constituyen verdaderos actos jurisdiccionales, sino
administrativos.
Consideramos, que las medidas cautelares son netamente jurisdiccionales, toda vez que se originan y terminan
dentro de una estructura procesal ante un ente jurisdiccional. Las Medidas Cautelares que se adoptan dentro de un
proceso tienen necesariamente la caracterstica de jurisdiccional. La fase de solicitud, cognicin, oposicin de
ejecucin, son actos totalmente procesales, a practicar siguiendo normas procedimentales, y siempre bajo la
potestad del juez, pues su aplicacin y control se encuentran reservados exclusivamente a los jueces. Si son los
jueces quienes tienen a su cargo la vigencia de los principios de juicio previo y de inocencia, es coherente -ms an
dentro de la lgica de las garantas- que sean los jueces y slo ellos quienes autoricen medidas excepcionales como
la que tratamos. Carecera de sentido que se les encomendara a los jueces la preservacin de estos principios y se
concediera a cualquier autoridad la posibilidad de autorizar las excepciones. Por lo tanto, la interpretacin correcta
de la norma constitucional indica que solamente se puede privar de libertad a las personas mediante una
autorizacin judicial.
1.8.- COERCIN
Empleo de la fuerza pblica, para imposicin de una medida cautelar, que implica que se puede hacer uso de sta
para detener a un ciudadano (detencin preventiva) o puede amenazarse con aplicar la fuerza para hacer cumplir el
mandamiento respectivo (ejemplo, citacin bajo apercibimiento de ser conducido por la fuerza pblica en caso de
negativa a hacerlo).
La coercin personal es una limitacin a la libertad fsica de la persona; la coercin real importa una restriccin a la
libre disposicin de una parte del patrimonio. Ambas tienen en comn la finalidad de garantizar la consecucin de
los fines del proceso y pueden afectar al imputado o a terceros.
1.9.- VENTAJAS Y DESVENTAJAS
Las ventajas de este sistema radican en la dificultad o imposibilidad material del legislador para contemplar una
relacin completa de cautelas y en la imposibilidad de que stas puedan adaptarse a todos los supuestos de hecho.
Sus inconvenientes son la inseguridad, la prdida de imparcialidad del juzgador, y fundamentalmente, la ampliacin
de los poderes discrecionales del juez, sobre todo en el momento de establecer si el perjuicio es irreparable o no. En
sntesis, el riesgo de este sistema, consiste en hacer depender de una valoracin discrecional del juez, la
admisibilidad del medio de tutela.
Las ventajas de este sistema abierto de tutela cautelar saltan a la vista. Es obligacin del sistema de
administracin de justicia de todo pas, evitar que la justicia sea reducida a una tarda e intil expresin verbal, una
vana ostentacin de lentos mecanismos destinados a llegar siempre demasiado tarde. El ordenamiento jurdico
aparte de crear la tutela jurisdiccional, debe velar porque la misma sea til y esta comprobado que en cantidad de
casos, sin medidas cautelares, la resolucin final es inefectiva.
2.- MEDIDAS CAUTELARES DE CARCTER PERSONAL
Las medidas cautelares de carcter personal son las que recaen sobre los derechos personales de los ciudadanos y
son:
La detencin; y.
La prisin preventiva.
Estas medidas cautelares tienen como finalidad asegurar la presencia del imputado en el juicio y evitar que
obstaculice la averiguacin de la verdad.
2.1.- LA DETENCIN (art. 164 C.P.P)
La detencin es una medida cautelar personal que la ordena el Juez penal competente, en la indagacin previa,
mediante providencia motivada, siempre a pedido del Fiscal en exposicin fundamentada, nunca de oficio, ni a
solicitud de la polica, para investigar un delito de accin pblica, contra una o varias personas en quienes recaiga

presunciones de responsabilidad. Es necesario hacer notar que el actuar del juez es a instancia del fiscal, pero ello
no implica que necesariamente tenga que acceder. De no reunirse los presupuestos de responsabilidad la niega y si
la dicta no la puede revocar por mas que se la pida el fiscal, si no estn desvirtuados los motivos que la hicieron
surgir o le dieron vida, a no ser que se hayan excedido las 24 horas de que tratan los arts. 24 6 de la Constitucin
Poltica de la Repblica y 165 del Cdigo de Procedimiento Penal y no se inicie la instruccin, debiendo dejarla sin
efecto, decretando la excarcelacin.
Igual facultad, por lo dispuesto en el inciso 2 del art. 326 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia, tiene el Director o
encargado del Centro de Internamiento, de poner inmediatamente en libertad al adolescente que pertenezca
detenido por ms de 24 horas sin frmula de juicio.
La misma ley de atribucin de Procurador de adolescentes infractores (Fiscal) de poner inmediatamente en libertad
al infractor cuando el hecho que motiv la detencin no est tipificado como infraccin por la ley penal.
No es obligacin del fiscal, solicitar la revocatoria de la detencin con fines de investigacin, pues esta tiene una
duracin de 24 hora, y ser el juez quien como garantista del debido proceso se asegure de que no se incumpla con
la norma constitucional
La formula de juicio a que alude la Constitucin y la Ley, consiste en que se haya dictado, por parte del Fiscal, la
resolucin de apertura de la instruccin, de tal suerte que una vez expedida tal decisin, la privacin de la libertad
se puede prolongar hasta que el Juez la revoque o la cambie por prisin preventiva. En otras palabras, por el hecho
de existir formula de juicio, la detencin se puede extender por ms de 24 horas, sin que en este caso se falte a la
Constitucin y la Ley, pero el Juez es responsable de la demora en solucionar la situacin jurdica del imputado.
La falta de motivacin, el exceso de las 24 horas sin formula de juicio, y el retardo da lugar a los recursos de Habeas
Corpus (Art. 93 de la Constitucin Poltica del Ecuador, 1998) (Art. 89 del proyecto de Constitucin aprobada en
Referndum el 28 de Septiembre del 2008)
Existen otras detenciones, pero no con fines de investigacin, como en los casos de los Art. 137 C.P.P por las que el
tribunal penal las puede ordenar de oficio en el momento de la declaracin de faltar a sabiendas de la verdad, y 278
ibdem, contra testigos, peritos o intrpretes, por cuya inasistencia no se celebr la audiencia del tribunal penal, la
que durar hasta que se la realice, a no ser que justifique fuerza mayor o caso fortuito o rindan caucin que
garantice la comparecencia.
El art. 197 C.P.P., autoriza al juez ordenar la detencin de las personas que incumplan la orden de permanecer en el
lugar mientras se dispone el allanamiento.
2.1.1.- LA BOLETA DE DETENCIN
La boleta de detencin es un documento que debe ser exhibido al momento de la detencin de sta, a fin de que se
cumpla con el mandato constitucional de la detencin informada.
Para el Dr. Zavala Baquerizo, la importancia de la exhibicin de la boleta de detencin no ha sido comentada en la
forma que se merece, pese a que del cumplimiento de la exhibicin depende la reaccin de la persona a la que se le
intima la detencin. En efecto, la diferencia entre el acto de aprehender a una persona con autorizacin judicial y la
de aprehender a una persona sin tal autorizacin depende solo de la boleta de detencin judicialmente autorizada.
Si el agente de la autoridad la exhibe ante la persona detenida, sta tiene la obligacin de acatarla, pues dicho
agente no es el llamado a escuchar excusas, o protestas del detenido, sino de ponerlo a disposicin del fiscal. Pero si
los que detienen a una persona no exhiben la boleta judicial, el detenido tiene a reaccionar ante la pretensin de ser
aprehendida, puesto que no est al cobo de saber si es que se trata de una detencin legal o de un plagio. Y la
reacciono puede ser de naturaleza violenta, esto es, defendiendo legtimamente un derecho garantizado por la
Constitucin Poltica como es la libertad individual.
2.1.2.- REQUISITOS DE LA BOLETA DE DETENCIN
La boleta que contiene la orden de detencin es un documento que tiene requisitos necesarios que la legitiman y
que permite que los agentes de la autoridad hagan efectiva la privacin de la libertad de la persona afectada.
Tales requisitos, segn el art. 164 del C.P.P. son:
Los motivos de la detencin
La boleta de detencin es un documento literal por lo cual los motivos de la detencin deben constar en la boleta,
en forma sinttica, es decir, dejando constancia de delito que se investiga. Es importante dejar establecido que la
detencin recae no solo contra los supuestos autores y cmplices, sino an contra la persona de la que se sospecha
que intervino en el delito como encubridora, pues no se debe ignorar que la detencin tiene por finalidad nica la
investigacin y sta abarca la conducta de todas las personas que posiblemente intervinieron en la comisin de la
infraccin que se investiga. De acuerdo con lo dispuesto en el art. 41 del Cdigo Penal son responsables penales los
autores, los cmplices y los encubridores.
El lugar y la fecha en que se la expide

