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INSTITUTO MATOGROSSENSE DE PS-GRADUAO E SERVIOS LTDA

GESTO PBLICA

CAPTULO V- DIREITO E GESTO PBLICA

DOCENTE: MEIRE SOAVE


DISCENTE: Roberto Carlos

BARRA DO BUGRES-MT
NOVEMBRO/2015

O texto, apesar de apresentar linguagem bastante peculiar, forando


o leitor a recorrer a fontes constantes de pesquisa, evidencia:
A
compreenso do princpio constitucional da legalidade da administrao; A
noo de supremacia do interesse pblico primrio sobre o interesse
particular; e a compreenso da importncia do processo administrativo para
a legitimidade da gesto pblica.
Primariamente sabido que o principio da legalidade fundamentado
na ideia que tanto o Estado, as suas instituies os seus rgos e seus
agentes, como os agentes particulares devem obedincia ao que est
previsto na lei. algo derivado da supremacia do interesse pblico, ou seja,
o Estado detentor do poder e determina as condutas da sociedade. Ns
temos que lembrar que e legalidade se divide em duas esferas existe a
legalidade pblica e a legalidade privada. Falando da legalidade pblica, ela
est prevista no Art. 37 caput, da Constituio Federal de 88, ou seja, a
administrao direta e indireta e todos aqueles relacionados com a
administrao devem obedincia ao cumprimento dos princpios. Esse
princpio possui natureza restritiva ou, melhor dizendo, a administrao s
poder realizar aquilo que est previsto na lei, ou seja, se a lei no permite
a conduta, automaticamente a administrao est impedida de agir.
Mas com o advento do Estado neoliberal, determinado por polticas
econmicas e pela falta de polticas sociais, oriundo do modelo de Estados
centrais, em dificuldades econmicas j a partir da dcada de 1970 e
consolidadas nas dcadas de 1980 e 1990, estabeleceu um
novo
paradigma
de
Estado,
cujas
funes,
para
este
perfil
conservador/neoliberal, restringir-se-iam ao mximo, abrindo-se 145
Frederico Augusto dAvila Riani um largo espao para a atuao privada.
Como decorrncia desta nova concepo de Estado, o critrio norteador
das aes estatais no deveria ser mais o da legalidade, mas o da
razoabilidade de suas aes, criando-se autarquias, denominadas por
agncias reguladoras, que passaram a ter poderes quase-legislativos e
quase-jurisdicionais. Deu-se um xeque-mate no princpio da legalidade.
Entretanto, no se pode curvar a alguma doutrina sem avaliar como o
direito constitucional positivo trata a questo da legalidade. A atividade
administrativa , segundo a Constituio Federal, ato infralegal.Mas como
a atividade administrativa subordinada lei, se hoje h uma
enxurrada
de
atos
normativos
estabelecendo compulsoriamente
comportamentos para os particulares, que so oriundos do Executivo ou
de rgos/entidades administrativos (portarias, resolues, decretos)?O
que vem ocorrendo, de fato, que os excessos da Administrao na
atuao regulamentar vm con gurando uma verdadeira mutao
constitucional no que diz respeito ao sentido do princpio da legalidade. No
entanto, h que se ter limites a esta chamada deslegalizao. E estes
limites no podem ser um simples limite negativo, estabelecendo-se,
moda do que ocorre com os particulares, o que est vedado
Administrao. H, tambm, que se prestigiar a legalidade como vinculao
positiva lei.Outra questo tormentosa, que ganhou corpo com o

advento do Estado liberal, a dimenso ou mesmo a existncia de uma


supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular. Se por um
lado a Constituio d prerrogativas ao Estado para agir em benefcio
da coletividade, do interesse pblico, por outro lado, tambm a Constituio
estabelece toda sorte de limitaes ao poder pblico. Em verdade, o
constitucionalismo moderno surgiu com a nalidade de estabelecer limites
jurdicos ao poder.
Como resolver esta querela? A razo de ser do Estado intervir na
realidade, portanto, intervir na esfera privada (independente e at contra a
vontade do indivduo), em benefcio da coletividade, o que 146 Direito e
Gesto Pblicas e deve dar por meio do Direito e segundo os valores
positivados no ordenamento jurdico, caso se tenha um processo
legtimo e democrtico de definio destes valores caso contrrio, estarse- diante de um Estado autoritrio, o que faz perder sentido o que aqui se
discute.
Deve-se entender que a supremacia do interesse pblico um
topos argumentativo, que, ao lado de outros topoi, ir identificar a
adequao jurdico-constitucional da ao estatal (seja ela poltica,
legislativa, administrativa ou jurisdicional). Assim, preciso compreender
esta supremacia ao lado da razoabilidade e da proporcionalidade, sob pena
de se implantar um Estado totalitrio. Tradicionalmente, o estudo do ato
administrativo tomou a ateno dos juristas, haja vista que o exerccio
da
funo administrativa culminava
(e ainda hoje culmina) com a
expedio de um ato administrativo. A anlise da juridicidade da ao
dos agentes pblicos passava pela anlise do ato administrativo.
Portanto, era, e ainda ,
impossvel
tratar-se
do
Direito
Administrativo ignorando o ato administrativo. Isto, de forma alguma,
significa alar o ato administrativo condio de categoria exclusiva deste
ramo do Direito; no se pode desconsiderar a importncia do ato
administrativo, mas colocar, ao lado dele, o processo administrativo
como elemento indispensvel na formao da vontade administrativa.
Mas a velha concepo do processo administrativo como simples
requisito formal de validade do ato administrativo deve ser superada.
A participao privada em colaborao com a Administrao Pblica,
potencializada com o Estado neoliberal, assim como o processo de
deslegalizao, exigem a participao popular
na
elaborao
e
execuo de polticas pblicas, estabelecendo-se um processo de
legitimao e controle da Administrao, notadamente nos casos em que
os agentes pblicos agem em funo de competncia discricionria.
Ademais, em respeito ao princpio constitucional do planejamento
da ao estatal, explicitado na obrigao de elaborao das leis
oramentrias, dentre outros dispositivos constitucionais, e tambm em
respeito ao princpio constitucional da democracia participativa, por
meio do processo administrativo que as prioridades da gesto pblica
devem ser estabelecidas.