El lugar es el de la sede del juzgado de lo penal cuyo titular ha dictado el auto de detencin, cuya expresin objetiva
est dada por la boleta de detencin. La fecha de emisin de la misma corresponde al momento en que la suscribe
el juez que la emiti, fecha que puede ser la misma del auto que la origina, o posterior a ste, pero nunca anterior.
La firma del juez competente
La boleta de detencin debe ser suscrita por el mismo juez que dict el auto de detencin, salvo e caso de
subrogacin o cualquier impedimento inesperado.
Los anteriores son los requisitos formales de la boleta de detencin, pero segn el Dr. Zavala Baquerizo, la ley ignor
el requisito fundamental, esto es, que la mencionada boleta debe contener nombres y apellidos de la persona contra
quien se ha dictado el auto de detencin.
2.1.3.- APELACIN DE LA DETENCION
Por la reforma al numeral 4to. Del art. 343 (R.O. 743del 13 de Enero del 2003), de la detencin se puede recurrir
ante el Superior Jurisdiccional correspondiente, pues dicha disposicin generaliza la apelacin de las medidas
cautelares impuestas o negadas respectivamente por el juez o tribunal, conforme el procedimiento previsto en el
C.P.P y como ya hemos visto una de estas medidas cautelares es la detencin.
La concesin del recurso, en los trminos del inciso 3 del art. 327 del C.P.P Art. 327 La interposicin de un recurso
suspende la ejecucin de la decisin, salvo que expresamente se disponga lo contrario. Suspende la ejecucin de la
decisin de tal suerte que no se podr expedir la boleta de detencin, y si est detenido se lo pone en libertad,
hasta que la confirme el Superior. En la practica se hace lo contrario, no obstante el recurso se ejecuta la detencin.
2.2.- LA PRISIN PREVENTIVA
Hemos dicho que la libertad es uno de los bienes fundamentales del hombre. La Constitucin Poltica de la Repblica
reconoce y garantiza la libertad individual del habitante del pas, sin excepcin alguna. Pero debe entenderse que lo
que se reconoce y garantiza es el bien de la libertad, bien que es natural desde el momento en que la misma carta
fundamental proclama que todas las personas nacen libres, esto es, que la libertad no es una donacin del Estado,
no es una gracia que la comunidad le entrega al habitante del pas, la libertad es propia e inseparable del hombre.
Es naturalmente propia del hombre y hermanada con el bien de la vida. No solo es que el hombre nace, sino que
nace libre, dice nuestra Ley Suprema. De all que surja la libertad como la regla general que solo en casos
excepcionales y extremos puede ser limitada, jams abolida, para ciertas personas que incumplan las normativas
penalmente enunciadas por el Estado que ofenden bienes garantizados por el Estado.
El Dr. Zavala Baquerizo, manifiesta que ni el sistema penal ni la prisin preventiva ni la pena pueden ser abolidos en
el momento en que vive el mundo, en donde desde la violencia agresiva de los gobernantes hasta la irracional de los
gobernados, exigen la intervencin de normas internacionales o nacionales que impidan el abuso, la discriminacin,
la injusticia y el odio. De lo que se concluye en la necesidad del sistema penal en los tiempos en que vivimos.
Adems, dice que la privacin de la libertad de manera provisional es una necesidad de la poltica criminolgica de
los Estados.
2.2.1.- CONCEPTO
La prisin preventiva o prisin provisional es una medida cautelar de carcter personal que afecta el derecho de
libertad personal durante un lapso de tiempo ms o menos prolongado, la cual slo proceder cuando las dems
medidas cautelares fueren insuficientes para asegurar los objetivos del procedimiento penal.
Son mltiples las definiciones que nos han proporcionado diversos autores, no obstante ello, a continuacin
mencionaremos algunos de las que a nuestro juicio son las ms relevantes.
El maestro Arturo Zabaleta, afirma que La prisin preventiva es la situacin permanente y definitiva por la que
se priva judicial y formalmente al inculpado de su libertad durante el tiempo que se estime conveniente a los fines
de justicia.
La prisin preventiva o provisional, de acuerdo con la doctrina, es una medida cautelar que tiene como funcin
asegurar el normal desarrollo del proceso y, eventualmente, al concluir este, la aplicacin de una pena privativa de
libertad, es decir, su finalidad estriba en que el proceso fluya normalmente y si al concluir este se acredita una
responsabilidad penal por parte de la autoridad judicial, que se aplique la pena con toda certeza.
El tratadista Alberto Castillo concibe a la prisin preventiva diciendo que es la privacin de la libertad
deambulatoria derivada de un auto emitido dentro de la tramitacin de un juicio con el nimo de que el detenido no
se sustraiga al ejercicio de la accin judicial, pero sin que haya resuelto sobre su culpabilidad en la comisin del
ilcito que origina el juicio. Considera tambin a la prisin preventiva como una medida de seguridad.
El doctor Rafael de Pina seala que la prisin preventiva es la privacin de la libertad corporal destinada a
mantener a los procesados en seguridad durante la tramitacin del sumario, en aquellos casos expresamente
sealados por la ley.
Aunque varan en estilo, la totalidad de las definiciones coinciden en cuatro puntos:
Es una medida precautoria privativa de la libertad personal;

 Debe imponerse solo de manera excepcional (nicamente si se trata de delitos graves);

Tiene que haber un mandato judicial;
Extiende su duracin hasta que se pronuncie sentencia definitiva sobre el fondo.
2.2.2.- PROCEDIBILIDAD DE LA PRISIN PROVISIONAL
La procedibilidad de la prisin provisional la encontramos prevista en el art. 167 de nuestro Cdigo de Procedimiento
Penal.
Cuando el juez o tribunal lo crea necesario para garantizar la comparecencia del imputado o acusado al proceso o
para asegurar el cumplimiento de la pena, puede ordenar la prisin preventiva, siempre que medien los siguientes
requisitos:
Indicios suficientes sobre la existencia de un delito de accin pblica;
Indicios claros y precisos de que el imputado es autor o cmplice del delito; y,
Que se trate de un delito sancionado con pena privativa de libertad superior a un ao.
El juez, por propia iniciativa, a pedido del fiscal o de acusador particular, si lo considera necesario, en exposicin
fundada, previa audiencia oral podr, iniciada la instruccin fiscal o en cualquier estado de ella, decretar la prisin
preventiva para asegurar la comparecencia fsica del imputado.
Segn lo dispuesto en la convencin americana de los derechos humanos, la prisin preventiva tiene el carcter de
restrictiva, es decir, que se la dicta cuando sea absolutamente indispensable.
Esta medida cautelar personal que se la ordena con oportunidad de un proceso penal cuyo ejercicio de la accin
publica de instancia oficial o particular, siempre ha tenido como finalidad establecer l a inmediacin entre el
imputado, el fiscal y el juez, para realizar los actos procesales necesario que requieran su presencia, y en caso de
que se le imponga pena corporal (prisin o reclusin) la cumpla, no la evada. Otras es evitar que el sujeto activo del
delito borre las huellas, reincida e intimide a los testigos. La potestad que se le da al juez de que, aunque se
encuentre reunidos los presupuestos, la dicte solo cuando lo considere necesaria. En consecuencia si el titular del
rgano jurisdiccional, no cree, por los antecedentes del encartado que suceda cualquiera de los supuestos, no la
dicta, la puede sustituir por cualquier medida alternativa o simplemente, cuando se trata de asegurar los daos y
perjuicios, optar por cualquier medida cautelar real, excepcin del embargo que se lo dispone en todo caso en que
se expida el auto de llamamiento a juicio.
El art. 173 C.P.P establece que no se puede ordenar la prisin preventiva en los juicios por delitos de accin privada,
en los que no tengan prevista pena privativa de libertad, ni en las infracciones que se sancionan con una pena que
no exceda de un ao de prisin, independientemente de la pena que pueda imponerse en la sentencia.
2.2.3.- CONTENIDO DEL AUTO DE PRISIN PREVENTIVA
Segn el Art. 168 del Cdigo de Procedimiento Penal el auto de prisin preventiva debe contener:
Los datos personales del imputado o, si se ignoran, los que sirvan para identificarlo;
Una sucinta enunciacin del hecho o hechos que se le imputan y su calificacin delictiva;
La fundamentacin clara y precisa de cada uno de los presupuestos previstos en el artculo anterior; y,
La cita de las disposiciones legales aplicables.
Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal, exige que los fundamentos tienen que consignarse con claridad en la
providencia que ordena la prisin preventiva.
De omitirse estas exigencias, se puede interponer Recursos de Apelacin o de Amparo de Libertad, por la ilegal
prisin si est privado de la libertad, o por la persecucin si est prfugo a mas de las acciones civiles y penales
contra el juez por daos y perjuicios y prevaricato.
2.2.4.- REVOCATORIA DE LA PRISIN PREVENTIVA
La prisin preventiva debe revocarse o suspenderse segn el art. 170 C.P.P. en los siguientes casos:
Cuando se hubieren desvanecido los indicios que la motivaron;
Cuando el imputado o acusado hubiere sido sobresedo o absuelto;
Cuando el juez considere conveniente su sustitucin por otra medida preventiva alternativa; y,
Cuando su duracin exceda los plazos previstos en el articulo 169.
Se suspender la prisin preventiva cuando el imputado o acusado rinda caucin.
La prisin preventiva, tal como lo establece el art. 169 C.P.P., no podr exceder de seis meses, en las causas por
delitos sancionados con prisin, ni de un ao, en delitos sancionados con reclusin.

En ambos casos, el plazo para que opere la caducidad se contar a partir de la fecha en que se hizo efectivo el auto
de prisin preventiva. Si se excedieren esos plazos, la orden de prisin preventiva quedar sin efecto, bajo la
responsabilidad del juez que conoce la causa.
Vencidos los plazos previstos en el numeral 4, no se puede decretar nuevamente la orden de prisin preventiva,
igual suerte corren la medidas alternativas. No olvidemos que las medidas alternativas son de la prisin preventivas,
de tal suerte que revocada esta, quedan sin vigencia las primeras, por lo que el plazo de caducidad de las medidas
alternativas, que son los mismos de la prisin preventiva, se cuentan desde que se comienzan a cumplir.
2.2.5.- SUSTITUCIN DE LA PRISIN PREVENTIVA
El art. 171 del C.P.P., nos da a conocer que siempre que se trate de un delito sancionado con pena que no exceda de
cinco aos y que el imputado no haya sido condenado con anterioridad por delito, el juez o tribunal puede ordenar
una o varias de las siguientes medidas alternativas a la prisin preventiva:
El arresto domiciliario, con la vigilancia policial que el juez o tribunal disponga;
La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o tribunal o ante la autoridad que l designe; y,
La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual reside o del mbito territorial que fije el juez o tribunal.
Cualquiera que fuere el delito, la prisin preventiva ser sustituida por el arresto domiciliario en todos los casos en
que el imputado o acusado sea una persona mayor de sesenta y cinco aos de edad o que se trate de una mujer
embarazada y hasta noventa das despus del parto. En estos casos tambin procede la caducidad prevista en el
artculo 169 de este Cdigo.
De incumplir el imputado o acusado con la obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o tribunal o ante al
autoridad designada quebrante la prohibicin del pas o el arresto domiciliario, el juez queda libertad de revocar la
medida sustitutiva y ordenar la prisin preventiva si la considera necesaria, a excepcin de los mayores de 65 aos
sujetos a arresto domiciliario ellos regresan a su domicilio, estando impedido el juez, en estos casos, una vez que
ordena la prisin preventiva volver a sustituirla por cualquier medida alternativa, lo que sera un premio para el
imputado o acusado que burl la disposicin jurisdiccional.
Hay que notar que una de las condiciones es que el imputado o acusado no haya sido condenado con anterioridad
por delito, lo que supone los de accin pblica y privada. A diferencia del presupuesto de la caucin que lo limita al
no haber sido condenado por delito de accin pblica.
2.2.6.- APELACION DE LA PRISIN PREVENTIVA
El auto de prisin provisional es susceptible de apelacin tal como lo dispone de manera expresa el art. 172 C.P.P,
que dice: El imputado o el Fiscal, pueden apelar de las medidas cautelares impuestas o negadas respectivamente
por el juez o tribunal, ante el Superior de quien dict la medida. La impugnacin no tendr efecto suspensivo.
Para conocer y resolver la apelacin, se enviar copia del proceso al Superior.
La Sala a la que le corresponda, resolver por el mrito de lo actuado en un plazo de cinco das; de no hacerlo, el
superior jerrquico impondr a los respectivos magistrados la multa de un salario mnimo vital por cada da de
retraso; si el atraso fuere causado por una de las salas de la Corte Suprema la sancin ser impuesta por el Tribunal
en Pleno, con exclusin de los magistrados que incurrieron en el retraso.
Como se sabe nuestro C.P.P concede el derecho de impugnacin del auto de prisin provisional tanto al fiscal como
al imputado, derecho que lo puede objetivar a travs del recurso de apelacin, el cual en este caso particular se
presenta con caractersticas especiales. Ante todo se presenta como una manifestacin de garanta constitucional.
Cuando la ley procesal concede el ejercicio de un recurso tambin establece que el mismo debe ser conocido y
resuelto por un tribunal independiente e imparcial administrativamente imparcial superior a aquel ante el cual se ha
interpuesto el recurso. El tribunal para ante el cual se interpone el recurso de apelacin en el caso del auto de
prisin provisional y que debe resolver de manera imparcial la impugnacin, es una de las salas especializadas de la
corte Superior de Justicia o de la Corte Suprema de Justicia, segn el caso.
El recurso de apelacin sobre la aceptaron o la negativa de la prisin provisional del imputado debe imponerse
dentro del plazo de tres das, siguiendo el precepto contenido en el art. 344 de C.P.P respetando la norma contenida
respetando la norma contenida en le art. 6 ibdem. En consecuencia, la competencia del tribunal ad quem tiene
como antecedente el efecto devolutivo del recurso por el cual el tribunal superior queda autorizado para resolver
sobre los puntos a los que se refiere el recurso interpuesto.
El Cdigo de Procedimiento Penal, no autoriza la apelacin la apelacin de la suspensin de los efectos de la prisin
preventiva bajo caucin, ni de su negativa, ni de las medidas sustitutivas impuestas o rechazadas.
2.3.- EL ALLANAMIENTO
Nuestra carta poltica garantiza la inviolabilidad del domicilio, expresando que nadie podr ingresar a el sin el
consentimiento de la persona que lo habita u orden judicial en los casos y formas establecidos por la ley.
Cuando se persiga a una persona por delito flagrante o para impedir la consumacin de un delito o socorrer a la
vctima, se proceder sin ninguna formalidad.

Para allanar la vivienda del acusado o sentenciado para recuperar los objetos sustrados ser necesario la
autorizacin fundamentada del juez, la que ser dada por escrito. Para el allanamiento de la vivienda de otras
personas es necesario que la providencia del juez tenga como antecedente presunciones graves de que los objetos
se encuentren en ese lugar.
En concreto, el allanamiento es una medida de ejecucin de las rdenes de prisin preventiva y de las condenas
privativas de libertad para impedir la consumacin de un delito; aprehender las cosas sustradas, armas o
instrumentos con la que se caus la infraccin y en casos de delitos flagrantes.
El ejecutor de la orden del Juez es el Fiscal, quien ir acompaado de la Polica Judicial, sin que puedan ingresar otras
personas que no sean las autorizadas por el Fiscal.
Si el dueo o habitante de la vivienda se resistiere a la entrega de las personas o cosas, o a la exhibicin de
aposentos o arcas, el fiscal ordenar el quebrantamiento de las puertas o cerraduras.
Efectuado el allanamiento se har constar en acta firmada por el fiscal, el habitante de la vivienda cuando haya
consentido y el Secretario del Fiscal, que se agregar al proceso.
Practicado el allanamiento el Fiscal inspeccionar en presencia de los concurrentes las dependencias del local
allanado, las armas, documentos u objetos concernientes a la infraccin y entregar a la Polica Judicial que mandar
a recoger a consecuencia del allanamiento, previo inventario o descripcin detallada (art. 200 C.P.P).
Para los lugares pblicos el Juez avisar previamente a los funcionarios respectivos. Si se trata de extraer a prfugo
del local de una misin diplomtica o de una nave o de una aeronave de guerra extranjera que estuviere en el
territorio de la repblica, el Juez se dirigir con copia del proceso al Ministro de Relaciones Exteriores (art. 204 y 205
C.P.P)
2.4.- LA CAUCIN
Con la caucin se suspenden los efectos de la prisin preventiva cuando el imputado o acusado rindan caucin a
satisfaccin del Juez o Tribunal competente, quedando el garante obligado a presentarlo cuando el Juez o Tribunal lo
ordene o a pagar el valor total de la caucin. Si no comparece dentro del plazo fijado, se decretar la prisin
preventiva contra dicho imputado o acusado y se fijar plazo al garante para que lo presente, bajo apercibimiento
de ejecutarse la caucin.
La caucin se la presenta en la etapa de la instruccin o intermedia, ante el Juez y en la del juicio ante el Tribunal
Penal, para suspender los efectos de la prisin preventiva.
Segn el art. 175 C.P.P., no se admitir caucin en los siguientes casos:
En los delitos sancionados con reclusin;
Cuando el imputado hubiera sido condenado anteriormente por delito de accin pblica; y,
Cuando el imputado o el acusado por cualquier motivo hubiese ocasionado la ejecucin de la caucin en el
mismo proceso.
La caucin puede consistir en dinero, fianza, prenda hipoteca o carta de garanta otorgada por una institucin
financiera, pudindose, con aceptacin del Juez, sustituir la caucin o el garante. Si es hipotecaria, con la solicitud
acompaar el Certificado del Registrador de la Propiedad y el Certificado de avalo. Si es prendara, los
documentos que acrediten el dominio saneado del bien ofrecido. Si es fianza la justificacin de los requisitos
exigidos en el art. 2276 del Cdigo Civil. Dicho art. Establece que el obligado a prestar fianza debe dar un fiador
capaz de obligarse como tal, que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte Superior.
Cualquiera que sea la especie de la caucin, excepcin de la consistente en dinero y las otorgadas por Instituciones
Financieras, se otorgarn por escritura pblica.
La fianza y la hipoteca se inscribirn en los respectivos Registros de la Propiedad.
No procede caucin en los delitos previstos en la ley de sustancias estupefacientes y psicotrpicas (art. 115), ni para
suspender los efectos de la imposicin de alguna de medidas alternativa a la prisin preventiva.
2.4.1.- MONTO DE LA CAUCIN (art. 176 C.P.P)
Ofrecida la caucin, el juez la aceptar si la considera ajustada a la ley, en caso contrario, la rechazar. En la
providencia que la admita, fijar su monto teniendo como base los siguientes rubros:
Un valor que vaya de uno a dos mil salarios mnimos vitales del trabajador en general, segn la gravedad del
delito y la situacin econmica del procesado;
El mximo de la multa fijada para la infraccin;
El valor estimativo de las costas procesales; y,
El valor estimativo de los daos y perjuicios causados al agraviado, cuando haya acusacin particular.
2.4.2.- CANCELACION DE LA CAUCIN (art. 189 C.P.P)

El juez cancelar la caucin en los siguientes casos:

Cuando el garante lo pida, presentando al imputado;
Cuando el acusado se presentare al cumplimiento de la pena;
Cuando se dicte el auto de sobreseimiento o la sentencia absolutoria;
Por muerte del imputado o acusado;
Cuando quedare firme la sentencia que imponga condena de ejecucin condicional;
Cuando se revoque el auto de prisin preventiva; y,
Cuando se dicte el auto de prescripcin de la accin.
2.4.3.- DESTINO DE LA CAUCIN
Si el imputado no comparece al llamamiento del juez, se fijar plazo para que el garante lo presente. Si no lo
presenta, la prisin preventiva recobra sus efectos, y se ejecutar la caucin y su monto corresponder una parte a
la Funciona Judicial y al Ministerio Pblico y otra para pagar los daos y perjuicios, lo que se har despus de la
sentencia penal y terminado el juicio verbal sumario a los que hayan justificado ser los titulares de dicha
indemnizacin.
3.- LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES
Las medidas cautelares reales son llamadas de esta manera porque inciden directamente sobre los bienes
patrimoniales del encausado y se encuentran establecidas en el Libro III, Captulo VI de nuestro Cdigo de
Procedimiento Penal, especficamente en los artculos 191, 192 y 193.
Estas pueden ser: el secuestro, la retencin, la prohibicin de enajenar y el embargo.
3.1.- GENERALIDADES
Las medidas cautelares reales o patrimoniales son aquellas que tienden a limitar la libre disposicin de un
patrimonio con el objeto de asegurar las responsabilidades pecuniarias de cualquier clase que puedan declararse en
un proceso penal. Sobre este particular conviene recalcar que las medidas cautelares asegurarn los
pronunciamientos patrimoniales de cualquier clase (art. 191 C.P.P.), por lo tanto, no slo la responsabilidad civil "ex
delicto" derivada de la accin civil acumulada a la penal (restitucin de la cosa, e indemnizacin de daos y
perjuicios), sino tambin, los pronunciamientos penales con contenido patrimonial (la pena pecuniaria y las costas
procesales fundamentalmente).
Estas medidas cautelares las dicta el Juez Penal o las Salas Penales de las Cortes Suprema y Superiores con la
finalidad, como lo dijimos anteriormente, de asegurar las indemnizaciones civiles y las penas pecuniarias, medidas
que debern ser fijadas con equidad
El maestro Zavala Baquerizo limita las medidas cautelares reales, en materia penal, a la aprehensin de los bienes
del justiciable con la pretensin de que la vctima del delito se encuentre asegurada en la posible futura
indemnizacin, y el Estado en el pago de la pena pecuniaria, si sta fuera impuesta. Es decir que asegurar los
requerimientos o pretensiones indemnizatorios que puedan tener tanto la vctima como el Estado (en concordancia
con el Art. 63 del Cdigo Penal).
La ley procesal penal tiene el cuidado de en establecer que los bienes que pueden ser objeto de la medida real de
seguridad deben ser de propiedad del encausado, lo que significa que los bienes de copropiedad, o que se
encuentran bajo el cuidado del justiciable y que no sean de su propiedad, como los bienes que tenga en usufructo,
no pueden ser objeto de la limitacin a la propiedad a la que se refieren las medidas cautelares reales a la que nos
referimos, puesto que solamente deben ser afectados las personas que se encuentran es la situacin procesal de
imputados o acusados y por lo tanto son slo ellas las que deben cumplir la posible condena o pagar
3.2.- FINALIDAD DE LAS MEDIDAS CAUTELARES
El maestro Zavala, en su obra Tratado de Derecho Procesal Penal, nos explica que si bien es cierto que la finalidad
del proceso penal es la obtencin de la justicia, sta misma justicia debe ser integral, es decir que no basta con la
imposicin de la pena (privacin de libertad) y que se ejecute, sino que ha de ser necesario el resarcimiento de los
perjuicios econmicos que la infraccin ha provocado (tanto a la vctima como al Estado).
A este punto el maestro Zavala nos recuerda que el proceso penal concluye en el momento en que la sentencia
definitiva se ejecutora, la actividad posterior a la sentencia ya no se integra al desarrollo del proceso.
La sentencia puede ser absolutoria o condenatoria, si la sentencia es absolutoria, inmediatamente deber cesar
toda medida cautelar que el Juez haya impuesto sobre los bienes del justiciable, y si esta sentencia es condenatoria,
deber buscarse la ejecucin de la condena impuesta, es decir que es una actividad post- procesal.
Con la explicacin del maestro Zavala, queda claro que la medida real es impuesta procesalmente con la finalidad
de garantizar en la etapa post-procesal el pago de los valores econmicos correspondientes a la pena pecuniaria y a
la indemnizacin de daos y perjuicios al ofendido con el delito.

A este punto podemos concluir que la medida cautelar real tiene la finalidad (ajena al desarrollo del proceso)
tendente a facilitar la labor post-procesal en la ejecucin econmica de una posible o incierta sentencia
condenatoria, en los casos en que esta pena impuesta tenga como sancin no slo la pena privativa de libertad y
contenga adems el resarcimiento de los perjuicios econmicos al ofendido; en concordancia con el Art. 52 del
Cdigo Penal vigente.
3.3.- CLASIFICACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES REALES
En nuestro Cdigo Procesal Penal, se establecen las medidas cautelares reales en los Arts. 191, 192 y 193 y son: el
secuestro, la retencin y la prohibicin de enajenar en un primer grupo prescritos en el Art. 191 y en el segundo
grupo se encuentra el embargo, en el Art. 193:
El secuestro, la retencin o la prohibicin de enajenar. que se dictan slo cuando se renen los mismos
requisitos previstos para la prisin preventiva (concordancia con el Art. 167 ibdem). El Juez, dice el artculo 191 del
mismo cuerpo legal, podr ordenar estas medidas slo sobre los bienes de propiedad del imputado y para asegurar
las indemnizaciones civiles, las penas pecuniarias y el valor de las costas procesales, como lo vimos en el punto
anterior. Vale recalcar que para estas medidas cautelares, no se puede rendir caucin por no autorizarlo el legislador
El Doctor Maximiliano Blum Manzo, en su obra Apuntes Jurdicos del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal agrega:
Si bien es cierto estas medidas slo podrn dictarse cuando se encuentren reunidos los presupuestos previstos
para la prisin preventiva, no quiere decir que necesariamente se las decreta simultneamente, bien se puede
ordenar el secuestro y no la prisin preventiva, o a la inversa. En cuanto a la revocatoria, no siempre procede al
mismo tiempo que se revoca la prisin preventiva, puede desaparecer la medida cautelar personal y subsistir las
medidas cautelares reales mientras se renan los presupuestos que le dieron vida.
El embargo, que se dicta cuando se expide el auto de apertura del juicio (auto de llamamiento a juicio). Vale
mencionar que para evitar el embargo, s se puede rendir caucin, en concordancia con el Art. 193 del Cdigo de
Procedimiento Penal.
3.4.- EL SECUESTRO
Es una medida cautelar que tiene mucha semejanza con el embargo, y comnmente se confunde una con la otra de
las mencionadas medidas. Es as que nuestro Cdigo Procesal Civil no distingue claramente las diferencias y esta
posicin dubitativa ha sido la causa para que se hayan confundido la naturaleza y los fines de tales medidas. El
secuestro, al igual que el embargo, tiene como objeto tanto bienes muebles como bienes inmuebles y es de
naturaleza provisional y simplemente preventivo.
El secuestro puede ser revocado cuando el juez lo crea conveniente; su finalidad se agota al aprehender el bien con
fines de aseguramiento; no tiene carcter definitivo. Puede haber una transicin del secuestro al embargo, pero no
puede ocurrir lo contrario, es decir una vez ordenado el embargo no puede cesar por haberse ordenado el secuestro
del bien embargado, en cambio que, una vez ordenado el secuestro, ste puede ser revocado por haberse dictado el
embargo sobre el bien secuestrado anteriormente.
Concordancia Arts. 897, 898, 899 del Cdigo de Procedimiento Civil
3.5.- LA RETENCIN
Es la aprehensin de una cosa mueble, generalmente rentas o crditos, que el deudor tiene en poder de una tercera
persona y que queda a disposicin del juez en poder de un depositario judicial.
El Auto de Retencin, una vez dictado por el juez, el Actuario deber notificar a la persona en cuyo poder se
encuentra la cosa retenida para que no la entregue al dueo sin la correspondiente orden del juez que decret la
retencin, en arreglo a lo que dispone el Art. 909 del Cdigo de Procedimiento Civil
3.6.- LA PROHIBICIN DE ENAJENAR BIENES INMUEBLES
La prohibicin de enajenar bienes se refiere exclusivamente a los bienes inmuebles o bienes races, atendiendo lo
dispuesto en el Art. 900 del Cdigo de Procedimiento Civil.
En consecuencia, la referida medida cautelar slo puede hacerse efectiva en bienes inmuebles que se encuentren
registrados dentro del patrimonio del encausado, es decir que no se puede prohibir la enajenacin de los bienes
races que, en el futuro puedan ser de propiedad del justiciable.
Para que el juez ordene el auto mediante el cual se prohbe la enajenacin de un inmueble, deber constar en el
proceso la respectivo certificado del Registrador de la Propiedad del cantn en donde est ubicado el bien inmueble,
el mismo que deber acreditar que el sujeto pasivo del proceso es el propietario indiscutible del bien inmueble
individualizado en dicho certificado.
En la prctica, los jueces penales ordenan la prohibicin de enajenar los bienes inmuebles de los encausados sin
siquiera saber si stos poseen bienes inmuebles y sin saber cules son los bienes cuya enajenacin se prohbe,
contrariando las normas jurdicas de carcter civil.
Una vez ordenada la prohibicin de enajenar los bienes, el auto en que consta la orden deber inscribirse en el
Registro de la Propiedad del cantn al que pertenecen los bienes.

Esta prohibicin, por ser una medida asegurativa provisional, puede ser revocada en el momento en el que el juez
decida y considere conveniente, es decir, cuando hayan cesado las causas que la hicieron procedente.
3.7.- EL EMBARGO
Nuestro Cdigo de Procedimiento Penal hace especial mencin de una de las medidas cautelares de carcter real
como es el embargo para sealar el momento procesal en el que se debe ordenar dicha medida cautelar.
Art. 193.- El embargo de bienes se dispondr en todo caso en que se expida el auto de llamamiento a juicio, por
una cantidad equivalente al valor de la multa, las costas procesales y las indemnizaciones civiles, si hubiere
acusacin particular. El encausado puede rendir caucin, si prefiere.
La prohibicin de enajenar y el embargo de inmuebles se inscribirn obligatoriamente y en forma gratuita por los
registradores de la propiedad.
El embargo a pesar de ser una medida cautelar, tiene como una de sus caractersticas la de ser una medida
definitiva, es decir que mientras no concluya el proceso, no podr ser revocada, ya que es un efecto inmediato y
necesario del auto de llamamiento a juicio. Es decir, que mientras subsista el auto de llamamiento a juicio subsistir
el embargo.
El juez deber ordenar el embargo de los bienes en el mismo auto de llamamiento a juicio, y para que proceda la
medida cautelar no es necesario que se cumplan otros presupuestos que los que hacen procedente el auto de
llamamiento a juicio.
En consecuencia, Se puede decir que el nico presupuesto de admisibilidad exigido por la ley para que proceda el
embargo de los bienes del acusado es que se haya dictado auto de llamamiento a juicio.
Si el ofendido ha presentado acusacin particular, el embargo garantiza la responsabilidad pecuniaria (daos y
perjuicios) que tiene el acusado y garantiza al Estado en lo que se refiere al pago de la pena pecuniaria (multas).
El juez est obligado a ordenar el embargo de los bienes del procesado en un valor equivalente al posible pago de la
pena pecuniaria y al de las indemnizaciones de perjuicios, si es que el ofendido se hubiere presentado en el proceso
a travs de la acusacin particular.
El acusado para evitar el embargo de sus bienes puede ofrecer al juez una caucin que garantice los valores que
debern ser satisfechos en el caso de que se dicte sentencia condenatoria.
El acusado puede solicitar al juez la sustitucin de cualquiera de las medidas cautelares elegidas, incluyendo el
embargo, por una caucin que el juez la considere como suficiente para los fines de la misma.
4.- LAS MEDIDAS CAUTELARES EN EL DERECHO COMPARADO
4.1.- DEFINICIN DE MEDIDAS CAUTELARES
Se las define como medidas cautelares, aquel conjunto de actuaciones encaminadas al aseguramiento del juicio y la
efectividad de la sentencia que se dicte.
4.2.- CLASIFICACIN
Segn las leyes y la doctrina las medidas cautelares se las clasifica en dos grupos, como es el caso de Colombia que
se las conoce como actos cautelares personales y actos cautelares reales, en Ecuador se las clasifica como medidas
cautelares personales y medidas cautelares reales. As tambin encontramos en el Derecho Procesal Penal Chileno
se divide las medidas cautelares, en medidas cautelares personales y medidas cautelares personales de menor
intensidad, en el Derecho Procesal Penal de Espaa encontramos las medidas cautelares personales con su
respectiva divisin y en el Derecho Procesal Francs se conoce como medidas cautelares a los actos privativos de
libertad.
4.3.- COMPARACIN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES COLOMBIA - ECUADOR
Existe una gran similitud entre las medidas cautelares de Colombia y la medidas cautelares de Ecuador en su
clasificacin y aplicacin, dentro de sus semejanzas encontramos la clasificacin que les dan tanto en Colombia
como en Ecuador, es que se las divide en dos grandes grupos Colombia las clasifica en actos cautelares personales y
actos cautelares reales, Ecuador las divide en medidas cautelares personales y medidas cautelares reales.
4.3.1.- LA DETENCIN
La Ley de Enjuiciamiento Criminal de Colombia enuncia como actos cautelares personales a La Citacin, la cual
constituye la mnima expresin de coercin a la libertad personal, esta consiste en que se presente el citado en el
lugar, da y hora estipulado para ser odo en presencia judicial si no se presentare, sta ser transformada en
Detencin la cual cumple su funcin de aseguradora.
La Detencin se da en los siguientes casos:
a.- Cuando alguien intente cometer un delito o sea sorprendido en el momento de la comisin. (Flagrancia)
b.- Quien se fugue estando detenido o preso provisional.
c.- Que el procesado se encuentre en rebelda.

d.- Que el imputado lo sea por delito que tenga prevista pena superior a tres aos de prisin.
4.3.1.1.- POTESTAD PARA DETENER
Los particulares tendrn la potestad de detener siempre y cuando concurran en lo estipulado por la Ley de
Enjuiciamiento Criminal (remarcamos que es facultativo no obligatorio) tambin tienen la facultad para detener la
autoridad o Agente de Polica Judicial porque tienen la obligacin, por su misin del descubrimiento de los delitos y
autores, es el rgano Jurisdiccional el que tiene la facultad para ordenar la detencin.
4.3.1.2.- DURACIN
Segn la L.E.C. y la Constitucin Colombiana, son veinte y cuatro horas aunque podra prorrogarse a setenta y dos
horas si las circunstancia lo requieren (art.520 L.E.C.), el detenido deber ponerse a disposicin judicial de forma
inmediata, as el Juez practicar las primeras diligencias y elevar la detencin a prisin o dictar la libertad del
detenido en el plazo indicado. Aqu encontramos una analoga con la medida de Detencin en Ecuador, ya que sta
se da con el objeto de investigar a una persona contra la cual hay presunciones de responsabilidad, el lmite de la
Detencin segn el Cdigo de Procedimiento Penal Ecuatoriano estipula que no podr exceder de veinte y cuatro
horas, en el caso de que el detenido no haya intervenido en el delito que se investiga, inmediatamente se lo pondr
en libertad en caso contrario, de haber mrito para ello se dictar auto de instruccin fiscal y de prisin preventiva si
fuera procedente.
4.3.2.- LA PRISIN PROVISIONAL
La Ley de Enjuiciamiento Criminal de Colombia contempla la Prisin Provisional, la cual consiste en la limitacin de la
libertad individual de una persona drenada por el rgano Jurisdiccional competente, para asegurar los fines del
proceso y la eventual ejecucin de la pena. Esta medida puede persistir mientras dure el proceso, en tantos que las
causas que la motiven no desaparezcan y solo puede llevarse a efecto cuando haya una resolucin de un rgano
Jurisdiccional que la acuerde.
Los presupuestos para acordar esta medida cautelar de Prisin Provisional estn contemplados en la L.E.C., entre
ellos tenemos:

Que la pena sea de privacin de libertad.

Que haya motivo suficiente para responsabilizar a la persona contra quien se dicte la medida.
4.3.2.1.- DURACIN DE LA PRISIN PROVISIONAL SEGN LA L.E.C.
a.- Se extinguir por sentencia absolutoria o por sentencia condenatoria
b.- Cuando cesen las causas que la motivaron y,
c.- En funcin del tiempo que dure la pena.
Esta medida guarda una estrecha relacin con la medida de Prisin Preventiva que se aplica en el Ecuador, ya que la
misma debe ser ordenada por un juez competente, cuando crea necesario para garantizar la comparecencia del
imputado o acusado al proceso, o para asegurar el cumplimiento de la pena siempre y cuando medien ciertos
requisitos.
4.3.2.2.- REQUISITOS PARA ORDENAR LA PRISIN PREVENTIVA SEGN C.P.P.E.

Indicios suficientes de la existencia de un delito de accin pblica.

Indicios claros y precisos de que el imputado es autor o cmplice del delito y,

Que se trate de un delito sancionado con pena privativa de libertad.

4.3.2.3.- CADUCIDAD DE LA PRISIN PREVENTIVA SEGN C.P.P.E.
La caducidad de esta medida cautelar de prisin preventiva esta contemplada en el articulo.169 del Cdigo de
Procedimiento Penal Ecuatoriano.
Los motivos de suspensin de esta medida son muy similares a los que contempla la L.E.C., ya que el Cdigo de
Procedimiento Penal Ecuatoriano en su articulo.170 nos habla de que, la suspensin de esta medida se da en los
siguientes casos;

Cuando se hubieren desvanecido los indicios que la motivaron

O cuando el imputado hubiere sido sobresedo.

4.4.- DIFERENCIAS ENTRE LA PRISIN PROVISIONAL (COLOMBIA) Y LA PRISIN PREVENTIVA (ECUADOR)
Existe una marcada diferencia entre stas medidas cautelares personales, respecto a dictar la orden de prisin
provisional y prisin preventiva, con relacin a los aos de sancin al delito que se le da en cada Pas, en el caso de
Colombia se la ordena cuando la pena supera los tres aos de privacin de libertad, al contrario en Ecuador, se la
dicta cuando el delito sancionado con pena privativa de libertad es superior a un ao.

4.4.1.- DURACIN Y CADUCIDAD

En lo que respecta a Colombia esta medida tiene una duracin en funcin de las penas:

Si la pena es de 75-105 das la prisin provisional es de 3 meses

Si la pena es de 3 meses la prisin provisional es de un 1 ao.

Si la pena es de tres aos en adelante la prisin provisional es de 2 aos.

En el Ecuador el C.P.P. estipula que esta medida:

No podr exceder de 6 meses en los delitos sancionados con prisin

Ni de un ao en los delitos sancionados con reclusin.

4.4.2.- OTRAS SIMILITUDES
Otra similitud que encontramos entre la medida cautelar de prisin provisional y prisin preventiva es la Suspensin
de estas medidas por otras de menor grado de rigurosidad como son; La Fianza y Comparecencias Peridicas ante el
juez o tribunal o ante la autoridad que se designe, con el objeto de garantizar su presencia en el proceso penal,
siempre y cuando estn dentro de los presupuestos requeridos por las correspondientes leyes.
Como ya lo mencionamos anteriormente en las clasificacin de las medidas cautelares, tanto en Colombia como en
Ecuador tenemos Las Medidas Cautelares Reales.
Estas coinciden en que se las ordena para asegurar las indemnizaciones civiles, las penas pecuniarias y el valor de
las costas procesales, adems debern ser ordenadas por un juez u rgano Competente.
En Colombia encontramos dos tipos de medidas cautelares reales como son:
La Fianza y El Embargo, en Ecuador encontramos El Secuestro, La Retencin o la Prohibicin de Enajenar, estas
medidas cautelares solo podrn dictarse cuando se encontraren reunidos los mismos requisitos para la prisin
provisional y la prisin preventiva.
4.5.- RELACIN DEL DERECHO PROCESAL PENAL FRANCS Y CHILENO RESPECTO A LAS MEDIDAS
CAUTELARES
Al igual que sucede en el Derecho Procesal Penal de Colombia - Ecuador en sus semejanzas y diferencias.
As encontramos que tambin existen algunos puntos de coincidencia y diferencias dentro de las medidas cautelares
de Francia y Chile.
En Francia se conoce como medidas cautelares a los Actos Privativos de Libertad como son:
Los Mandatos.- que son un medio para obtener la comparecencia de una persona o su encarcelacin, lo establece el
juez competente
El Mandato de Comparecencia.- Permite al juez convocar a los interesados
El Mandato de Amener.- Permite recurrir a la fuerza para constreir al imputado a presentarse ante el juez
El Mandato de Depsito.- Recurre a la fuerza para encarcelar a una persona sometida a examen
El Mandato de Arresto.- Consiste en una orden dada a la fuerza pblica para arrestar a una persona que se haya
dado a la fuga, el cual ha estado sometida a examen.
El Contrato Judicial.- Medida decretada por el juez competente en cualquier momento de la instruccin solo si la
posible pena es el encarcelamiento correccional, la persona tambin podr ser obligada a rendir caucin, el no
cumplimiento permite al juez decretar detencin provisoria, cualquiera que sea la pena estimada
Detencin Provisoria.- Consiste en el encarcelamiento del imputado hasta el enjuiciamiento definitivo , sobre el
fondo del asunto , se la dicta cuando el delito tiene una pena superior a tres aos, en delitos contra la propiedad que
sea superior a cinco aos , y en los crmenes procede siempre. Cesar cuando deje de cumplirse los requisitos.
En el derecho Procesal Penal de chile encontramos las siguientes medidas cautelares personales:
La Citacin.- Llamado que se le hace a quien se le imputa ciertos delitos para que comparezca al Tribunal, la no
comparecencia conlleva a la detencin.
La Detencin.- Privacin transitoria de la libertad de una persona en virtud de una resolucin judicial cuando hay
motivos que induzcan a creer en la no comparecencia, esta tiene una duracin de cinco das segn el Cdigo de
Procedimiento Penal Chileno.
Arraigo.- Prohibicin de salir del territorio Nacional ordenada por el juez de la causa.
Prisin Preventiva.- Medida privativa de libertad ordenada por el juez competente con una duracin indefinida y
provisoria.

Medidas Cautelares Personal de Menor Intensidad.- Tienen el mismo fin de la prisin preventiva, con la diferencia
que son de menor intensidad en cuanto a la vulneracin de derechos para el imputado y en consecuencia tendr
una aplicacin preferente, su duracin ser hasta cuando ya no hayan causas que la motiven.
Entre las similitudes de las medidas cautelares en el derecho procesal penal Francs y derecho
procesal Chileno citaremos:

El Mandato de Comparecencia se asemeja a la Citacin Judicial

El Mandato de Deposito se asemeja a la detencin o prisin provisional. El control Judicial se asemeja a las
medidas de menor intensidad
La Detencin Provisional se asemeja a la Prisin Preventiva pero con diferencia en sus requisitos.
CONCLUSIONES

Las medidas cautelares son bsicamente provisionales, ya que su duracin es conocida, tienden al
cumplimiento de un objetivo especficamente procesal y solo debe ser dictadas por el titular del rgano jurisdiccional
penal.
Las medidas cautelares personales son limitativas de la libertad individual.

La medida cautelar toma vida, generalmente, cuando el proceso penal necesita de esta para cumplir con
su finalidad.

La medida cautelar no tiene un fin propio ya que la utilidad de esta, se caracteriza por el auxilio que, como
medio, presta al proceso.

La medida cautelar desaparece cuando desaparece la necesidad procesal.

La privacin de la libertad es el resultado tanto de la detencin como de la prisin preventiva, medidas
cautelares cuyo objeto es el de investigar y que son un rezago del sistema inquisitivo y una verdadera afrenta al bien
juridico de la libertad.
RECOMENDACIN
Toda persona desde que nace es libre e inocente. La libertad y la inocencia son bienes nsitos en la persona, los
cuales, al igual que la vida, el honor y la integridad fsica, son bienes que generan los respectivos derechos que el
Estado, al reconocerlos expresamente, se obliga a garantizarlos, como en efecto los garantiza.
Las medidas cautelares afectan a los derechos personales y reales garantizados constitucionalmente, tales como la
libertad, la inocencia y la propiedad, por lo cual, el juez penal, al momento de dictar la medida cautelar, debe de
ajustar su conducta para evitar en lo posible que estos bienes jurdicos sean afectados, haciendo un estudio
responsable de las situaciones de hecho y de derecho que ofrece el proceso en relacin con el imputado, con los
medios de prueba, con el ofendido, etc., para pronunciarse en la forma menos lesiva a los derechos garantizados
constitucionalmente.
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